商業(yè)賄賂行為最常見的方式
商業(yè)賄賂本身具有兩個(gè)方面：行賄和受賄。目前，關(guān)注的重點(diǎn)是商業(yè)行賄問題。但是商業(yè)受賄同樣存在極大的危害。本文將通過一些案件分別從這兩個(gè)方面來簡(jiǎn)要介紹商業(yè)賄賂的常見行為方式，并提供一些操作建議。
一、商業(yè)行賄
常見的商業(yè)賄賂可能存在多種形式，比如現(xiàn)金或現(xiàn)金等價(jià)物，禮品卡，旅游，汽車使用，房屋使用，學(xué)術(shù)會(huì)議，等等。下面介紹的兩個(gè)案例既典型又各具特色。
(一)贈(zèng)送額外服務(wù)或禮品
A公司為醫(yī)藥器材公司，其銷售人員C員工在參與醫(yī)院采購(gòu)項(xiàng)目競(jìng)標(biāo)過程中，為了提高自身銷售業(yè)績(jī)，在未經(jīng)公司批準(zhǔn)授權(quán)的情況下，擅自代表公司向醫(yī)院出具書面承諾，表示在該采購(gòu)項(xiàng)目中若A公司的醫(yī)療器械中標(biāo)，A公司可為目前已經(jīng)在醫(yī)院安裝投入使用的A公司所有醫(yī)療器械增加一年的全保，C員工的行為造成A公司損失了一年的保修費(fèi)用，直接經(jīng)濟(jì)損失高達(dá)幾十萬元。A公司在后續(xù)與醫(yī)院的合作中得知了C員工的該行為，然后以嚴(yán)重違紀(jì)為由解除了與C員工的勞動(dòng)關(guān)系。
在《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》修正之前，本案中C員工的行為很有可能被認(rèn)定為商業(yè)賄賂;但是在新《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》對(duì)商業(yè)賄賂的概念進(jìn)行了重塑之后，C員工的行為是否會(huì)被認(rèn)定為商業(yè)賄賂就有待商榷。C員工的行為對(duì)象是直接交易方，而不是交易方的員工或者其他對(duì)交易有影響的人員。新《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》將交易對(duì)象從商業(yè)賄賂的對(duì)象中刪除，受賄和行賄是一對(duì)相互依存的概念，沒有受賄一方，也就沒有行賄一方。
但是C員工的行為本身是違規(guī)的，甚至有可能給公司帶來嚴(yán)重后果。一方面，在執(zhí)法機(jī)構(gòu)看來，C員工通過向?qū)Ψ焦驹S諾額外的公司服務(wù)，目的就是排擠其他競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，從而獲得商業(yè)交易優(yōu)勢(shì)，因此依然可能將其認(rèn)定為商業(yè)賄賂。另一方面，C員工的目的是通過提高自己的銷售業(yè)績(jī)從而拿到更多的銷售獎(jiǎng)勵(lì)，最終目的還是為了獲取個(gè)人利益。
實(shí)踐中，很多商業(yè)賄賂都是通過給予現(xiàn)金、禮品卡等方式實(shí)現(xiàn)的。與本案相比，這些行為更具有隱蔽性，公司一般更難發(fā)現(xiàn)，但同時(shí)被認(rèn)定為商業(yè)賄賂的可能性更高，危害性也更大。并且在新《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》之下，員工的賄賂行為將會(huì)被推定為公司行為，除非公司能夠提出相反證據(jù)。一般案發(fā)后，員工往往會(huì)抗辯說其行為出發(fā)點(diǎn)是為了公司謀取利益，責(zé)任應(yīng)當(dāng)由公司承擔(dān)。
因此，建議公司在禮品政策中明確規(guī)定，在商務(wù)往來中禮品的標(biāo)準(zhǔn)、贈(zèng)送禮品的對(duì)象和審批流程以及禁止贈(zèng)送的禮品范圍，并加強(qiáng)對(duì)員工的培訓(xùn)，避免因員工個(gè)人違規(guī)行為而承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
(二)學(xué)術(shù)會(huì)議
A公司為一家高科技公司，為推廣其科技產(chǎn)品，在某高級(jí)度假村舉行了一場(chǎng)學(xué)術(shù)會(huì)議，邀請(qǐng)市場(chǎng)上一些買家的技術(shù)人員，進(jìn)行相關(guān)領(lǐng)域的前沿技術(shù)討論。A公司對(duì)參會(huì)的人員每人發(fā)放了價(jià)值1000元的公司產(chǎn)品優(yōu)惠券。A公司的財(cái)務(wù)人員在入賬時(shí)直接將該學(xué)術(shù)會(huì)議相關(guān)的費(fèi)用計(jì)入“會(huì)務(wù)費(fèi)”。
A公司被前員工舉報(bào)，聲稱公司有違規(guī)行為，執(zhí)法人員去A公司進(jìn)行了調(diào)查。財(cái)務(wù)賬冊(cè)上“會(huì)務(wù)費(fèi)”的名目引起了執(zhí)法人員的興趣，核查了該會(huì)議的相關(guān)情況。
執(zhí)法人員認(rèn)為，A公司以舉辦學(xué)術(shù)會(huì)議的名義，邀請(qǐng)相關(guān)技術(shù)人員到高級(jí)度假村，超過了舉行學(xué)術(shù)討論的必要，事實(shí)上是帶有享受成分;并且A公司向參會(huì)人員提供的本公司產(chǎn)品的優(yōu)惠券，本身是具有價(jià)值的，因而A公司系通過給予參會(huì)人員不正當(dāng)利益而試圖影響交易，構(gòu)成商業(yè)賄賂。
實(shí)踐中，公司會(huì)舉行各種各樣的學(xué)術(shù)會(huì)議來宣傳自身的產(chǎn)品，但是這種會(huì)議往往會(huì)成為利益輸送的媒介，因而也是執(zhí)法部門重點(diǎn)關(guān)注的對(duì)象。新《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》之下，商業(yè)賄賂回歸其本質(zhì)，監(jiān)管的重點(diǎn)是通過給付不正當(dāng)?shù)睦娑\取交易機(jī)會(huì)。
可見，執(zhí)法機(jī)構(gòu)依然會(huì)關(guān)注學(xué)術(shù)會(huì)議的合理性。公司在舉辦學(xué)術(shù)會(huì)議的時(shí)候要注意合規(guī)要求，從以下幾個(gè)方面規(guī)范學(xué)術(shù)會(huì)議的舉行：
會(huì)議的邀請(qǐng)對(duì)象盡量是機(jī)構(gòu)，而不是機(jī)構(gòu)的特定員工;
會(huì)議舉行的場(chǎng)地要符合會(huì)議的目的，會(huì)議中也不要安排與會(huì)議內(nèi)容無關(guān)的活動(dòng)，比如景點(diǎn)觀光;
保留舉行會(huì)議的相關(guān)材料：比如會(huì)議簽到，會(huì)議行程安排，會(huì)議討論內(nèi)容等等;
保留會(huì)議支出的相關(guān)憑證，將會(huì)議支出如實(shí)入賬。
二、商業(yè)受賄
商業(yè)受賄本身又可以分為索要賄賂或者接受賄賂。這兩種情形之下，受賄者的主觀惡意不同，對(duì)公司造成的后果和影響也不同。
(一)索要回扣
A公司經(jīng)舉報(bào)得知B員工及其所在團(tuán)隊(duì)利用給經(jīng)銷商的特殊政策，讓經(jīng)銷商以低價(jià)獲得A公司的產(chǎn)品，并要求經(jīng)銷商給予返利。在調(diào)查中，B員工表示對(duì)于給予經(jīng)銷商的特殊銷售政策并無決定權(quán)，也未參與返利費(fèi)用的分配，自己僅僅是想提高銷售業(yè)績(jī)，因此不應(yīng)當(dāng)構(gòu)成商業(yè)賄賂。最終，A公司雖然沒有發(fā)現(xiàn)B員工實(shí)際獲得回扣但仍以違反公司規(guī)章制度為由與其解除勞動(dòng)合同。
在該案件中，盡管B員工并未實(shí)際收受回扣，但其知曉并參與了整個(gè)交易流程，是該商業(yè)腐敗鏈條中的一個(gè)環(huán)節(jié)。因此，盡管該員工可能并未達(dá)到刑法或行政法所規(guī)定的商業(yè)賄賂構(gòu)成要件，但是這種行為仍然屬于應(yīng)當(dāng)制止的違規(guī)行為。員工索要回扣的行為會(huì)對(duì)公司的業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)、內(nèi)控管理和道德理念等產(chǎn)生極大的沖擊和破壞。一般公司都不會(huì)容忍員工的此類行為。
但是在日常商業(yè)往來中，公司員工收受回扣通常以“窩案”形式被發(fā)現(xiàn)，如：整個(gè)部門在日常交易中都收受回扣、由上級(jí)暗示、審批，下屬具體操作等。其中有的員工，特別是部門整體索要回扣的，會(huì)將回扣作為部門經(jīng)費(fèi)，組織部門成員旅游或聚餐。
由于這種行為往往發(fā)生在部門或上下級(jí)間，因此該類型的行為非常隱蔽，大家為了共同的利益，參與人員會(huì)互相包庇隱瞞，導(dǎo)致公司很難去發(fā)現(xiàn)這種行為。而等公司發(fā)現(xiàn)的時(shí)候，腐敗行為已經(jīng)持續(xù)了很長(zhǎng)時(shí)間，尤其在“窩案”的情形下，會(huì)導(dǎo)致公司內(nèi)控失靈，對(duì)公司治理造成十分惡劣的影響。
目前公司發(fā)現(xiàn)該類行為的主要方式還是通過舉報(bào)，比如員工舉報(bào)或者經(jīng)銷商舉報(bào)?？紤]到該類行為的危害性，建議公司還應(yīng)加強(qiáng)針對(duì)員工行為合規(guī)的審查，定期評(píng)估內(nèi)控制度的有效性，避免出現(xiàn)員工長(zhǎng)期規(guī)避公司制度、索要不正當(dāng)利益，而給公司造成經(jīng)濟(jì)和名譽(yù)損失。
(二)接受利益
A公司為傳統(tǒng)制造型企業(yè)，某日公司管理層發(fā)現(xiàn)近年來，公司來自B供應(yīng)商處的采購(gòu)量一直在下降，而來自C供應(yīng)商處的采購(gòu)量卻直線上升。A公司內(nèi)審部門開始介入調(diào)查。在調(diào)查中，內(nèi)審部門發(fā)現(xiàn)A公司采購(gòu)部門中有一員工D經(jīng)常請(qǐng)假外出旅游，且旅游期間花費(fèi)與其實(shí)際收入并不相符，內(nèi)審部門隨即對(duì)D員工進(jìn)行了著重調(diào)查。經(jīng)調(diào)查查明，D員工經(jīng)常接受C供應(yīng)商的邀請(qǐng)外出旅游，并且接受C供應(yīng)商贈(zèng)送的各種禮品，而在日常采購(gòu)中D員工則加大了面向C供應(yīng)商的采購(gòu)量。A公司在查明事實(shí)后，隨即與D員工解除了勞動(dòng)合同。
實(shí)踐中，很多公司也尊重商務(wù)活動(dòng)中人情往來的習(xí)俗，單純一刀切地禁止員工接受任何禮物存在操作上的困難，因而允許員工中接受一定金額的禮物。但是如果禮物的金額超過合理金額，將會(huì)影響員工正常的判斷和決策，最終導(dǎo)致員工做出損害公司利益的行為。
因此，建議公司明確員工在接受禮物時(shí)的金額限制，明確禁止接受的禮物類別(比如現(xiàn)金或者現(xiàn)金等價(jià)物)，規(guī)范員工在對(duì)外活動(dòng)中接受禮物的準(zhǔn)則，避免員工違規(guī)接受禮物而造成與公司利益沖突、最終導(dǎo)致腐敗。
商業(yè)賄賂行為隨著交易方式的不斷更新而不斷變化。本文所列舉的幾種行為僅僅是比較常見的商業(yè)行賄和商業(yè)受賄類型，商業(yè)賄賂多種多樣，很難通過列舉的方式窮盡。公司在合規(guī)治理中，一方面要建立健全合規(guī)制度，讓員工的行為有據(jù)可依，另一方面也要進(jìn)行合規(guī)培訓(xùn)，加強(qiáng)員工的合規(guī)意識(shí)，使員工認(rèn)識(shí)到商業(yè)賄賂對(duì)于個(gè)人、公司可能帶來的責(zé)任和影響，同時(shí)還要建立起完備的舉報(bào)機(jī)制，鼓勵(lì)內(nèi)部員工及外部人員共同進(jìn)行監(jiān)督，并且對(duì)合規(guī)治理進(jìn)行定期審查，及時(shí)發(fā)現(xiàn)潛在的違規(guī)行為，避免公司進(jìn)一步損失。
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