公司注銷后債權債務怎么辦(2)
二、公司注銷后債權的實現
公司注銷后，原來的民事主體資格喪失，由此，在債權的實現方面存在著兩個重要的問題：一個是由誰來行使債權追索權，一是如何實現債權?
(一)公司注銷后原股東能否取得債權
公司財產是公司合法占有的全部財產，包括以公司名義擁有的物權、債權和無形財產權。在公司存續(xù)期間，公司對公司財產享有全部法人財產權。在現代公司理論中，公司財產和股東個人財產是區(qū)分開的。股東的出資轉化為公司財產后，即喪失了所有權，而成為公司的財產。在公司存續(xù)期間，股東不能要求公司返還其財產。但是，公司發(fā)生終止的情形后，對于公司清算后的剩余財產，其所有權應該還由原股東取得，并由原股東按照出資比例或協(xié)議分配。公司財產最初的來源是股東出資，其后經過公司的經營活動，使股東的原出資數量發(fā)生了變化，這種變化可能是數量上的增加，也可能是減少。對于超出原出資的財產，可以視為原出資的滋息。這樣，由原出資人取得公司終止后的剩余財產就順理成章了，也是符合民法基本原理的。
而且根據“刺破公司面紗”理論是啟示，原公司的債權也應歸原股東。“刺破公司面紗”理論要解決的是“如果法人的債權人在法人那里無法獲得清償，能否要求法人背后的人承擔責任”的問題。在公司“面紗”的兩邊，是公司的債權人和股東。公司這道“面紗”把他們分割開來，使他們不能直接向對方主張權利，必須通過公司這個橋梁。“刺破公司面紗”理論的實質是公司債權人可越過公司而直接向股東主張權利。既然公司債權人可以“刺破面紗”直接向股東主張權利，為什么在公司終止的情況下，股東為了維護自己的財產權利，不能“刺破面紗”直接向公司債務人主張權利呢?民法的基本原則就是公平，是雙方權利和義務的對等。在這個問題上，也應該是平等地行使權利。在公司終結的情況下，如果原股東不能對公司未實現的債權行使權利，則無異于讓公司的債務人無根據地得到應該屬于公司，而最終屬于公司原股東的財產，這顯然是很不公平的，也不符合民法的基本原則。
因此，公司注銷后的未實現債權應該由公司原股東取得其“所有權”，而不能屬于公司原債務人所有。
(二)股東如何實現債權
1、股東應自己的名義行使權利
原股東取得債權后該如何實現成為一個新的問題，由于原公司已經終結，原股東顯然不能再以原公司的名義追索債權了，那么原股東是否應該以自己的名義追索債權呢?筆者認為應該以自己名義追索債權，原因在于股東已經取得了債權的追索權，并且股東行使追索權是為了實現自己的利益。借用《公司法》中的派生訴訟理論，股東在自己合法權益被公司內部人員侵害時，法律為保護股東的利益都允許股東以自己的名義行使權利，在公司注銷后債權未實現的情況下，股東的利益是受到公司外部人員的“侵害”，法律更應該允許股東以自己的名義行使權利。不僅從理論上如此，在法院審理此類案件的實踐中，通常股東都是以自己名義進行訴訟的，而且這種方式已經得到法院的認可。
2、公司注銷后原公司的債權轉化為原股東的債權
公司在清算終結后，股東分得剩余財產。剩余財產當然應包括公司遺留的、尚未實現的債權。對于這部分債權，因為公司已不存在了，失去了由原公司繼續(xù)行使權利的依據，只能由原公司的股東來行使權利。原股東行使權利存在的首要障礙是，如何將原公司的債權轉化為股東的債權，而只有轉化后，才能由原股東向原公司債務人主張權利。針對不同的情況，實現公司債權的轉化這里有三種解決思路：
(1)在公司注銷前將債權轉讓給股東。
公司進入清算階段后，其法人資格仍然存在，因此，它可以轉讓其權利，只要這種轉讓與《公司法》規(guī)定的在清算階段公司行為的限制不沖突即可。轉讓的法律依據可從《合同法》中找到?！逗贤ā芬?guī)定，債權人可以將合同的權利全部或部分轉讓給第三人，但必須通知債務人，同時受讓人取得與債權有關的從權利。這就為公司原股東取得公司的債權提供了法律依據。股東盡管是公司的出資人，但他是獨立的與公司和債務人之外的第三人，主體資格是適格的。那么，程序性的工作就是公司只要在注銷前將債權轉讓給原股東，并通知原債務人即可，這樣即使在公司注銷后，原屬于公司的債權也不至于消滅，只是發(fā)生了轉移。對于受讓該債權的股東來說，面臨的風險是該債權有可能不能實現。因此，在轉讓時應遵循自愿的原則，由股東主動接受。同時，在轉讓時應考慮受讓者所承擔的風險，給予其適當的折扣優(yōu)惠。
(2)分配債權給股東。
在這種模式下，公司不履行債權轉讓程序，而是在分配公司剩余財產時將遺留的、尚未實現的債權直接分配給股東。其法律依據是《公司法》的規(guī)定，公司在清算完畢后的剩余財產，有限責任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。當然，從程序上說，分配到該債權的股東，如要實現該債權，則仍應履行《合同法》所規(guī)定的程序，才能向債務人主張權利。
(3)被遺漏的債權，原股東均有權追索。
對于被遺漏的債權，原股東仍享有最終所有權。但由于在清算階段該部分債權可能還未被發(fā)現，而是在公司終結后被發(fā)現的，所以這部分債權不可能在公司終結前被分配到股東個人名下，應屬于原股東共有，因此，這部分債權原股東均有追索權。
3、公司注銷后債權的實現
原股東在通過上述第一、二兩種方式取得債權后，即可以自己的名義向債務人追索。其追索所得，由自己取得，其他股東不得主張權利，債務人也不能以公司已經終結為由對抗這種權利主張。原股東在通過上述第三種方式實現債權后，有義務通知其他股東，并仍應按原出資比例分配所實現的債權。如不通知其他股東，則其他股東有權向取得該債權的股東主張權利。
這樣設計的目的在于保護原股東的權益。從目前《公司法》的立法傾向來看，公司注銷的制度過于關注公司債務人的利益而忽視公司和股東的利益。而在市場經濟條件下，任何人出資設立公司的目的都在于謀取利益，任何人與公司發(fā)生關系的目的，也在于謀取利益，因此，不應偏重于保護一個群體而忽視另外的群體。任何人投資于公司都應預見到風險，同樣，任何人與公司發(fā)生業(yè)務往來，也應預見到風險。而從鼓勵投資、發(fā)展經濟的目的出發(fā)，理應平等保護所有主體的利益。
公司債務的注銷過程
通常情況下，公司注銷前應當進行清算，清算時對債務作出處理。但是，很多情況下，股東為了逃避債務，不清算或者清算不合法甚至“主動吊銷執(zhí)照”的方式侵害債權人的利益。對此，法律給出了明確規(guī)定，以懲罰該類行為主體。
公司股東濫用股東權逃避債務，承擔連帶責任。股東為了逃避債務，常常惡意注銷公司，或者轉移財產后注銷公司等，此時，債權人可以依據公司法第二十條第三款之規(guī)定追索相關股東，以實現債權。
清算人員具有違法行為應當承擔責任。依據公司法第205條、206條、207條之規(guī)定，清算組及清算人員在清算過程中具有違法行為，將被處以罰款等處罰;同時沒收違法所得。
合伙企業(yè)法、個人獨資企業(yè)法、破產法對清算及責任的規(guī)定非常具體。合伙企業(yè)清算是，清算人有違法行為，對債務承擔償還和賠償責任;個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對企業(yè)債務承擔償還責任;在企業(yè)破產時，行為人具有破產法第31條、32條、33條規(guī)定的行為時，法定代表人或其他直接責任人員依法承擔賠償責任。
公司吊銷營業(yè)執(zhí)照后注銷前的訴訟主體資格
公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，在注銷登記完成前，其主體資格問題備受爭議。這也是部分公司借吊銷討債的切入點。一種觀點認為，吊銷執(zhí)照后，公司主體資格消失，公司不能再有清算外的行為;另一種觀點認為，公司吊銷執(zhí)照后，依然可以作為訴訟主體。我同意后一種觀點，理由是，吊銷是被動的，公司還沒有來得及清算，因此，許多問題需要解決，賦予其一定的主體資格利于后續(xù)問題的解決。
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