注銷分公司股東會決議
注銷分公司股東會決議
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注銷公司 股東會決議
股東會決議主持人:
出席會議股東:、、。
根據(jù)《公司法》及公司章程,有限公司于年月日以(書面等)形式通知了公司全體股東在年月日(地點(diǎn))召開股東會,出席本次會議的股東共人,代表公司股東%的表決權(quán);未出席本次會議的股東共人,代表公司股東%的表決權(quán)。所作出決議經(jīng)公司股東表決權(quán)的%通過,棄權(quán)或反對的占股東表決權(quán)的%,符合《公司法》及公司章程。決議事項(xiàng)如下:
1.同意公司注銷。
2.同意成立清算組,清算組成員為:××× ××× ×××
×××……,×××為清算組組長。
3.同意將上述決定登報(bào)公告公司注銷情況及告知公司債權(quán)債務(wù)人。
股東:(簽名或蓋章)
(簽名或章章)
年 月 日
公司注銷后債權(quán)如何實(shí)現(xiàn)?
目前《公司法》、《企業(yè)破產(chǎn)法》等法律對公司注銷前的各種法律問題作了比較詳細(xì)的規(guī)定,但對公司注銷后債權(quán)的實(shí)現(xiàn)卻是一片空白。為了更好地保護(hù)公司股東的合法權(quán)益,本文將從訴訟主體方面對公司注銷后債權(quán)的實(shí)現(xiàn)進(jìn)行探討。
根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定,公司經(jīng)過解散、清算、注銷登記等法定程序即被注銷。《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》和《企業(yè)破產(chǎn)法》對公司解散、清算和注銷作了規(guī)定。但由于這些規(guī)定比較寬泛,不夠全面,導(dǎo)致實(shí)踐中的很多問題無法找到法律依據(jù),公司相關(guān)利害關(guān)系人的利益得不到保證,尤其是注銷制度。關(guān)于注銷制度,《公司法》只有第189條作了規(guī)定:公司清算結(jié)束后,清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告,報(bào)股東會、股東大會或者人民法院確認(rèn),并報(bào)送公司登記機(jī)關(guān),申請注銷公司登記,公告公司終止;《公司登記管理?xiàng)l例》第36~38條規(guī)定了申請注銷登記的程序性條件。除此之外,對于公司注銷后遺留的相關(guān)問題,如債權(quán)債務(wù)、檔案材料保存、社會責(zé)任等問題各個法律法規(guī)都未涉及。而公司注銷后的債權(quán)的實(shí)現(xiàn),關(guān)系到原公司股東的合法利益,從保護(hù)公民財(cái)產(chǎn)權(quán)利的角度而言,具有非常的意義,本文將對此問題進(jìn)行探討。
一、我國的公司注銷制度
(一)公司注銷后喪失民事主體資格
根據(jù)我國《公司法》規(guī)定,公司經(jīng)過解散、清算、注銷登記三項(xiàng)程序后即被注銷,公司的法人資格和各種權(quán)利義務(wù)就歸于消滅。經(jīng)注銷登記并公告后,公司終止。由于法人資格的喪失,注銷后的公司就喪失了民事主體的地位,也失去了以公司名義行使各種權(quán)利的資格和能力。因此,如果公司注銷后還有遺留的債權(quán),因原公司已經(jīng)不存在,也無法以公司的名義行使追索等權(quán)利了。
(二)公司注銷后的債權(quán)問題
通常在公司清算階段,所有的債權(quán)債務(wù)都應(yīng)該了結(jié)。清算后,公司的剩余財(cái)產(chǎn)由股東取得。但是,由于公司在清算過程中遺漏或無法實(shí)現(xiàn)等原因,現(xiàn)實(shí)中普遍存在著公司清算后仍然有尚未實(shí)現(xiàn)的債權(quán),對于這部分債權(quán)的具體實(shí)現(xiàn),目前尚無法律法規(guī)作出明確規(guī)定。按照現(xiàn)在有法律法規(guī)的規(guī)定和民法理論理解,隨著公司的終結(jié),所有債權(quán)債務(wù)都應(yīng)歸于消滅。但是,從財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的角度來看,清算后公司未實(shí)現(xiàn)的債權(quán),按照其性質(zhì),也屬于公司的財(cái)產(chǎn),并最終屬于股東所有。那么,這部分財(cái)產(chǎn)最終應(yīng)該怎么處理?是隨著公司法人資格的消滅而消滅,還是由原股東繼續(xù)追索?
二、公司注銷后債權(quán)的實(shí)現(xiàn)
公司注銷后,原來的民事主體資格喪失,由此,在債權(quán)的實(shí)現(xiàn)方面存在著兩個重要的問題:一個是由誰來行使債權(quán)追索權(quán),一是如何實(shí)現(xiàn)債權(quán)?
(一)公司注銷后原股東能否取得債權(quán)
公司財(cái)產(chǎn)是公司合法占有的全部財(cái)產(chǎn),包括以公司名義擁有的物權(quán)、債權(quán)和無形財(cái)產(chǎn)權(quán)。在公司存續(xù)期間,公司對公司財(cái)產(chǎn)享有全部法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。在現(xiàn)代公司理論中,公司財(cái)產(chǎn)和股東個人財(cái)產(chǎn)是區(qū)分開的。股東的出資轉(zhuǎn)化為公司財(cái)產(chǎn)后,即喪失了所有權(quán),而成為公司的財(cái)產(chǎn)。在公司存續(xù)期間,股東不能要求公司返還其財(cái)產(chǎn)。但是,公司發(fā)生終止的情形后,對于公司清算后的剩余財(cái)產(chǎn),其所有權(quán)應(yīng)該還由原股東取得,并由原股東按照出資比例或協(xié)議分配。公司財(cái)產(chǎn)最初的來源是股東出資,其后經(jīng)過公司的經(jīng)營活動,使股東的原出資數(shù)量發(fā)生了變化,這種變化可能是數(shù)量上的增加,也可能是減少。對于超出原出資的財(cái)產(chǎn),可以視為原出資的滋息。這樣,由原出資人取得公司終止后的剩余財(cái)產(chǎn)就順理成章了,也是符合民法基本原理的。
而且根據(jù)“刺破公司面紗”理論是啟示,原公司的債權(quán)也應(yīng)歸原股東。“刺破公司面紗”理論要解決的是“如果法人的債權(quán)人在法人那里無法獲得清償,能否要求法人背后的人承擔(dān)責(zé)任”的問題。在公司“面紗”的兩邊,是公司的債權(quán)人和股東。公司這道“面紗”把他們分割開來,使他們不能直接向?qū)Ψ街鲝垯?quán)利,必須通過公司這個橋梁。“刺破公司面紗”理論的實(shí)質(zhì)是公司債權(quán)人可越過公司而直接向股東主張權(quán)利。既然公司債權(quán)人可以“刺破面紗”直接向股東主張權(quán)利,為什么在公司終止的情況下,股東為了維護(hù)自己的財(cái)產(chǎn)權(quán)利,不能“刺破面紗”直接向公司債務(wù)人主張權(quán)利呢?民法的基本原則就是公平,是雙方權(quán)利和義務(wù)的對等。在這個問題上,也應(yīng)該是平等地行使權(quán)利。在公司終結(jié)的情況下,如果原股東不能對公司未實(shí)現(xiàn)的債權(quán)行使權(quán)利,則無異于讓公司的債務(wù)人無根據(jù)地得到應(yīng)該屬于公司,而最終屬于公司原股東的財(cái)產(chǎn),這顯然是很不公平的,也不符合民法的基本原則。
因此,公司注銷后的未實(shí)現(xiàn)債權(quán)應(yīng)該由公司原股東取得其“所有權(quán)”,而不能屬于公司原債務(wù)人所有。
(二)股東如何實(shí)現(xiàn)債權(quán)
1、股東應(yīng)自己的名義行使權(quán)利
原股東取得債權(quán)后該如何實(shí)現(xiàn)成為一個新的問題,由于原公司已經(jīng)終結(jié),原股東顯然不能再以原公司的名義追索債權(quán)了,那么原股東是否應(yīng)該以自己的名義追索債權(quán)呢?筆者認(rèn)為應(yīng)該以自己名義追索債權(quán),原因在于股東已經(jīng)取得了債權(quán)的追索權(quán),并且股東行使追索權(quán)是為了實(shí)現(xiàn)自己的利益。借用《公司法》中的派生訴訟理論,股東在自己合法權(quán)益被公司內(nèi)部人員侵害時(shí),法律為保護(hù)股東的利益都允許股東以自己的名義行使權(quán)利,在公司注銷后債權(quán)未實(shí)現(xiàn)的情況下,股東的利益是受到公司外部人員的“侵害”,法律更應(yīng)該允許股東以自己的名義行使權(quán)利。不僅從理論上如此,在法院審理此類案件的實(shí)踐中,通常股東都是以自己名義進(jìn)行訴訟的,而且這種方式已經(jīng)得到法院的認(rèn)可。
2、公司注銷后原公司的債權(quán)轉(zhuǎn)化為原股東的債權(quán)
公司在清算終結(jié)后,股東分得剩余財(cái)產(chǎn)。剩余財(cái)產(chǎn)當(dāng)然應(yīng)包括公司遺留的、尚未實(shí)現(xiàn)的債權(quán)。對于這部分債權(quán),因?yàn)楣疽巡淮嬖诹?,失去了由原公司繼續(xù)行使權(quán)利的依據(jù),只能由原公司的股東來行使權(quán)利。原股東行使權(quán)利存在的首要障礙是,如何將原公司的債權(quán)轉(zhuǎn)化為股東的債權(quán),而只有轉(zhuǎn)化后,才能由原股東向原公司債務(wù)人主張權(quán)利。針對不同的情況,實(shí)現(xiàn)公司債權(quán)的轉(zhuǎn)化這里有三種解決思路:
(1)在公司注銷前將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給股東。
公司進(jìn)入清算階段后,其法人資格仍然存在,因此,它可以轉(zhuǎn)讓其權(quán)利,只要這種轉(zhuǎn)讓與《公司法》規(guī)定的在清算階段公司行為的限制不沖突即可。轉(zhuǎn)讓的法律依據(jù)可從《合同法》中找到?!逗贤ā芬?guī)定,債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人,但必須通知債務(wù)人,同時(shí)受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利。這就為公司原股東取得公司的債權(quán)提供了法律依據(jù)。股東盡管是公司的出資人,但他是獨(dú)立的與公司和債務(wù)人之外的第三人,主體資格是適格的。那么,程序性的工作就是公司只要在注銷前將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給原股東,并通知原債務(wù)人即可,這樣即使在公司注銷后,原屬于公司的債權(quán)也不至于消滅,只是發(fā)生了轉(zhuǎn)移。對于受讓該債權(quán)的股東來說,面臨的風(fēng)險(xiǎn)是該債權(quán)有可能不能實(shí)現(xiàn)。因此,在轉(zhuǎn)讓時(shí)應(yīng)遵循自愿的原則,由股東主動接受。同時(shí),在轉(zhuǎn)讓時(shí)應(yīng)考慮受讓者所承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn),給予其適當(dāng)?shù)恼劭蹆?yōu)惠。
(2)分配債權(quán)給股東。
在這種模式下,公司不履行債權(quán)轉(zhuǎn)讓程序,而是在分配公司剩余財(cái)產(chǎn)時(shí)將遺留的、尚未實(shí)現(xiàn)的債權(quán)直接分配給股東。其法律依據(jù)是《公司法》的規(guī)定,公司在清算完畢后的剩余財(cái)產(chǎn),有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配,股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。當(dāng)然,從程序上說,分配到該債權(quán)的股東,如要實(shí)現(xiàn)該債權(quán),則仍應(yīng)履行《合同法》所規(guī)定的程序,才能向債務(wù)人主張權(quán)利。
(3)被遺漏的債權(quán),原股東均有權(quán)追索。
對于被遺漏的債權(quán),原股東仍享有最終所有權(quán)。但由于在清算階段該部分債權(quán)可能還未被發(fā)現(xiàn),而是在公司終結(jié)后被發(fā)現(xiàn)的,所以這部分債權(quán)不可能在公司終結(jié)前被分配到股東個人名下,應(yīng)屬于原股東共有,因此,這部分債權(quán)原股東均有追索權(quán)。
3、公司注銷后債權(quán)的實(shí)現(xiàn)
原股東在通過上述第一、二兩種方式取得債權(quán)后,即可以自己的名義向債務(wù)人追索。其追索所得,由自己取得,其他股東不得主張權(quán)利,債務(wù)人也不能以公司已經(jīng)終結(jié)為由對抗這種權(quán)利主張。原股東在通過上述第三種方式實(shí)現(xiàn)債權(quán)后,有義務(wù)通知其他股東,并仍應(yīng)按原出資比例分配所實(shí)現(xiàn)的債權(quán)。如不通知其他股東,則其他股東有權(quán)向取得該債權(quán)的股東主張權(quán)利。
這樣設(shè)計(jì)的目的在于保護(hù)原股東的權(quán)益。從目前《公司法》的立法傾向來看,公司注銷的制度過于關(guān)注公司債務(wù)人的利益而忽視公司和股東的利益。而在市場經(jīng)濟(jì)條件下,任何人出資設(shè)立公司的目的都在于謀取利益,任何人與公司發(fā)生關(guān)系的目的,也在于謀取利益,因此,不應(yīng)偏重于保護(hù)一個群體而忽視另外的群體。任何人投資于公司都應(yīng)預(yù)見到風(fēng)險(xiǎn),同樣,任何人與公司發(fā)生業(yè)務(wù)往來,也應(yīng)預(yù)見到風(fēng)險(xiǎn)。而從鼓勵投資、發(fā)展經(jīng)濟(jì)的目的出發(fā),理應(yīng)平等保護(hù)所有主體的利益。
分公司注銷程序:
哪些分公司應(yīng)當(dāng)辦理注銷登記?
公司撤銷或者公司決定撤銷分公司的,應(yīng)當(dāng)自撤銷決定作出之日起30日內(nèi)向該分公司的公司登記機(jī)關(guān)申請注銷登記。
注銷登記程序:
1、自做出注銷決定之日起15日內(nèi)成立清算組;
2、清算組自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人,并于60日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告三次;
3、清償分公司債務(wù),到稅務(wù)部門辦理完稅證明;
4、填寫注銷登記申請書,提交登記文件、證件,按約定日期領(lǐng)取核準(zhǔn)通知書。
注銷登記應(yīng)提交的文件、證件:
1、分公司注銷登記申請書;
2、股東會依照《公司法》作出的解散決定;
3、股東會確認(rèn)的清算報(bào)告;
4、清算組織成立后60日內(nèi)在報(bào)紙上公告三次的報(bào)樣;
5、稅務(wù)部門出具的完稅證明;
6、營業(yè)執(zhí)照正、副本。
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9.注銷分公司的流程
10.分公司注銷怎么做