假冒注冊商標罪

　　一、概念及其構(gòu)成

　　假冒注冊商標罪，是指未經(jīng)注冊商標所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標，情節(jié)嚴重的行為。

　　(一)客體要件

　　本罪侵害的客體是國家有關(guān)商標的管理制度和他人的注冊商標的專用權(quán)。犯罪對象是他人已經(jīng)注冊的商品商標。所謂商標，俗稱“牌子”，是指企、事業(yè)單位和個體工商業(yè)者用來標明其商品或服務(wù)項目的顯著特征，并便于區(qū)別與他人所生產(chǎn)、銷售的商品及其服務(wù)項目，而在商品或包裝上以文字、圖形、記號及其組合等形式制作的一種標志，是商品生產(chǎn)或經(jīng)營者為了標明和維護其商品的質(zhì)量信譽，防止他人假冒自己的商品，侵犯其經(jīng)濟權(quán)益所采取的一種必要手段，包括商品商標、服務(wù)商標和集體商標、證明商標。商標一經(jīng)商標局核準注冊，便成為注冊商標，商標注冊人便對其注冊商標享有商標專用權(quán)，受到法律的保護，任何單位和個人不得假冒。但對于未經(jīng)注冊的商標或雖經(jīng)注冊，但已超過商標注冊的有效期限或因違法行為被注銷的注冊商標，法律不予保護，即使有人假冒，也不構(gòu)成所謂侵權(quán)。因此，能成為本罪對象的商標必須符合下列條件：第一，是商品商標，而非其他商標，即使有人假冒其他商標，亦不構(gòu)成本罪。第二，是已注冊的商標，非注冊的商標即使有人假冒，也不構(gòu)成侵權(quán)，更不能構(gòu)成犯罪。第三，是他人的商標，對于自己使用的商標，自然談不上假冒。第四，是未超過有效期限的有效商標。根據(jù)我國商標法規(guī)定，注冊商標的有效期限為10年。注冊商標有效期滿，需要繼續(xù)使用的，應(yīng)當在期滿前六個月內(nèi)申請續(xù)展注冊;在此期間未能提出申請的，可以給予六個月的寬展期。寬展期滿仍未提出申請的，注銷其注冊商標。每次續(xù)展注冊的有效期為十年。因未依法申請續(xù)展注冊或者違法被注銷的商標，不能成為本罪對象。這樣，本罪的對象僅限于他人注冊的有效商品商標。

　　(二)客觀要件

　　本罪在客觀方面表現(xiàn)為行為人未經(jīng)注冊商標所有人許可，在同一種商品上使用與他人注冊商標相同的商標，情節(jié)嚴重的行為。

　　1、行為人必須在同一種商品上使用與他人注冊商標相同的商標。一方面，行為人使用商標的商品與注冊商標的商品必須是同一種商品;另一方面，行為人所使用的商標與他人的注冊商標相同。

　　刑法第二百一十三條規(guī)定的“相同的商標”，是指與被假冒的注冊商標完全相同，或者與被假冒的注冊商標在視覺上基本無差別、足以對公眾產(chǎn)生誤導的商標。具有下列情形之一，可以認定為刑法第二百一十三條規(guī)定的“與其注冊商標相同的商標”：(1)改變注冊商標的字體、字母大小寫或者文字橫豎排列，與注冊商標之間僅有細微差別的;(2)改變注冊商標的文字、字母、數(shù)字等之間的間距，不影響體現(xiàn)注冊商標顯著特征的;(3)改變注冊商標顏色的;(4)其他與注冊商標在視覺上基本無差別、足以對公眾產(chǎn)生誤導的商標。使用與注冊商標相似的商標的行為，不構(gòu)成假冒注冊商標罪。

　　刑法第二百一十三條規(guī)定的“使用”，是指將注冊商標或者假冒的注冊商標用于商品、商品包裝或者容器以及產(chǎn)品說明書、商品交易文書，或者將注冊商標或者假冒的注冊商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動等行為。

　　名稱相同的商品以及名稱不同但指同一事物的商品，可以認定為刑法第二百一十三條規(guī)定的“同一種商品”。“名稱”是指國家工商行政管理總局商標局在商標注冊工作中對商品使用的名稱，通常即《商標注冊用商品和服務(wù)國際分類》中規(guī)定的商品名稱。“名稱不同但指同一事物的商品”是指在功能、用途、主要原料、消費對象、銷售渠道等方面相同或者基本相同，相關(guān)公眾一般認為是同一種事物的商品。認定“同一種商品”，應(yīng)當在權(quán)利人注冊商標核定使用的商品和行為人實際生產(chǎn)銷售的商品之間進行比較。

　　行為人所假冒的商標，必須是他人的注冊商標。我國《商標法》對商標專用權(quán)的取得采取注冊原則。商標注冊是指商標所有人為了取得商標專用權(quán)，將其使用的商標，依照法律規(guī)定的注冊條件、原則和程序，向商標局提出注冊申請，商標局經(jīng)過審核，準予注冊的法律事實。經(jīng)商標局審核并準予注冊的商標，便是注冊商標，享有商標專用權(quán)。假冒他人注冊商標的，才可能構(gòu)成假冒注冊商標罪。這里的“他人”是指向商標局申請商標注冊，并依法取得商標專用權(quán)的企業(yè)、事業(yè)單位及個體工商業(yè)者，包括外國企業(yè)和外國人。我國除對香煙、藥品等商品實行強制注冊外，其他多數(shù)商品均采取自愿注冊原則。

　　2、行為人使用與他人注冊商標相同的商標，未經(jīng)注冊商標所有人許可。《商標法》第二十六條規(guī)定：“商標注冊人可以通過簽訂商標使用許可合同，許可他人使用其注冊商標。”據(jù)此，經(jīng)過注冊商標所有人許可，在同一種商品上使用該注冊商標的，是合法行為，不構(gòu)成假冒注冊商標罪。經(jīng)許可使用他人注冊商標的，必須在使用經(jīng)注冊商標的商品上標明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地。實踐中有的被許可人使用他人注冊商標，卻不在商品上標明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地。這種行為違反了《商標法》，也會侵犯消費者的合法權(quán)益。但既然使用注冊商標本身是被注冊商標所有人許可的，就不能構(gòu)成假冒注冊商標罪。

　　(三)主體要件

　　本罪的主體為一般主體，自然人和單位均能成為本罪主體。就自然人而言，只要行為人達到了法定刑事責任年齡，具有刑事責任能力，實施了假冒注冊商標的行為，即可構(gòu)成犯罪。就單位而言，單位實施了假冒他人注冊商標的行為，構(gòu)成犯罪的，實行雙罰制，即對單位判處罰金，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法追究刑事責任。

　　(四)主觀要件

　　本罪在主觀方面表現(xiàn)為故意，即行為人明知某一商標是他人的注冊商標，未經(jīng)注冊商標所有人的許可，在同一種商品上使用與該注冊商標相同的商標。一般情況下，假冒他人注冊商標罪的行為人都具有獲利的目的，但依刑法規(guī)定“以營利為目的”不是假冒注冊商標罪的構(gòu)成要件，有些假冒商標的行為也可能是為了損害他人注冊商標的信譽等。不論是出于什么動機或目的，均不影響本罪的構(gòu)成。如果是出于過失，即確實不知道自己所使用的商標是他人已注冊的商標，則不構(gòu)成本罪，可以按一般的商標侵權(quán)行為處理。

　　二、認定

　　(一)本罪與非罪的界限假冒注冊商標罪的成立，必須具備犯罪構(gòu)成四要素的形式條件和情節(jié)嚴重的實質(zhì)條件。如不具備上述條件的，就不能作為犯罪處理，有些只能是一般的商標侵權(quán)行為。

　　1、未經(jīng)商標所有人許可，在同一種商品上使用與他人注冊商標相同的商標，違法所得數(shù)額不大，情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認為是犯罪，屬于一般商標侵權(quán)的違法行為。

　　根據(jù)2010年5月7日起施行的《最高人民檢察院公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定(二)》第六十九條的規(guī)定，未經(jīng)注冊商標所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：(1)非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上或者違法所得數(shù)額在三萬元以上的;(2)假冒兩種以上注冊商標，非法經(jīng)營數(shù)額在三萬元以上或者違法所得數(shù)額在二萬元以上的;(3)其他情節(jié)嚴重的情形。

　　2、假冒商標與假冒裝潢。所謂假冒裝潢是指用線條、色彩、圖案以及文字等來假冒他人裝潢和包裝，達到以假亂真，蒙騙消費者的目的。裝潢和商標是不同的，稍具商品知識的消費者是能分別的。假冒他人商品裝潢也會誤導消費者，損害消費者利益，根據(jù)刑法的規(guī)定，這類行為并不構(gòu)成本罪。但是，裝潢作為商標已予以注冊的除外。

　　(二)本罪與詐騙罪的界限

　　1、客體要件不同。前罪侵犯的客體是國家的商標管理制度和注冊商標專用權(quán);而后罪侵犯的則是公私財物的所有權(quán)。

　　2、客觀要件不同。前罪是未經(jīng)他人許可，在同一種商品上使用與他人注冊商標相同的商標。而后罪則是采用虛構(gòu)事實、隱瞞真相的方法來騙取數(shù)額較大的公私財物。司法實踐中存在一些在純系虛假的商品上假冒他人注冊商標的行為，如行為人在純系國產(chǎn)電視機上貼上國外名牌商標騙取他人錢財，對此行為，應(yīng)定詐騙罪。

　　三、處罰

　　(一)根據(jù)刑法第二百一十三條的規(guī)定，未經(jīng)注冊商標所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;情節(jié)特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

　　根據(jù)刑法第二百二十條的規(guī)定，單位犯假冒注冊商標罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照刑法第二百一十三條規(guī)定處罰。

　　(二)根據(jù)2004年12月22日起施行的《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》中的規(guī)定，未經(jīng)注冊商標所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標，具有下列情形之一的，屬于刑法第二百一十三條規(guī)定的“情節(jié)嚴重”，應(yīng)當以假冒注冊商標罪判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金：1、非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上或者違法所得數(shù)額在三萬元以上的;2、假冒兩種以上注冊商標，非法經(jīng)營數(shù)額在三萬元以上或者違法所得數(shù)額在二萬元以上的;3、其他情節(jié)嚴重的情形。具有下列情形之一的，屬于刑法第二百一十三條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴重”，應(yīng)當以假冒注冊商標罪判處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：1、非法經(jīng)營數(shù)額在二十五萬元以上或者違法所得數(shù)額在十五萬元以上的;2、假冒兩種以上注冊商標，非法經(jīng)營數(shù)額在十五萬元以上或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的;3、其他情節(jié)特別嚴重的情形。單位實施刑法第二百一十三條規(guī)定的行為，按照前述規(guī)定的相應(yīng)個人犯罪的定罪量刑標準的三倍定罪量刑。

　　前述“非法經(jīng)營數(shù)額”，是指行為人在實施侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為過程中，制造、儲存、運輸、銷售侵權(quán)產(chǎn)品的價值。已銷售的侵權(quán)產(chǎn)品的價值，按照實際銷售的價格計算。制造、儲存、運輸和未銷售的侵權(quán)產(chǎn)品的價值，按照標價或者已經(jīng)查清的侵權(quán)產(chǎn)品的實際銷售平均價格計算。侵權(quán)產(chǎn)品沒有標價或者無法查清其實際銷售價格的，按照被侵權(quán)產(chǎn)品的市場中間價格計算。

　　實施刑法第二百一十三條規(guī)定的假冒注冊商標犯罪，又銷售該假冒注冊商標的商品，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當依照刑法第二百一十三條的規(guī)定，以假冒注冊商標罪定罪處罰。實施刑法第二百一十三條規(guī)定的假冒注冊商標犯罪，又銷售明知是他人的假冒注冊商標的商品，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當實行數(shù)罪并罰。

　　明知他人實施假冒注冊商標犯罪，而為其提供貸款、資金、賬號、發(fā)票、證明、許可證件，或者提供生產(chǎn)、經(jīng)營場所或者運輸、儲存、代理進出口等便利條件、幫助的，以假冒注冊商標罪的共犯論處。

　　(三)根據(jù)2007年4月5日起施行的《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(二)》中的規(guī)定，實施假冒注冊商標犯罪，符合刑法規(guī)定的緩刑條件的，依法適用緩刑。有下列情形之一的，一般不適用緩刑：1、因侵犯知識產(chǎn)權(quán)被刑事處罰或者行政處罰后，再次侵犯知識產(chǎn)權(quán)構(gòu)成犯罪的;2、不具有悔罪表現(xiàn)的;3、拒不交出違法所得的;4、其他不宜適用緩刑的情形。

　　對于實施假冒注冊商標犯罪的，人民法院應(yīng)當綜合考慮犯罪的違法所得、非法經(jīng)營數(shù)額、給權(quán)利人造成的損失、社會危害性等情節(jié)，依法判處罰金。罰金數(shù)額一般在違法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法經(jīng)營數(shù)額的50%以上一倍以下確定。

　　被害人有證據(jù)證明的假冒注冊商標犯罪案件，直接向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當依法受理;嚴重危害社會秩序和國家利益的假冒注冊商標犯罪案件，由人民檢察院依法提起公訴。

　　單位實施刑法第二百一十三條規(guī)定的行為，按照《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》和本解釋規(guī)定的相應(yīng)個人犯罪的定罪量刑標準定罪處罰。

　　(四)根據(jù)2011年1月10日起施行的最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件適用法律若干問題的意見》中的規(guī)定，侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪案件由犯罪地公安機關(guān)立案偵查。必要時，可以由犯罪嫌疑人居住地公安機關(guān)立案偵查。侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪案件的犯罪地，包括侵權(quán)產(chǎn)品制造地、儲存地、運輸?shù)亍N售地，傳播侵權(quán)作品、銷售侵權(quán)產(chǎn)品的網(wǎng)站服務(wù)器所在地、網(wǎng)絡(luò)接入地、網(wǎng)站建立者或者管理者所在地，侵權(quán)作品上傳者所在地，權(quán)利人受到實際侵害的犯罪結(jié)果發(fā)生地。對有多個侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪地的，由最初受理的公安機關(guān)或者主要犯罪地公安機關(guān)管轄。多個侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪地的公安機關(guān)對管轄有爭議的，由共同的上級公安機關(guān)指定管轄，需要提請批準逮捕、移送審查起訴、提起公訴的，由該公安機關(guān)所在地的同級人民檢察院、人民法院受理。對于不同犯罪嫌疑人、犯罪團伙跨地區(qū)實施的涉及同一批侵權(quán)產(chǎn)品的制造、儲存、運輸、銷售等侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪行為，符合并案處理要求的，有關(guān)公安機關(guān)可以一并立案偵查，需要提請批準逮捕、移送審查起訴、提起公訴的，由該公安機關(guān)所在地的同級人民檢察院、人民法院受理。

　　行政執(zhí)法部門依法收集、調(diào)取、制作的物證、書證、視聽資料、檢驗報告、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄、現(xiàn)場筆錄，經(jīng)公安機關(guān)、人民檢察院審查，人民法院庭審質(zhì)證確認，可以作為刑事證據(jù)使用。但是，行政執(zhí)法部門制作的證人證言、當事人陳述等調(diào)查筆錄，公安機關(guān)認為有必要作為刑事證據(jù)使用的，應(yīng)當依法重新收集、制作。

　　公安機關(guān)在辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件時，可以根據(jù)工作需要抽樣取證，或者商請同級行政執(zhí)法部門、有關(guān)檢驗機構(gòu)協(xié)助抽樣取證。法律、法規(guī)對抽樣機構(gòu)或者抽樣方法有規(guī)定的，應(yīng)當委托規(guī)定的機構(gòu)并按照規(guī)定方法抽取樣品。公安機關(guān)、人民檢察院、人民法院在辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件時，對于需要鑒定的事項，應(yīng)當委托國家認可的有鑒定資質(zhì)的鑒定機構(gòu)進行鑒定。公安機關(guān)、人民檢察院、人民法院應(yīng)當對鑒定結(jié)論進行審查，聽取權(quán)利人、犯罪嫌疑人、被告人對鑒定結(jié)論的意見，可以要求鑒定機構(gòu)作出相應(yīng)說明。

　　人民法院依法受理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事自訴案件，對于當事人因客觀原因不能取得的證據(jù)，在提起自訴時能夠提供有關(guān)線索，申請人民法院調(diào)取的，人民法院應(yīng)當依法調(diào)取。

　　在計算制造、儲存、運輸和未銷售的假冒注冊商標侵權(quán)產(chǎn)品價值時，對于已經(jīng)制作完成但尚未附著(含加貼)或者尚未全部附著(含加貼)假冒注冊商標標識的產(chǎn)品，如果有確實、充分證據(jù)證明該產(chǎn)品將假冒他人注冊商標，其價值計入非法經(jīng)營數(shù)額。

　　多次實施假冒注冊商標行為，未經(jīng)行政處理或者刑事處罰的，非法經(jīng)營數(shù)額、違法所得數(shù)額或者銷售金額累計計算。二年內(nèi)多次實施假冒注冊商標的違法行為，未經(jīng)行政處理，累計數(shù)額構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當依法定罪處罰。實施假冒注冊商標犯罪行為的追訴期限，適用刑法的有關(guān)規(guī)定，不受前述二年的限制。

　　明知他人實施假冒注冊商標犯罪，而為其提供生產(chǎn)、制造侵權(quán)產(chǎn)品的主要原材料、輔助材料、半成品、包裝材料、機械設(shè)備、標簽標識、生產(chǎn)技術(shù)、配方等幫助，或者提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲空間、通訊傳輸通道、代收費、費用結(jié)算等服務(wù)的，以假冒注冊商標罪的共犯論處。

　　行為人實施假冒注冊商標犯罪，同時構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪的，依照假冒注冊商標罪與生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪中處罰較重的規(guī)定定罪處罰。