創(chuàng)業(yè)公司法經(jīng)營判斷原則初探

公司的財(cái)產(chǎn)一般被稱為公司資產(chǎn)，包括：動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn);貨幣組成的有形財(cái)產(chǎn)、無形財(cái)產(chǎn)。這里小編給大家分享一些關(guān)于公司法經(jīng)營判斷原則初探，方便大家學(xué)習(xí)了解。

公司法經(jīng)營判斷原則初探

在理論上，經(jīng)營判斷原則可以分解成兩個(gè)方面的意義，一是實(shí)體法上的意義，另一是程序法上的意義。

1.經(jīng)營判斷原則的實(shí)體法意義

經(jīng)營判斷原則的實(shí)體法意義是指法院在審查認(rèn)定公司董事是否應(yīng)對自己的經(jīng)營決策失誤承擔(dān)責(zé)任時(shí)，所考慮并依據(jù)的是董事的經(jīng)營決策是否是善意、適當(dāng)，并將尊重公司董事在適當(dāng)過程中所作的經(jīng)營判斷，不以事后的客觀合理的標(biāo)準(zhǔn)對該經(jīng)營判斷進(jìn)行事后的審查，在該經(jīng)營判斷最終證明是不合理或者錯(cuò)誤的時(shí)，只要獨(dú)立的公司董事在法律和章程授權(quán)的范圍內(nèi)所為的行為，是基于善意并盡了適當(dāng)?shù)淖⒁?，即使給公司造成了損失，其也不應(yīng)該受到非難，不應(yīng)因此承擔(dān)法律上的'責(zé)任。

2.經(jīng)營判斷原則的程序法意義

經(jīng)營判斷原則在程序法意義主要是指其在程序上的推定，這是指具有獨(dú)立性的公司董事，其行為應(yīng)被推定為是具有善意和謹(jǐn)慎的注意的。其在性質(zhì)上是對主觀證明責(zé)任的一系列轉(zhuǎn)化。在具體的訴訟中，對于董事的經(jīng)營判斷事項(xiàng)提起訴訟的原告將承擔(dān)提出證據(jù)證明董事的經(jīng)營判斷是非善意與合理的的作出的責(zé)任。如果原告無法提出相應(yīng)的證據(jù)，那么董事的經(jīng)營判斷將會被認(rèn)為是合理且善意作出的。

美國特拉華州最高法院在AronsonV.Lewis一案的判決中指出：“經(jīng)營判斷原則是一種推定(presumption)，即推定公司董事所作出得商業(yè)決策，是在信息掌握的基礎(chǔ)上(onainformedbasis)，以善意(ingoodfaith)且真實(shí)(honst)的相信其所為的行為是符合公司的最佳利益……在無裁量權(quán)濫用(absentanabuseofdiscretion)的情況下，法院將尊重董事們的經(jīng)營判斷。原告應(yīng)負(fù)擔(dān)舉證責(zé)任而以相關(guān)事實(shí)來推翻這一推定?！盵2]

經(jīng)營判斷原則適用于對公司管理層的行為所進(jìn)行的司法審查，并不是對公司本身行為的司法審查，它在程序法上是一種推定，即推定公司的董事是在掌握了相應(yīng)的信息的基礎(chǔ)上，善意、合理的進(jìn)行決策的，這種決策在當(dāng)時(shí)是最有利于公司利益的。只要原告無法證明公司董事的經(jīng)營決策存在惡意或者過失，那么董事就不應(yīng)對公司承擔(dān)任何法律責(zé)任。經(jīng)營判斷原則實(shí)質(zhì)是法院不愿意介入到復(fù)雜多變的商業(yè)判斷中去，不愿意對涉及商業(yè)上種種特殊技能與專業(yè)知識的交易行為作出判斷的一種表現(xiàn)。[3]

三、經(jīng)營判斷原則的依據(jù)

經(jīng)營判斷原則是對董事的一種保護(hù)，使董事得以避免在經(jīng)營決策時(shí)因?yàn)殡y以避免的失誤而對公司承擔(dān)的責(zé)任。其依據(jù)筆者認(rèn)為有以下幾項(xiàng)。

1.法律規(guī)定，董事對于公司負(fù)有忠實(shí)、善管的義務(wù)，對因違反義務(wù)而給公司造成的損失應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。這是經(jīng)營判斷原則法律上的依據(jù)。

忠實(shí)義務(wù)是指董事在經(jīng)營管理公司事務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)積最大程度地實(shí)現(xiàn)和維護(hù)公司的利益，以公司的利益為自己行事的最高標(biāo)準(zhǔn)，在自身利益或者是與自己有厲害關(guān)系的利益與公司利益發(fā)生沖突時(shí)，董事仍然應(yīng)當(dāng)優(yōu)先維護(hù)公司的利益，不得為自己或他人的利益而損害公司利益。善管義務(wù)是指董事在管理公司事務(wù)時(shí)，必須以一個(gè)合理、謹(jǐn)慎的人在相似情形在應(yīng)有的謹(jǐn)慎、勤勉于技能來履行其職責(zé)，應(yīng)當(dāng)以一個(gè)善良管理人的注意來處理公司的事。

《公司法》修改應(yīng)追求適應(yīng)性

我國的《公司法》修改工作已經(jīng)于今春正式啟動(dòng)。這次《公司法》修改應(yīng)追求什么?這無疑是整個(gè)《公司法》修改中一直需要解決的問題。對此，可以有各種不同的回答。但從根本上說，首先要解決一個(gè)《公司法》的適應(yīng)性問題。

所謂《公司法》修改的適應(yīng)性，至少應(yīng)包括三層意思：第一，應(yīng)適應(yīng)健全與發(fā)展商事公司制度的需要。1993年12月29日，我國《公司法》的頒布，標(biāo)志著我國商事公司制度的全面恢復(fù)。但是，當(dāng)時(shí)人們對商事公司制度的理解主要限于果有企業(yè)改制的“現(xiàn)代企業(yè)制度”。今天，人們對商事公司制度的理解已遠(yuǎn)非當(dāng)初，商事公司已經(jīng)是所有投資者都可采用的一種企業(yè)形態(tài)。當(dāng)公司法面對各種投資者時(shí)，它更需注意對所有投資者提供投資的均等機(jī)會和公司運(yùn)營的效率。現(xiàn)代的商事公司制度不能缺少現(xiàn)代公司財(cái)產(chǎn)制度，也不能離開現(xiàn)代公司治理制度。換言之，從一定意義上說，現(xiàn)代商事公司制度應(yīng)是現(xiàn)代公司財(cái)產(chǎn)制度與現(xiàn)代公司治理制度的有機(jī)結(jié)合。我們的公司法必須與其適應(yīng)。第二，應(yīng)適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求?！豆痉ā奉C布之時(shí)，正逢我國剛剛提出建立社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制不久，而今天則是我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制要走向完善之時(shí)。無疑，公司是市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的最重要的商事主體，因而《公司法》的頒布被人們視為是建立社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的切實(shí)有效的步驟之一。同樣，完善的公司制度也是完善的市場經(jīng)濟(jì)體制的應(yīng)有之意。因此，《公司法》的修改必須適應(yīng)完善市場經(jīng)濟(jì)體制的需要。完善的市場經(jīng)濟(jì)體制應(yīng)是既充分發(fā)揮市場機(jī)制的基礎(chǔ)作用，又充分注意其可調(diào)控性。反映到公司法上，應(yīng)充分注意其任意性規(guī)范發(fā)揮作用的地位和空間，同時(shí)，應(yīng)強(qiáng)調(diào)任意性規(guī)范和強(qiáng)行性規(guī)范的協(xié)調(diào)。第三，應(yīng)適應(yīng)全球競爭的要求。中國已加入了世界貿(mào)易組織，以此為契機(jī)，中國融入全球經(jīng)濟(jì)一體化的步伐大大加快了。在此情況下，中國公司面臨的是全球競爭，而不只是在一國范圍內(nèi)的競爭。如何打造具有全球競爭力的公司，是刻不容緩的事情。并且，公司的競爭力絕不僅僅是公司自己的事情。具有全球競爭力的公司越多，一個(gè)國家的綜合國力也越強(qiáng)。雖然，公司競爭力不能僅依靠公司法，但完善的現(xiàn)代的好的公司法確實(shí)可以為公司在降低公司運(yùn)營成本、分散公司經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)上提供有效的制度安排。如果說，一個(gè)國家經(jīng)濟(jì)落后會挨打，那么，一個(gè)國家商事法律制度包括公司法律制度落后，增加公司運(yùn)營成本和公司經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，也同樣在全球經(jīng)濟(jì)競爭中挨打。顯然，公司法的適應(yīng)性太重要了。當(dāng)然，適應(yīng)性的這三個(gè)層次是緊密聯(lián)系和一致的。完善的商事公司制度應(yīng)是完善的市場經(jīng)濟(jì)體制的一部分，而完善的市場經(jīng)濟(jì)體制是適應(yīng)全球競爭要求的最基本的條件。就這一意義而言，公司法的修改只要能適應(yīng)健全和完善的商事公司制度的需要，也就能夠適應(yīng)完善市場經(jīng)濟(jì)體制和全球競爭的要求。

從公司法的完善看我國的立法水平

摘要：改革開放以來，公司作為市場經(jīng)濟(jì)的活動(dòng)主體，一直擔(dān)當(dāng)著重要的角色，影響著中國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。而法作為利益的.平衡器，也越來越發(fā)揮著他的主觀能動(dòng)作用。二者因立法活動(dòng)而默契地結(jié)合在一起。立法水平的進(jìn)步，深深的影響著我國的市場經(jīng)濟(jì)。立法活動(dòng)的完善，保證了依法治國的順利實(shí)施，使法的運(yùn)行朝著良好的方向推動(dòng)歷史前進(jìn)