股權(quán)投資企業(yè)管理暫行辦法
股權(quán)投資企業(yè)管理暫行辦法
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股權(quán)投資企業(yè)管理暫行辦法
第一章 總則
第一條 為促進(jìn)股權(quán)投資企業(yè)和股權(quán)投資管理企業(yè)健康、穩(wěn)步和規(guī)范發(fā)展，根據(jù)《公司法》、《合伙企業(yè)法》等有關(guān)法律法規(guī)以及國家發(fā)展改革委《關(guān)于做好非試點(diǎn)地區(qū)股權(quán)投資企業(yè)規(guī)范發(fā)展和備案管理工作的通知》(發(fā)改辦財金〔2011〕1481號)精神，按照先行先試的要求，制定本暫行辦法。
第二條 股權(quán)投資企業(yè)是指以非公開發(fā)行方式向特定對象募集設(shè)立的對非上市企業(yè)進(jìn)行股權(quán)投資并提供增值服務(wù)的非證券類投資企業(yè)。
股權(quán)投資管理企業(yè)(以下簡稱“管理企業(yè)”)是指受托管理運(yùn)作股權(quán)投資企業(yè)資產(chǎn)的企業(yè)。
第三條 股權(quán)投資企業(yè)可以通過組建內(nèi)部管理團(tuán)隊實行自我管理;也可采取委托管理方式將資產(chǎn)委托給管理企業(yè)進(jìn)行管理。實行委托管理的，股權(quán)投資企業(yè)與受托管理企業(yè)須簽訂委托管理協(xié)議。
第四條 股權(quán)投資企業(yè)和管理企業(yè)可以依法采取公司制、合伙制兩種企業(yè)組織形式。
第五條 本辦法適用于除創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)、外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)及其管理企業(yè)之外，在本省行政區(qū)域內(nèi)登記注冊的其它股權(quán)投資企業(yè)及其管理企業(yè)。
創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)與外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)及其管理企業(yè)的設(shè)立、管理、備案和各項優(yōu)惠政策，均按國家和我省現(xiàn)有規(guī)定執(zhí)行。
第二章 股東與合伙人資格
第六條 除法律、行政法規(guī)和國務(wù)院決定規(guī)定禁止外，境內(nèi)外自然人、法人和其他合法經(jīng)濟(jì)組織，均可以作為股權(quán)投資企業(yè)與管理企業(yè)的股東或合伙人，所有股東或合伙人均應(yīng)當(dāng)以貨幣形式出資。
第七條 股權(quán)投資企業(yè)及其管理企業(yè)的股東或合伙人，應(yīng)當(dāng)具有風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力，且資信良好;應(yīng)當(dāng)以自有貨幣資金出資，不得接受其他投資者的委托持股。
第三章 設(shè)立與注冊登記
第八條 設(shè)立股權(quán)投資企業(yè)與管理企業(yè)應(yīng)當(dāng)依法在工商部門登記注冊。外商投資的股權(quán)投資企業(yè)和管理企業(yè)，應(yīng)按有關(guān)規(guī)定經(jīng)外經(jīng)貿(mào)部門審批同意后，向工商部門申請設(shè)立登記注冊;外商投資的合伙制股權(quán)投資企業(yè)及其合伙制管理企業(yè)，由工商部門向同級發(fā)展改革部門征求意見后予以登記注冊。
第九條 以股份有限公司形式設(shè)立的股權(quán)投資企業(yè)與管理企業(yè)，發(fā)起人數(shù)不得少于2人、最高不得超過200人;以有限責(zé)任公司形式設(shè)立的股權(quán)投資企業(yè)與管理企業(yè)，股東人數(shù)不得超過50人;以合伙制企業(yè)形式設(shè)立的股權(quán)投資企業(yè)與管理企業(yè)，合伙人數(shù)不少于2人、最高不得超過50人。
第十條 股權(quán)投資企業(yè)注冊資本或全體合伙人出資額不少于人民幣3000萬元，首期繳付不少于人民幣1000萬元;管理企業(yè)注冊資本或全體合伙人出資額不少于人民幣1000萬元，首期繳付不少于人民幣500萬元。
第十一條 股權(quán)投資企業(yè)的注冊資本應(yīng)當(dāng)以非公開發(fā)行方式募集，不得以任何方式公開募集。
第十二條 股權(quán)投資企業(yè)和管理企業(yè)名稱中行業(yè)特點(diǎn)應(yīng)分別表述為“股權(quán)投資”和“股權(quán)投資管理”。
股權(quán)投資企業(yè)登記注冊的經(jīng)營范圍為：非證券類股權(quán)投資及與股權(quán)投資有關(guān)的咨詢服務(wù)。管理企業(yè)經(jīng)營范圍為：受托對非證券類股權(quán)投資管理及與股權(quán)投資有關(guān)的咨詢服務(wù)。
第十三條 股權(quán)投資企業(yè)的經(jīng)營場所可以與承擔(dān)其管理責(zé)任的管理企業(yè)的經(jīng)營場所相同。
第四章 管理企業(yè)特別要求
第十四條 管理企業(yè)應(yīng)符合以下要求：
(一)具有完善的公司治理、內(nèi)部控制、業(yè)務(wù)操作、風(fēng)險防范等制度;
(二)管理團(tuán)隊具有股權(quán)投資、資本運(yùn)作、企業(yè)重組等行業(yè)從業(yè)經(jīng)驗，具備受托管理出資人資本的能力;
(三)具有合格的營業(yè)場所、安全防范措施和與業(yè)務(wù)有關(guān)的其他設(shè)施;
(四)主要出資人和主要高級管理人員資信良好。
第十五條 管理企業(yè)至少有3名高級管理人員具備2年以上股權(quán)投資或相關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)驗，其中至少有1名高級管理人員具備5年以上股權(quán)投資或經(jīng)濟(jì)管理經(jīng)驗。
第十六條 管理企業(yè)及實行自我管理的股權(quán)投資企業(yè)，其公司章程或合伙協(xié)議等法律文件應(yīng)載明業(yè)績激勵機(jī)制、風(fēng)險約束機(jī)制，并約定相關(guān)投資運(yùn)作的決策程序;并在相關(guān)法律文件中向投資人充分揭示風(fēng)險。
第十七條 管理企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照委托管理協(xié)議履行下列職責(zé)：
(一)制定和實施投資方案，并對所投資企業(yè)進(jìn)行投資后的管理;
(二)積極參與制定所投資企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略，為所投資企業(yè)提供增值服務(wù);
(三)定期或者不定期向股權(quán)投資企業(yè)披露股權(quán)投資企業(yè)資產(chǎn)投資運(yùn)作情況等方面的信息;
(四)委托管理協(xié)議約定的其他職責(zé)。
第十八條 管理企業(yè)應(yīng)當(dāng)公平對待其管理的不同股權(quán)投資企業(yè)的資產(chǎn)，不得利用股權(quán)投資企業(yè)資產(chǎn)為股權(quán)投資企業(yè)以外的第三人牟取利益。對不同股權(quán)投資企業(yè)資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)設(shè)置不同的賬戶，實行分賬管理。
第十九條 有下列情形之一的，管理企業(yè)應(yīng)當(dāng)終止委托管理協(xié)議：
(一)管理企業(yè)解散、破產(chǎn)或者由接管人接管其資產(chǎn)的;
(二)管理企業(yè)喪失管理能力或者嚴(yán)重?fù)p害股權(quán)投資企業(yè)投資者利益的;
(三)按照委托管理協(xié)議約定，持有一定比例以上股權(quán)投資企業(yè)權(quán)益的投資者要求終止委托管理協(xié)議的;
(四)委托管理協(xié)議約定受托管理企業(yè)終止委托管理協(xié)議的其他情形。
第五章 貨幣資產(chǎn)托管
第二十條 貨幣資產(chǎn)托管是指根據(jù)相關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定，以商業(yè)銀行為托管人，接受依法設(shè)立的股權(quán)投資企業(yè)或其受托管理企業(yè)的委托，為股權(quán)投資企業(yè)提供貨幣資產(chǎn)保管、資金匯劃清算以及根據(jù)雙方約定提供會計核算等服務(wù)的一種行為。
第二十一條 股權(quán)投資企業(yè)用于股權(quán)投資的貨幣資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)由省內(nèi)商業(yè)銀行托管，并簽署貨幣資產(chǎn)托管協(xié)議。
第六章 備案與管理
第二十二條 適用本暫行辦法登記的股權(quán)投資企業(yè)，均應(yīng)當(dāng)按照本暫行辦法要求，在工商部門完成注冊登記后的3個月內(nèi)，向發(fā)展改革部門申請備案并接受備案管理。股權(quán)投資企業(yè)實行委托管理的，受托管理企業(yè)應(yīng)當(dāng)申請附帶備案。
第二十三條 股權(quán)投資企業(yè)申請備案，應(yīng)將有關(guān)備案材料送股權(quán)投資企業(yè)注冊所在地設(shè)區(qū)市發(fā)展改革部門進(jìn)行初審;設(shè)區(qū)市發(fā)展改革部門對申請備案的股權(quán)投資企業(yè)，經(jīng)初審認(rèn)為條件具備的，向省發(fā)展改革委轉(zhuǎn)報備案申請并出具初步審查意見。省發(fā)展改革委對經(jīng)復(fù)核無異議的股權(quán)投資企業(yè)予以備案。具體備案管理辦法由省發(fā)展改革委另行制定。
第二十四條 發(fā)現(xiàn)股權(quán)投資企業(yè)和管理企業(yè)未備案的，應(yīng)當(dāng)督促其在20個工作日內(nèi)向管理部門申請辦理備案手續(xù);未按規(guī)定備案的，省發(fā)展改革委將其認(rèn)定為“規(guī)避備案監(jiān)管”企業(yè)，通過省發(fā)展改革委門戶網(wǎng)站向社會公告，并將有關(guān)情況抄送省工商局。
第二十五條 發(fā)展改革部門牽頭會同金融、工商、稅務(wù)、財政、外經(jīng)貿(mào)、經(jīng)貿(mào)等部門，加強(qiáng)對股權(quán)投資企業(yè)資金募集和投資運(yùn)作的監(jiān)管，防止出現(xiàn)以設(shè)立股權(quán)投資企業(yè)名義開展非法集資活動;制定必要的扶持政策，促進(jìn)我省股權(quán)投資業(yè)健康發(fā)展。
第二十六條 股權(quán)投資企業(yè)的投資領(lǐng)域限于非上市企業(yè)的股權(quán)，投資過程中的閑置資金只能存放銀行或用于購買國債等固定收益類投資產(chǎn)品;股權(quán)投資企業(yè)不得為被投資企業(yè)以外的企業(yè)提供擔(dān)保。股權(quán)投資企業(yè)的投資方向應(yīng)當(dāng)符合國家產(chǎn)業(yè)政策。
第二十七條 股權(quán)投資企業(yè)可成立行業(yè)協(xié)會組織，充分發(fā)揮其行業(yè)自律作用，以及業(yè)務(wù)咨詢、信息調(diào)研、項目對接、人員培訓(xùn)與交流合作等服務(wù)功能。
第七章 附 則
第二十八條 國家股權(quán)投資企業(yè)管理的有關(guān)規(guī)定出臺后及時對本辦法進(jìn)行修訂。
第二十九條 本辦法由省發(fā)展改革委和省工商局負(fù)責(zé)解釋。
第三十條 本辦法自印發(fā)之日起施行。
股權(quán)投資企業(yè)主要分類
自益權(quán)和共益權(quán)
這是根據(jù)股權(quán)先例目的的不同而對股權(quán)的分類，即自益權(quán)是專為該股東自己的利益而行使的權(quán)利，如股息和紅利的分配請求權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)等;共益權(quán)是為股東的利益并兼為公司的利益而行使的權(quán)利，如表決權(quán)、請求召集股東會的權(quán)利，請求判決股東會決議無效的權(quán)利、賬薄查閱請求權(quán)等。
單獨(dú)股東權(quán)和少數(shù)股東權(quán)
這是根據(jù)股權(quán)的行使是否達(dá)到一定的股份數(shù)額為標(biāo)準(zhǔn)而進(jìn)行的分類，即單獨(dú)股東權(quán)是股東一人即可行使的權(quán)利，一般的股東權(quán)利都屬于這種權(quán)利;少數(shù)股東權(quán)是不達(dá)到一定的股份數(shù)額就不能行使的權(quán)利，如按《公司法》第104條的規(guī)定，請求召開臨時股東會的權(quán)利，必須由持有公司股份10以上的股東方可行使。少數(shù)股東權(quán)是公司法為救濟(jì)多數(shù)議決原則的濫用而設(shè)定的一種制度，即盡量防止少數(shù)股東因多數(shù)股東怠于行使或濫用權(quán)利而受到侵害，有助于對少數(shù)股東的保護(hù)。
普通股東權(quán)和特別股東權(quán)
這是根據(jù)股權(quán)主體有無特殊性所進(jìn)行的分類，即前者是一般股東所享有的權(quán)利;后者是特別股股東所享有的權(quán)利，如優(yōu)先股股東所享有的權(quán)利。 公司法72條規(guī)定;有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。
股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例;協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。
股權(quán)投資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制
依法律的股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制，即各國法律對股權(quán)轉(zhuǎn)讓明文設(shè)置的條件限制。這也是股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制中最主要、最為復(fù)雜的一種，中國法律規(guī)定，依法律的股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制主要表現(xiàn)為封閉性限制，股權(quán)轉(zhuǎn)讓場所的限制，發(fā)起人持股時間的限制，董事、監(jiān)事、經(jīng)理任職條件的限制，特殊股份轉(zhuǎn)讓的限制，取得自己股份的限制。
⑴、封閉性限制 中國《公司法》第35條規(guī)定：“股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部出資或者部分出資。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意;不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。
?、?、股權(quán)轉(zhuǎn)讓場所的限制 針對股份有限公司股份的轉(zhuǎn)讓中國《公司法》第144條規(guī)定：“股東轉(zhuǎn)讓其股份，必須在依法設(shè)立的證券交易所進(jìn)行。”第146條規(guī)定：“無記名股票的轉(zhuǎn)讓，由股東在依法設(shè)立的證券交易所將該股票交付給受讓方即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。”此類轉(zhuǎn)讓場所的限制規(guī)定，在各國立法上也極為少見。這也許與行政管理中的管理論占主導(dǎo)的思想有關(guān)，但將行政管理的模式生搬硬套為股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制是公司法律制度中的幼稚病。
⑶、發(fā)起人持股時間的限制 中國《公司法》第147條第1款規(guī)定：“發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。”對發(fā)起人股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制，使發(fā)起人與其他股東的權(quán)利不相等，與社會主義市場經(jīng)濟(jì)各類市場主體平等行使權(quán)利不相稱。
?、取⒍?、監(jiān)事、經(jīng)理任職條件的限制 中國《公司法》第147條第2款規(guī)定：“公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司的股份，并在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。”其目的是杜絕公司負(fù)責(zé)人利用職務(wù)便利獲取公司的內(nèi)部信息，從事不公平的內(nèi)幕股權(quán)交易，從而損害其他非任董事、監(jiān)事、經(jīng)理的股東的合法權(quán)益。
?、?、特殊股份轉(zhuǎn)讓的限制中國《公司法》第148條規(guī)定：“國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)可以依法轉(zhuǎn)讓其持有的股份，也可以購買其他股東持有的股份。轉(zhuǎn)讓或者購買股份的審批權(quán)限、管理辦法，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。”1997年7月對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部、國家工商行政管理總局聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》第20條規(guī)定：“股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和修改企業(yè)原合同、章程協(xié)議自核發(fā)變更外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書之日起生效。協(xié)議生效后，企業(yè)投資者按照修改后的企業(yè)合同、章程規(guī)定享有有關(guān)權(quán)利并承擔(dān)有關(guān)義務(wù)。”
⑹、取得自己股份的限制 中國《公司法》第149條第1款規(guī)定：“公司不得收購本公司的股票，但為減少公司資本而注銷股份或者與持有本公司股票的其他公司合并時除外。”公司依照法律規(guī)定收購本公司的股票后，必須在10日內(nèi)注銷該部分股票，依照法律、行政法規(guī)辦理變更登記，并且公告。同時，第149條第3款還規(guī)定：“公司不得接受本公司的股票作為抵押權(quán)的標(biāo)的。”這里的“抵押權(quán)的標(biāo)的”應(yīng)當(dāng)更為準(zhǔn)確地表述為“質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的”。因為根據(jù)中國《擔(dān)保法》第75條的規(guī)定：“依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票”應(yīng)是權(quán)利質(zhì)押中質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。如果公司接受本公司的股票質(zhì)押，則質(zhì)押人與質(zhì)押權(quán)人同歸于一人。
依章程的股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制
依章程的股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制，是指通過公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓設(shè)置的條件，依章程的股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制，多是依照法律的許可來進(jìn)行。在中國公司法律中卻沒有此類限制性規(guī)定。
依合同的股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制
依合同的股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制，是指依照合同的約定對股權(quán)轉(zhuǎn)讓作價的限制。此類合同應(yīng)包括公司與股東、股東與股東以及股東與第三人之間的合同等。如部分股東之間就股權(quán)優(yōu)先受讓權(quán)所作的相互約定、公司與部分股東之間所作的特定條件下回購股權(quán)的約定，皆是依合同的股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制的具體體現(xiàn)。
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