分公司注銷的債務(wù)
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分公司注銷的債務(wù)
公司債務(wù)的注銷過程
通常情況下，公司注銷前應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算，清算時對債務(wù)作出處理。但是，很多情況下，股東為了逃避債務(wù)，不清算或者清算不合法甚至“主動吊銷執(zhí)照”的方式侵害債權(quán)人的利益。對此，法律給出了明確規(guī)定，以懲罰該類行為主體。
公司股東濫用股東權(quán)逃避債務(wù)，承擔(dān)連帶責(zé)任。股東為了逃避債務(wù)，常常惡意注銷公司，或者轉(zhuǎn)移財產(chǎn)后注銷公司等，此時，債權(quán)人可以依據(jù)公司法第二十條第三款之規(guī)定追索相關(guān)股東，以實(shí)現(xiàn)債權(quán)。
清算人員具有違法行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。依據(jù)公司法第205條、206條、207條之規(guī)定，清算組及清算人員在清算過程中具有違法行為，將被處以罰款等處罰;同時沒收違法所得。
合伙企業(yè)法、個人獨(dú)資企業(yè)法、破產(chǎn)法對清算及責(zé)任的規(guī)定非常具體。合伙企業(yè)清算是，清算人有違法行為，對債務(wù)承擔(dān)償還和賠償責(zé)任;個人獨(dú)資企業(yè)解散后，原投資人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)償還責(zé)任;在企業(yè)破產(chǎn)時，行為人具有破產(chǎn)法第31條、32條、33條規(guī)定的行為時，法定代表人或其他直接責(zé)任人員依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
公司吊銷營業(yè)執(zhí)照后注銷前的訴訟主體資格
公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，在注銷登記完成前，其主體資格問題備受爭議。這也是部分公司借吊銷討債的切入點(diǎn)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，吊銷執(zhí)照后，公司主體資格消失，公司不能再有清算外的行為;另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，公司吊銷執(zhí)照后，依然可以作為訴訟主體。我同意后一種觀點(diǎn)，理由是，吊銷是被動的，公司還沒有來得及清算，因此，許多問題需要解決，賦予其一定的主體資格利于后續(xù)問題的解決。
分公司注銷的債務(wù)：分公司的債務(wù)誰來承擔(dān)?
公司法第十四條 公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。
分公司債務(wù)總公司償還
問：H公司在廣州有L分公司，現(xiàn)L分公司拖欠貨款，債權(quán)人能否要求H公司償還，如H公司拒絕償還，債權(quán)人向法院起訴的被告如何確定?
答：《公司法》第十四條規(guī)定，公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。因此，H公司須承擔(dān)貨款清償義務(wù)，如債權(quán)人提起訴訟被告應(yīng)為H公司。
總公司對分公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任
案例介紹：2005年11月1日，某某女王公司與某某基豐公司的百貨分公司(以下簡稱百貨分公司)簽訂一份《采購協(xié)議》，約定某某女王公司定期賣給百貨分公司美容化妝品。雙方履行協(xié)議一段期限后，協(xié)議解除《采購協(xié)議》。雙方經(jīng)對帳確認(rèn)百貨分公司欠某某女王公司貨款2萬元。某某女王公司起訴百貨分公司和某某基豐公司，請求某某基豐公司對百貨分公司所欠貨款承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
某某女王公司要求某某基豐公司對百貨分公司的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的訴請能否得到支持，關(guān)鍵在于認(rèn)定百貨分公司在其經(jīng)營范圍內(nèi)對外簽訂合同所產(chǎn)生的債務(wù)，某某基豐公司應(yīng)承擔(dān)什么性質(zhì)的民事責(zé)任。對此主要存在三種不同意見：
第一種意見認(rèn)為：某某基豐公司對百貨分公司的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。依據(jù)是新《公司法》第十四條第一款“公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。”的規(guī)定。據(jù)此規(guī)定，分公司不具有法人資格，總公司應(yīng)對其債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。如果總公司對分公司的債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任，實(shí)際上是限制了總公司的民事責(zé)任承擔(dān)范圍，侵害了債權(quán)人的利益。
第二種意見認(rèn)為：某某基豐公司對百貨分公司的債務(wù)獨(dú)立承擔(dān)清償責(zé)任，百貨分公司不承擔(dān)清償責(zé)任。依據(jù)仍是新《公司法》第十四條第一款中“分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)”的規(guī)定。
第三種意見認(rèn)為：某某基豐公司對百貨分公司的債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任。理由有兩點(diǎn)：
1、第一、二種意見均以新《公司法》第十四條第一款的規(guī)定作為其意見的法律依據(jù)，但得出不同的民事責(zé)任承擔(dān)方式。原《公司法》第十三條第一款規(guī)定：“公司可以設(shè)立分公司，分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。”比較新《公司法》第十四條第一款與原《公司法》第十三條第一款的規(guī)定，不難看出新《公司法》對原《公司法》所作的修改在于：一是增加了“設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照”的規(guī)定;二是強(qiáng)調(diào)分公司不具有“法人資格”，并非不具有“企業(yè)法人資格”的法律特征。但是新舊《公司法》均規(guī)定分公司的民事責(zé)任由總公司承擔(dān)。至于總公司對分公司的債務(wù)承擔(dān)的民事責(zé)任究竟是連帶責(zé)任的性質(zhì)還是補(bǔ)充責(zé)任的性質(zhì)或是獨(dú)立完全責(zé)任的性質(zhì)，該條款并沒有明確規(guī)定。難怪讓持上述第一、二種意見的人對該條款的民事責(zé)任性質(zhì)作出不同的理解和解釋。
2、從新《公司法》第十四條第一款規(guī)定內(nèi)容看，分公司具有總公司在其住所外設(shè)立的、從事經(jīng)營活動的、領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的、不具有獨(dú)立的法人資格的、可以自己的名義從事與其法律地位相當(dāng)?shù)拿袷禄顒拥姆种C(jī)構(gòu)等法律特征。
《民事訴訟法》第四十九條第一款規(guī)定：“公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當(dāng)事人。”對其中的“其他組織”的范圍，《民事訴訟法意見》第40條解釋為：“民事訴訟法第四十九條所規(guī)定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，包括：”九種情形，其中第(5)項(xiàng)規(guī)定的情形是“法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)”。
可見《民事訴訟法》及其司法解釋把分支機(jī)構(gòu)與自然人、法人同列為當(dāng)事人資格的訴訟主體，表明我國民事訴訟立法對于分支機(jī)構(gòu)的當(dāng)事人能力予以確認(rèn)。由于分支機(jī)構(gòu)具有相對獨(dú)立的法律地位，可以自己名義從事與其法律地位相當(dāng)?shù)拿袷禄顒拥姆商卣?，其完全可以作為合同主體和民事訴訟主體參與相應(yīng)的民事活動。
但分支機(jī)構(gòu)的民事權(quán)利能力畢竟不能與法人相比，其民事責(zé)任能力具有不完全性?！稉?dān)保法》第十條、第二十九條等相關(guān)法律及司法解釋有類似“法人對其分支機(jī)構(gòu)不能清償?shù)膫鶆?wù)應(yīng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任”的規(guī)定。
最高人民法院[2001]民監(jiān)他字第4號《關(guān)于企業(yè)分支機(jī)構(gòu)的負(fù)責(zé)人以分支機(jī)構(gòu)的名義對外簽訂借款合同企業(yè)應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任的復(fù)函》指出：“批發(fā)部作為柳州某某分公司的分支機(jī)構(gòu)，如有償付能力，應(yīng)當(dāng)自行承擔(dān);如無償付能力，應(yīng)由企業(yè)法人柳州某某分公司承擔(dān)。”這一復(fù)函表明最高人民法院在審判實(shí)務(wù)中也是持“總公司對分公司債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任”的觀點(diǎn)，具有一定的指導(dǎo)意義。
分公司注銷的債務(wù)：被吊銷營業(yè)執(zhí)照后簽的債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議有效?
一、公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照的后果
1、公司喪失了生產(chǎn)經(jīng)營權(quán)。
我國各類企業(yè)準(zhǔn)入市場和多數(shù)國家一樣，實(shí)行確認(rèn)許可制度，未經(jīng)確認(rèn)許可的組織嚴(yán)禁進(jìn)入市場，違者以非法論處。輕者沒收財產(chǎn)和罰款并依法取締，重者除沒收財產(chǎn)和罰款及依法取締并處外，還可能承擔(dān)刑事責(zé)任。
2、喪失了法律保護(hù)的請求權(quán)。
法律只保護(hù)和調(diào)整適格主體的合法行為和與合法行為有關(guān)的其他行為，而不保護(hù)非法行為，公司一旦被吊銷營業(yè)執(zhí)照，其一切經(jīng)營行為均為非法行為。更不能要求自己或他人作為或不作為。
3、喪失了最后救濟(jì)權(quán)。
公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷，不等于法人資格立即消滅，僅是除清算范圍外的一切活動停止。依據(jù)《中華人民共和國民法通則》第40條、第46條和《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第20條、第33條規(guī)定，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，應(yīng)當(dāng)由企業(yè)上級主管部門或者由企業(yè)自行組織清算組進(jìn)行清算。清算程序結(jié)束至工商部門注銷前，仍可以自己名義或清算組名義(已成立清算組)從事清算范圍內(nèi)的活動，包括起訴、應(yīng)訴等，它具有民事訴訟的主體資格。
二、被吊銷營業(yè)執(zhí)照后簽的債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議有效?
公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，但未成立清算組，也未注銷，此時以該企業(yè)名義作出債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，受轉(zhuǎn)讓企業(yè)并不知曉轉(zhuǎn)讓企業(yè)的主體資格情況，這種情況下的債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是否有效?
1、公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，影響的營業(yè)能力，而非權(quán)利能力。其權(quán)利能力的受限來自于法律的約束，只能行使與清算相關(guān)的行為。由于權(quán)利能力的規(guī)定為強(qiáng)行法，公司違法該規(guī)定會導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓行為無效，也不存在保護(hù)善意相對人的問題。
同時需要注意的是，由于公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷，其代表機(jī)關(guān)不再是法定代表人，而是清算機(jī)關(guān)，這對轉(zhuǎn)讓行為的效力會產(chǎn)生影響。
2、公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后可以進(jìn)行債權(quán)債務(wù)的清算，不能進(jìn)行營業(yè)。公司轉(zhuǎn)讓債權(quán)不屬于營業(yè)行為，可以歸入清算行為，應(yīng)該有效。如果轉(zhuǎn)讓行為侵犯了其他債權(quán)人利益的，其他債權(quán)人可以行使撤銷權(quán)，并可以申請法院對公司進(jìn)行特別清算。
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