國際項目融資法律
國際項目融資法律
隨著房地產(chǎn)金融政策的出臺,如何解決房地產(chǎn)開發(fā)中的融資問題,開拓新的融資渠道,成為當前房地產(chǎn)界關注的熱點和迫切需要解決的問題。下面學習啦小編就為大家解開國際項目融資法律，希望能幫到你。
國際項目融資法律
一、國際項目融資中的貸款協(xié)議
國際項目融資中使用的貸款協(xié)議與普通的銀團貸款協(xié)議無實質(zhì)區(qū)別，但由于項目融資貸款規(guī)模和貸款期間的原因，其貸款協(xié)議往往更趨于嚴密和復雜。在條款使用上，項目融資中的貸款協(xié)議具有以下特點：(1)貸款協(xié)議中通常設有分期提款條款，使借款人在按約有效使用貸款的條件下可按期提取項目貸款，以控制項目貸款風險;(2)貸款協(xié)議在約定事項中需規(guī)定資金用途條款，并要求借款入保證將貸款閑于約定的項目;(3)貸款協(xié)議在約定事項中需規(guī)定現(xiàn)金流量專項使用條款，并要求借款入保證將分配的現(xiàn)金流量用于規(guī)定用途;(4)貸款協(xié)議約定?。喉椫型ǔＰ枰?guī)定或援引商業(yè)完工標準、試運營階段的雙方義務、完上驗收的效果和違反商業(yè)完工標準的后果等內(nèi)容;(5)貸款協(xié)議在約定事項和違約事件中通常對項目運營階段的現(xiàn)金流量狀況和債務清償比率 加以約束;(6)貸款協(xié)議在約定事項中通常限制或禁止項日公司在項目融資之外另行借款或進行項目之外的長期投資; (7)貸款協(xié)議須與信托文件、聯(lián)合承包合同、設備材料供應合同和長期購買合同相銜接，同時須約定可轉(zhuǎn)讓的信托賬戶，使得信托受托人可將約定的貸款部分支付于工程承包人和設備材料供應商，并將長期購買人支付形成的有效凈現(xiàn)金流量用于償還貸款本息。
國際項目融資中的貸款協(xié)議通常以項目公司借款人取得主體合法文件、營業(yè)合法文件和其他必要的信用保障文件為先決條件，這就是說，項目公司的有關法律文件應先于貸款協(xié)議而生效。在通常情況下，項目貸款協(xié)議將以項目公司取得以下有效文件為生效的先決條件：
(1)項目投資人簽署的合資合同或股東協(xié)議;(2)項目公司的組織章程和細則;(3)項目所在國政府機構批準項目公司成立的文件;(4)項目所在國工商管理機構核發(fā)于項目公司的營業(yè)執(zhí)照;(5)項目所在國政府機構批準或許可項目公司從事特定營業(yè)的文件或許可證;(6)項目所在國政府機構核發(fā)于項目公司為從事其營業(yè)所需的土地使用權文件;(7)項目公司已取得為簽署和履行貸款協(xié)議所須得到的公司授權文件和政府批準文件; (8)由項目所在國政府簽署的特許權協(xié)議或類似文件;(9)由聯(lián)合承包人簽署的工程承包合同;(10)由項目主辦人或投資人簽署的完工擔保文件;(11)由設備材料供應商簽署的長期供應合同;(12)由產(chǎn)品長期購買人簽署的長期購買合同;(13)由項目公司簽署的信托文件;(14)由保證人簽署的擔保合同或承諾文件;(15)由保險人承保的各種保險文件等等。由此可見，項目融資中貸款協(xié)議的生效足以一系列信用保障文件為基礎的;實踐中往往又將后者稱為貸款協(xié)議的支持文件。
二、國際項目融資中的擔保文件
國際項目融資中所使用的直接擔保文件主要為項目資產(chǎn)擔保協(xié)議、保證人提供的有限信用保證協(xié)議和由項目主辦人或政府機構出具的安慰信，它們在法律上往往被作為項目貸款協(xié)議的附件。但由于項目融資的貸款償還主要依賴寸：項目現(xiàn)金流量，而不是依賴于借款人本
身的信用和擔保財產(chǎn)的價值(它們均不足以作為償債保障)，這就使得項目融資中的擔保須追求某些特殊的目的。
項目融資中的項目資產(chǎn)擔保協(xié)議形式上與一般的資產(chǎn)抵押和按揭文件無異，但在內(nèi)容上則具有以下特點：(1)該擔保協(xié)議要求項目公司以全部項目資產(chǎn)(包括未來建成的項目資產(chǎn))作為擔保，實現(xiàn)項目資產(chǎn)的”總擔保化”，這在缺乏按揭制度的國家中通常須依意思自治原則作出詳細的合同約定。(2)該擔保協(xié)議通常要求在貸款人的債權得不到按約清償時，使之可得到對項目資產(chǎn)的物權性權利(包括將其委托第三人經(jīng)營的權利)，而不是僅依其取得”強制性債權” ，按照英美法學者的認識，項目資產(chǎn)作為擔保品的價值是極小的(例如設有預計油氣流量的輸油管線)，它根本不足以作為貸款償還的保障，因此”項目的貸款人將更重視項目運營方已證實的能力而不是資產(chǎn)的價值，因為是運營方的能力而不是項目資產(chǎn)的價值決定了貸款是否能按時償還”。 (3)該擔保協(xié)議須禁止項目公司將項目資產(chǎn)再行提供任何第三人設為擔保，以保障項目貸款人享有優(yōu)于其他債權人或追索權人的物權性權利，并在貸款協(xié)議被違反時，使貸款人可以合法地成為項目資產(chǎn)的指定接收人。(4)該擔保協(xié)議需規(guī)定項目公司有責任辦理和取得項目資產(chǎn)權利的一切法定手續(xù)，并有責任在項目資產(chǎn)建成后辦理所在國法律要求的一切登記手續(xù)。(5)該擔保協(xié)議通常指定由特定的代理機構或信托受托人負責對設為擔保的項目資產(chǎn)進行監(jiān)督和保護，并且須規(guī)定其擔保權享有人為可以變動的銀團貸款人。
項目融資中的信用保證協(xié)議在形式上與一般的保證文件亦無不同，但在保證協(xié)議的內(nèi)容和目的上也具有自己的特點。首先，此類保證為僅具有附屬擔保意義的有限信用擔保，它實際上是項目貸款信用保障機制的某種補充，因而確定有限擔保額通常須首先明確有效凈現(xiàn)金流量與應償貸額之間的信用差額。其次，此類保證通常以擔保某種具體的信用保障措施為直接目的，并且將在該信用保障措施發(fā)生違約時[(而非在借款人不能償債時)實現(xiàn)該保證之債，其作罔具有復雜性，實踐中經(jīng)常使用的信用保證有現(xiàn)金流量缺額保證、建設或運營成本超支保證、其他特定的項目風險保證等。除上述擔保形式外，在項目融資中還經(jīng)常使用意向性擔保。其典型形式為”安慰信(Letter of Comfort)”。它是由項目主辦人或政府機構向貸款人出具的旨在提供特定信用性保證的葸向表示，其內(nèi)容往往不限于承諾信用之債，還可能是追加投資承諾或者債務主體變更承諾。
由上可見，在項目融資中，財產(chǎn)擔保和信用擔保均僅具有補充手段和附屬手段之意義，它們所起的作用與傳統(tǒng)意義上的抵押與保證并不完全相同。事實上，在項目融資結(jié)構中，保障貸款償還的主要手段并不足直接擔保，而是被稱為”間接擔保”的信用保障手段。其中最主要的法律文件就是項目完工擔保協(xié)議、現(xiàn)金流量缺額擔保協(xié)議、設備與材料長期供應合同、項目產(chǎn)品長期購買合同、信托文件等，此外由項目所在國政府機構簽署的特許文件和項目工程承包入簽署的一系列保函也具有項目貸款信用保障作用。下面將公對其中幾種重要的”間接擔保”文件作一介紹。
三、政府特許文件
在國際項目融資中，項目所在國政府對項目的政策支持具有至關重要的意義，在某些項目(例如BOT)中，此種支持是融資成功所必不可少的。根據(jù)各國的實踐，項目融資中的政府特許文件是指項目所在國政府機構向項目公司簽署的對于擬建項目提供政策支持的法律文件的總稱。此類文件可以采取國內(nèi)行政文件方式，也可以采取特許權協(xié)議方式，這取決于項目所在國政府的接受程度和特許文件內(nèi)容的要求。根據(jù)國際經(jīng)濟法理論的認識，特許權協(xié)
議如由項目所在國政府與外國法人簽署，則具有國際經(jīng)濟法淵源的意義，它本質(zhì)上既不同于國際協(xié)議，也不同于國內(nèi)私法協(xié)議。 在通常情況下，項目所在國政府不希望接受特許文件(包括行政文件)對其自身的約束，尤其不愿意接受合同性約束，因而項目投資人和國際貸款人通常首先要謀求項目所在國法律對擬建項目已經(jīng)提供的支持，并僅將某些對于項目融資至關重要而又屬于政府機構可依法批準的政策事項納入特許文件的內(nèi)容。我國目前關于境外項目融資的法規(guī)并未對此類文件加以確認，但在實踐中已有使用。
概括地說，項目融資中的政府特許文件或支持文件通常包括以下主要內(nèi)容：(1)項目所在國政府機構批準或許可項目公司從事特許營業(yè)、資源開發(fā)的或授予其專營權的表示或承諾;在多數(shù)情況下，貸款人將要求政府機構的此項特許或承諾中包含有在償債期間不再批準或許可第三方在同等地區(qū)內(nèi)從事同等內(nèi)容的競爭性營業(yè)的內(nèi)容，以此來保障所預測的項目現(xiàn)金流量。(2)在實行計劃價格管制的國家中，政府特許文件中通常須包含許可項目公司根據(jù)市場需求或者在優(yōu)惠政策許可的范圍內(nèi)自由確定產(chǎn)品價格的內(nèi)容，此亦為保障預測的項目現(xiàn)金流量所必需。(3)政府機構批準給予項目公司稅收財政優(yōu)惠的承諾，其中較為常見的包括一定年限的所得稅減免、土地稅費的優(yōu)惠、地方附加稅費的減免、允許項目資產(chǎn)加速折舊等等，此類優(yōu)惠政策在項目信用風險較大的情況下往往為必需，以提高項目的有效凈現(xiàn)金流量。(4)政府機構許可項目公司對其專營權或特許權可通過合同方式進行轉(zhuǎn)讓，以及對于該特許權屆滿后將對其依法續(xù)展的承諾。 (5)政府機構對于項目公司和項目融資其他有關待遇的承諾。
(6)政府機構關于不修改特許權協(xié)議內(nèi)容和排除立法變動影響的承諾，即所謂”穩(wěn)定性條款”。
(7)法律適用與司法管轄條款。(8)除上述之外，政府特許文件通常還包含批準項目公司依法設立、許可項目公司進行核定之營業(yè)、批準擬建項目的投資計劃、批準項目公司擬進行的項目融資、核準項目公司還貸資金的兌匯等內(nèi)容;在多數(shù)國家中，此類批準或許可內(nèi)容可以通過批準文件、營業(yè)執(zhí)照、許可證件等法定文件來實現(xiàn)。
政府特許文件在項目融資中具有基礎性作用，在采取 BOT或類似方式的項目融資中，其作用尤其重要。從國際融資的實踐來看，BOT類型的項目融資中，政府特許文件的核心內(nèi)容往往采取特許權協(xié)議形式，其內(nèi)容中不僅包含有政府機構對于項目公司特許權的承諾、對于項目公司定價權的許可、對于項目公司稅收財政優(yōu)惠的批準，而且還包含有項目投資人將項目資產(chǎn)按一定期限交還于政府機構的對等承諾，其內(nèi)容較為復雜。
四、項目完工擔保協(xié)議
項目完工擔保協(xié)議是指完工擔保人(通常由項目主辦人或投資人擔任)向國際貸款人就擬建項目可以按照約定的工期、約定的成本和約定的商業(yè)完工標準實現(xiàn)完工和正式運營提供完全信用保證的協(xié)議;依此保證，在擬建項目不能按約定的工期和成本實現(xiàn)商業(yè)完工標準時，完工擔保人將負有支付賠償金、追加項目股權投資和提前償還項目貸款的責任。項目完工擔保協(xié)議不同于傳統(tǒng)的信用保證協(xié)議，它是國際項目融資信用保障機制中重要的一環(huán)。其基本特點在于：(1)項目完工擔保是對擬建項目將按照約定的工期和成本實現(xiàn)商業(yè)完工提供保證，而非對借款人按期還貸提供保證;也就是說，引起完工擔保人保證責任的事實僅為協(xié)議所限定的項目拖期、成本超支、不能按商業(yè)完工標準正式運營(包括不符合標準及項目停建)等違約事件，它是一種特定事實保證。(2)違反項目完工擔保所引起的責任具有復雜的構成;根據(jù)違約后果的不同，完工擔保人將按約負有支付違約賠償，追加對項目公司的股權投資，增加對項目公司提供從屬性貸款支持，直至提前獨立償還國際貸款(例如在項目停建的情況下)等責任，這顯然也不同于一般的信用保證。(3)項目完工擔?？梢允且环N全額信用保
違反項目完工擔保的情況下，國際貸款人可以對已經(jīng)投入的全部貸款損失具有完全追索權;這就是說，只有在建設項目實現(xiàn)了商業(yè)完工標準而正式運營后，國際貸款人才對貸款擔保人具有有限追索權，才發(fā)生項目貸款的有限擔保責任或無擔保責任問題。(4)項目完工擔保不僅須采取信用保證協(xié)議形式，而且通常要求完工擔保人向指定的銀行機構存入擔保存款，提供以國際貸款人為受益人的備用信用證或者保函;在發(fā)生違反項目完工擔保的事件時，國際貸款人可按約要求以該信用額補足超支或用于填補損失。(5)項目完工擔保人通常由項目主辦入或項目投資人擔任(也可以由項目工程總承包人擔任)，但此項完工擔保與項目工程擔保有著密切的聯(lián)系;因而在通常情況下，完工擔保人在項目工程發(fā)包時亦要求設計承包人、建設工程承包人、設備安裝調(diào)試承包人和項目運營管理入提供相應的完工擔保，以分散其完工擔保風險。
項目完工擔保協(xié)議的主要內(nèi)容通常包括：(1)完工擔保人，該條款不僅須明確全體完工擔保人的主體特征，而且須明確各擔保人的連帶責任或個別責任性質(zhì)。(2)先決條件，該條款通常須明確對完工擔保協(xié)議具有支持和基礎意義的法律文件，特別是有效簽發(fā)的備用信用證或完工擔保存款文件。(3)完工期限條款，該條款須明確建設項目為實現(xiàn)商業(yè)完工所需的工程完工期限、試運營期限、驗收程序和正式運營期限等。(4)完工成本條款，該條款須明確建設項目按期實現(xiàn)商業(yè)完工標準時所需的成本限額，包括建設工程期間成本、設備安裝期間成本、試運營期間成本等。(5)商業(yè)完工標準，該條款須對商業(yè)完工加以定義性規(guī)定，主要須明確項目運營的具體生產(chǎn)技術指標(包括單位生產(chǎn)量的能耗、原材料消耗、勞動力消耗等)，項目產(chǎn)品的質(zhì)量指標，項目產(chǎn)品的單位產(chǎn)出量指標，項目在開始試運營后的一定期間內(nèi)穩(wěn)定生產(chǎn)的指標等。(6)試運營與驗收條款，該條款須詳細列舉試運營程序與管理、試運營期間、試運營爭議解決、驗收機構、驗收程序、驗收文件等。(7)完工擔保范圍與數(shù)額，該條款須明確完工擔保人承擔的擔保責任范圍、在不同時期的擔保責任限額、是否為完全追索權擔保等。(8)違反完工擔保的義務，該條款須明確完工擔保人在發(fā)生項目拖期、成本超支或不符合商業(yè)完工標準等事件時所應承擔的基本義務;并應明確規(guī)定完工擔保人負擔追加投資、支付賠償金、增加成本超支貸款、提前償還貸款等責任的具體程序。(9)違約事件，該條款須對不同程度的違反擔保事件加以定義性規(guī)定，并須對違約事件的其他救濟手段(特別是貸款人提前解約權)加以規(guī)定，在許多情況下，貸款人還要求明確累加救濟手段。(10)擔保存款條款，該條款須明確完工擔保人擔保存款的數(shù)額、指定銀行、擔保存款提取條件、備用信用證的簽發(fā)和交付等事項。
在項目主辦人或投資人提供完工擔保的情況下，該完工擔保人通常要求工程承包人及與之關聯(lián)的工程金融保險機構對商業(yè)完工中的可分割內(nèi)容提供部分性擔保，例如工程設計完工擔保、工程建設完工擔保、設備安裝完工擔保等等;此種擔保通常被納入工程承包合同內(nèi)容，并且通常表現(xiàn)為違反完工的索賠條款和押金條款。這一作法可以有效地分散商業(yè)完工擔保風險，故為國際項目融資實踐所廣泛接受。商業(yè)完工擔保人在要求工程承包人提供部分性擔保時，往往按照合同的約定也要求部分性擔保人交納投標押金、履約保證金、預付款保證金等，以確保承包合同的履行。當然，項目完工擔保人不可能以此來完全免除其信用擔保責任。
五、原材料與能源長期供應協(xié)議
原材料與能源長期供應協(xié)議是根據(jù)項目融資結(jié)構的要求，由項目公司與原材料供應商和能源供應商簽署的旨在穩(wěn)定項目生產(chǎn)運營成本，分散原材料供應與能源供應價格變動風險的長期供應協(xié)議。其典型形式是國際項目融資中普遍采用的”或供貨或付款協(xié)議(Supply or
Pay Contract)”?；蚬┴浕蚋犊顓f(xié)議具有以下特點： (1)它是一種長期供應協(xié)議，供貨方依照協(xié)議所承擔的持續(xù)性供應義務和責任至少不應短于項目貸款的還款期間，這與一般的供貨協(xié)議有所不同; (2)該供應協(xié)議以保障項目運營所需原材料或能源的穩(wěn)定供應為主旨，協(xié)議中須含有旨在穩(wěn)定原材料和能源供應量和供應價格(通常包括最高限價)的條款;(3)該供應協(xié)議令供應方負擔市場價格波動風險，即在其所供應的原材料或能源的市場價格發(fā)生波動時，供應方仍須嚴格按照約定的供應量和供應價格履行供貨義務，否則須向項目公司補償支付其另行購買原材料或能源所需的價格差額;(4)該供應協(xié)議通常亦為第三人設定義務，根據(jù)項目融資結(jié)構的要求，對于原材料供應商或能源供應商的價款支付，通常由信托受托人代為履行，以保障項目貸款的正常使用。
應當說明的是，在國際項目融資中，原材料與能源長期供應協(xié)議的使用受到市場條件的限制，在原材料與能源供應市場供不應求的情況下，簽署此類協(xié)議具有一定的難度。在項目融資確需此項安排時，項目主辦人或投資人應在項目融資準備階段即及早與供應商協(xié)商達成協(xié)議意向，在原材料與能源供應價格上可以采取適當?shù)姆€(wěn)定高價政策或者采取最高限價條件下的價格波動條款，以此增強長期供應協(xié)議對供應商的吸引力。當然，擬建項目的實際現(xiàn)金流量或經(jīng)濟強度是決定這一信用保障手段得以奏效的基礎。
原材料與能源長期供應協(xié)議的實質(zhì)性內(nèi)容通常包括以下一些：(1)有效期限條款，該條款須明確供應商承擔長期供應責任的有效期限，該期限通常不短于項目融資的貸款償還期;(2)供應數(shù)量條款，該條款須規(guī)定供應商在項目生產(chǎn)運營的每一周期所應當定期供應的原材料或能源之數(shù)量，這是保障項目穩(wěn)定持續(xù)運營的基礎;(3)供貨質(zhì)量條款，該條款須明確供應商按約提供的原材料或能源的質(zhì)量標準，質(zhì)檢辦法和違約救濟;(4)交貨方式與時間，該條款須明確供應商務，該條款令產(chǎn)品購買人承擔絕對付款義務，即買方無論提貨與否均須按約向指定當事人支付購貨價款;(3)不可抗力條款，該條款主要規(guī)定可引起協(xié)議終止履行的特殊事件及其處理，但項目貸款銀行通常拒絕采用內(nèi)容廣泛的不可抗力，以盡可能排除購買方免除基本義務的情況;(4)價款支付，該條款通常要求購買方定期將購貨價款或其中的指定部分支付于信托受托人，以確保貸款的償還;(5)合同權益轉(zhuǎn)讓，該條款中須明確該銷售協(xié)議中的合同權利可以進行抵押、提?；蜣D(zhuǎn)讓，明確該項合同權利的抵押或轉(zhuǎn)讓無須再得到購買方的另行同意，明確貸款銀行對于該項抵押、擔?；蜣D(zhuǎn)讓具有優(yōu)先權，明確項目公司在向任何第三人抵押、提保或轉(zhuǎn)讓前，須征得貸款銀行同意等內(nèi)容。在實踐中，或提貨或付款協(xié)議的購買方往往即為項目投資人或主辦人自身，其主要作用是某種項目產(chǎn)品購買擔保，然后再由其將項目產(chǎn)品批售于其他商業(yè)當事人。
(二)提貨即付款協(xié)議
提貨即付款協(xié)議(Take and Pay Contract)是由項目公司與項目產(chǎn)品購買人簽署的使買方在提貨取得項目產(chǎn)品條件下即應負擔付款義務的項目產(chǎn)品長期銷售協(xié)議。它也是國際項目融資中被廣泛采用的協(xié)議形式。提貨即付款協(xié)議在本質(zhì)上與”或提貨或付款協(xié)議”具有共同的作用，但又具有其自身的特點：(1)該產(chǎn)品銷售協(xié)議具有長期性，這與或提貨或付款協(xié)議相同;(2)該產(chǎn)品銷售協(xié)議令購買人承擔有條件的付款義務，即只要在項目公司可以按約履行供貨義務的條件下，購買人即應受領所供應的貨物并應按約付款，這不同于或提貨或付款協(xié)議;(3)由于提貨即付款協(xié)議對融資項目所提供的信用保障作用弱于或提貨或付款協(xié)議，貸款銀行要求在采用此類協(xié)議的同時，附加使用現(xiàn)金流量缺額擔保協(xié)議;(4)該產(chǎn)品銷售協(xié)議也以穩(wěn)定項目產(chǎn)品的銷售量和銷售價格為主旨，但此項保障以項目公司可以按要求定期生產(chǎn)
出一定量的項目產(chǎn)品并使之處于可交付狀態(tài)為條件，因而在采用此類協(xié)議的同時，往往還需配合使用有關項目經(jīng)營管理和風險控制的其他信用保障手段。
提貨即付款協(xié)議的條款內(nèi)容與”或提貨或付款協(xié)議”大體相同，僅對于銷售價格和購買人基本義務的規(guī)定有所不同。在通常情況下，提貨即付款協(xié)議的價格條款也須明確項目產(chǎn)品的銷售單價、定價公式和價格調(diào)整方法，但其中不含有令購買人無條件定期支付保底價款的內(nèi)容，購買人支付約定價款以項目公司可以按約供貨為前提;此類協(xié)議的基本義務條款也僅令購買人負擔在得到約定供貨條件下的提貨付款義務，依此條款，購買人僅分擔項目產(chǎn)品的市場價格變動風險，而不負擔其他含義的項目風險，這與傳統(tǒng)意義上的長期銷售合同已十分類似。
七、現(xiàn)金流量缺額擔保協(xié)議
現(xiàn)金流量缺額擔保協(xié)議是指擔保人(通常由項目主辦人或投資人擔任)向國際貸款人就建設項目的正常運營將可產(chǎn)生還貸所需的凈現(xiàn)金流量以及就項目正常運營的生產(chǎn)經(jīng)營成本不超過預定標準所提供的持續(xù)性有限信用(缺額)保證。依此項保證，在建設項目正式運營后，如果由其產(chǎn)生的可還貸凈現(xiàn)金流量不足以，清償項目貸款或者項目運營的成本費用超過了貸款協(xié)議所允許的限額時，擔保人有責任以連帶清償貸款、追加項目股權投資和向項目公司提供額外貸款的方式補充該現(xiàn)金流量缺額或成本費用超支額?，F(xiàn)金流量缺額擔保又稱為資金缺額擔保，是國際項目融資中被普遍采用的一種重要的信用保障手段，它與項目完工擔保具有類似的特點與作用，但其效力持續(xù)于貸款償還的整個期間。
現(xiàn)金流量缺額擔保的基本特征在于：(1)其擔保人通常由項目主辦入或項目投資人擔任，該擔保協(xié)議之簽署一般作為貸款協(xié)議生效的先決條件;(2)該項擔保是一種持續(xù)性擔保，其有效期持續(xù)于項目運營的整個期間，其擔保責任額可依還貸期間的進行而遞減，這不同十完上擔保;(3)該項擔保是一種有限責任擔保，擔保人僅對現(xiàn)金流量缺額承擔信用責任，該缺額可以是因項目運營現(xiàn)金流量不足而形成的還貸缺額，也可以是因項目運營成本超支而形成的還貸缺額，這也不同于完工擔保;(4)其擔保責任形式具有復雜的構成，擔保人對于現(xiàn)金流量缺額或資金缺額應按照協(xié)議負擔有限清償責任、追加項目股權投資責任或者向項目公司額外提供無擔保貸款等，這也不同于一般的信用保證;(5)現(xiàn)金流量缺額擔保不僅要求以信用協(xié)議方式做成，而且要求擔保人向指定銀行機構存入約定信用額的擔保資金(留置基金)，或者由擔保人提供以貸款銀行為受益人的等額備用信用證，這與完工擔保相同。
現(xiàn)金流量缺額擔保協(xié)議的主要內(nèi)容通常包括：(1)擔保人條款，該條款須明確擔保人的名稱和主體特征，在有多個擔保人的情況下，還須明確各擔保人的責任形式和性質(zhì);(2)項目現(xiàn)金流量指標，該條款須明確項目在正式運營階段每一周期的現(xiàn)金流量總額、可用于還貸的凈現(xiàn)金流量額和最低現(xiàn)金流量額標準;(3)項目運營成本與費用指標，該條款須明確項目在正式運營階段的最高成本費用限額及其構成，在正常運營情況下，項目運營成本通常應包括生產(chǎn)經(jīng)營成本、維修與大修費用、更新改造投資費用、營業(yè)稅費、管理費用、財務費用等;
(4)擔保信用額，該條款應當根據(jù)可能產(chǎn)生的現(xiàn)金流量缺額或資金缺額確定擔保人負擔的備用擔保額及其計算方法，這通常是按項目現(xiàn)金流量總額的一定比例計算;(5)違約事件及違反擔保的責任，該條款須對造成現(xiàn)金流量缺額的各種情況加以定義，并應當明確不同違約事件的后果，這主要為擔保清償貸款、追加項目股權投資、向項目公司提供貸款、允許權利人動用擔保留置金等責任;(6)擔保金條款，該條款須明確擔保人存入擔保金的方式、存款銀行、信用證安排、擔保金執(zhí)行條件和程序等內(nèi)容。
國際項目融資的基本特征
盡管國際項目融資具有結(jié)構復雜性和類型多樣化的特點，但與傳統(tǒng)的國際貸款融資相比，國際項目融資通常具有以下基本特征。
1、國際項目融資以特定的建設項目為融資對象。盡管項目融資的借款人可以為獨立從事項目開發(fā)的項目公司(通常如此)，也可以為并非單純從事項目開發(fā)的項目主辦人;但在通常情況下，貸款人要求對項目資產(chǎn)和負債(包括股東投入的股權資產(chǎn)和貸款人投入的項目貸款資產(chǎn))獨立核算, 并限制將項目融資用于其他用途; 在項目主辦人作為借款人的情況下，貸款人將要求主辦人將項目融資僅投向該特定項目或項目公司，并要求將項目資產(chǎn)與主辦人其他資產(chǎn)相分離，由此形成主辦人資產(chǎn)負債表之外的融資。這一特征表明，國際貸款人提供項目融資并非依賴于借款人(包括主辦人或項目公司)的信用，而更主要依賴于項目投資后將形成的償債能力和項目資產(chǎn)權利的完整性;在此情況下，貸款人顯然不希望項目資產(chǎn)中除項目融資之外仍含有復雜的對第三人的負債。
2、國際貸款人的債權實現(xiàn)主要依賴于擬建項目未來的現(xiàn)金流量以及該現(xiàn)金流量中可以合法用來償債的凈現(xiàn)值。正是基于這一特征，國際項目融資的貸款人在決定貸款前必須對項目未來的現(xiàn)金流量做出可靠的預測，并且須通過復雜的合同安排確保該現(xiàn)金流量將主要用于償債，同時往往要求取得東道國政府關于加速折舊、所得稅減免等方面的優(yōu)惠批準或特許;依項目具體情況，上述因素均可能成為制約國際項目融資文件生效的前提條件。
3、國際項目融資通常以項目資產(chǎn)作為附屬擔保，但根據(jù)不同國家法律的許可,又可通過借款人或項目主辦人提供有限信用擔保。國際項目融資的資產(chǎn)擔保并不以資產(chǎn)變價受償為目的，貸款人要求此項擔保意在獲得資產(chǎn)控制權，它僅為項目融資信用保障結(jié)構中的一環(huán);國際項目融資中的有限擔保是在項目未來的現(xiàn)金流量不足以確保償本付息的情況下，由借款人或項目主辦人向貸款人提供的補充性的信用擔保，它使得貸款人取得了補充性的有限追索權，如果貸款人依項目具體情況不要求提供此種有限擔保，則構成所謂“無追索權的項目融資”。由此可見，在國際項目融資中，項目資產(chǎn)擔保和有限擔保并不是主要的信用保障手段，它們的作用與保障項目未來的收益力相聯(lián)系。
4、國際項目融資具有信用保障多樣化和復雜化的特點。針對不同融資項目的具體風險狀況，國際貸款人往往提出不同的信用保障要求，其目的在于分散項目風險，確保項目未來的現(xiàn)金流量可靠地用于償還貸款。實踐中通常采用的手段包括: 要求項目主辦人或投資者對項目首先進行一定的股權投資，使項目融資僅占到項目資產(chǎn)總值的一定比例(通常為60%以上)，以分散貸款風險;通過項目完工擔保合同(Turn Key)鎖定工程工期、工程價格和工程質(zhì)量，以避免完工風險;通過簽署原材料長期供應合同，以鎖定項目運營成本，避免項目運營風險;通過簽署旨在以穩(wěn)定價格售買項目產(chǎn)品的長期銷售合同，以確?，F(xiàn)金收入總量，避免市場風險;此外，國際項目融資通常要求取得項目所在國政府的特許和保證，并且通常須設立旨在按約付款和收款的信托受托人(Trustee)，以確保項目融資的法律條件和償債之可靠。
5、與上述特征相聯(lián)系，國際項目融資具有融資額大、風險高、周期長、融資成本相對高的特點。由于國際項目融資以對項目未來的現(xiàn)金流量預測為基礎，以旨在提高償債效率的法律安排為條件，因而此類融資的準備工作成本、貸款利率和未來風險均較傳統(tǒng)的國際貸款融資為高。
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