如何認定侵犯商業(yè)秘密造成重大損失
侵犯商業(yè)秘密只有給商業(yè)秘密權(quán)利人造成了“重大損失”才能定罪處罰。因此是否“給權(quán)利人造成重大損失”對侵犯商業(yè)秘密行為罪與非罪的認定起到重要作用。但商業(yè)秘密本身具有無形、易失的特點，這個“重大損失”到底應(yīng)該如何認定呢?下面由小編與大家分享，希望你們喜歡!歡迎閱讀!
法律依據(jù)
《刑法》第209條：有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;造成特別嚴重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：
(一) 以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的;
(二) 披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的;
(三) 違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。
明知或者應(yīng)知前款所列行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的，以侵犯商業(yè)秘密論。
本條所稱商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。
本條所稱權(quán)利人，是指商業(yè)秘密的所有人和經(jīng)商業(yè)秘密所有人許可的商業(yè)秘密使用人。
最高人民檢察院、公安部《關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準的規(guī)定(二)》第73條：侵犯商業(yè)秘密涉嫌下列情形之一的, 應(yīng)予追訴:(一)給商業(yè)秘密權(quán)利人造成損失數(shù)額在五十萬元以上的;(二)因侵犯商業(yè)秘密違法所得數(shù)額在五十萬元以上的;(三)致使商業(yè)秘密權(quán)利人破產(chǎn)的;(四)其他給商業(yè)秘密權(quán)利人造成重大損失的情形。
最高人民法院《關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》(法釋〔2007〕2號)第17條：確定反不正當(dāng)競爭法第十條規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密行為的損害賠償額，可以參照確定侵犯專利權(quán)的損害賠償額的方法進行。因侵權(quán)行為導(dǎo)致商業(yè)秘密已為公眾所知悉的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)該項商業(yè)秘密的商業(yè)價值確定損害賠償額。商業(yè)秘密的商業(yè)價值，根據(jù)其研究開發(fā)成本、實施該項商業(yè)秘密的收益、可得利益、可保持競爭優(yōu)勢的時間等因素確定。
兩高《關(guān)于審理侵犯犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第7條：給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成損失數(shù)額在50萬元以上的, 屬于給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失, 應(yīng)當(dāng)以侵犯商業(yè)秘密罪判處3年以下有期徒刑或者拘役, 并處或者單處罰金。
《反不正當(dāng)競爭法》(2017)第17條：因不正當(dāng)競爭行為受到損害的經(jīng)營者的賠償數(shù)額，按照其因被侵權(quán)所受到的實際損失確定;實際損失難以計算的，按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括經(jīng)營者為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。
《專利法》(2008)第65條規(guī)定：侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失確定;實際損失難以確定的，可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費的倍數(shù)合理確定。賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。
權(quán)利人的損失、侵權(quán)人獲得的利益和專利許可使用費均難以確定的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素，確定給予一萬元以上一百萬元以下的賠償。
根據(jù)上述規(guī)定,我們對于權(quán)利人因商業(yè)秘密被侵犯而遭受損失的數(shù)額主要參照三種計算方法：權(quán)利人利益損失、侵權(quán)人的非法獲利以及商業(yè)秘密的商業(yè)價值。
這三種方法有適用的優(yōu)先次序，即只有在依據(jù)前一種計算方論侵犯商業(yè)秘密罪中“重大損失”計算范圍的確定現(xiàn)行法律法規(guī)并沒有對重大損失的計算范圍作出明確的規(guī)定，下面我們分析這幾種計算方式：
1、權(quán)利人利益損失
權(quán)利人利益損失是指以所有人或使用人應(yīng)得或可得利益的減少額來確定其利潤被不法侵犯后所減少的數(shù)額。我們認為，權(quán)利人因違法行為所遭受的市場競爭利益的損失額，是對《刑法》第219條規(guī)定中“重大損失”的直接解讀。參照權(quán)利人利益損失能夠直觀的反映出權(quán)利人權(quán)利受損害的程度，故實踐中，如能計算出具體損失數(shù)額，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先參照此標(biāo)準。
在我們承辦的王某侵犯商業(yè)秘密案中，侵權(quán)人王某作為某公司的經(jīng)理，在明知公司對客戶資料、售價信息等已采取保密措施的情況下，違反合同義務(wù)將客戶轉(zhuǎn)移至另外一家公司，并對他們銷售產(chǎn)品。經(jīng)有關(guān)機構(gòu)鑒定，王某的行為給涉案公司造成60余萬元的損失。法院認為被告人的上述行為侵占了涉案公司原本擁有的市場份額，削弱了該公司的競爭優(yōu)勢，因此可以將該公司減少的利潤損失作為“重大損失”的數(shù)額來認定。
實踐中，司法機關(guān)可以通過核查權(quán)利人的賬目或調(diào)查市場產(chǎn)品銷量變化的手段來確定損失的具體數(shù)額，且從理論上看，按照權(quán)利人利益損失認定侵權(quán)數(shù)額也是最符合邏輯的。具體可以按照權(quán)利人減少的銷售量乘以每件侵權(quán)產(chǎn)品的合理利潤所得的數(shù)額來計算重大損失;在權(quán)利人減少的銷售量難以確定時，則按侵權(quán)產(chǎn)品銷售量乘以每件專利產(chǎn)品的合理利潤所得的數(shù)額來計算重大損失。
2、侵權(quán)人的非法獲利
非法獲利又被稱作犯罪所得數(shù)額，是審判機關(guān)審理經(jīng)濟犯罪案件常用的評價標(biāo)準。因涉及商業(yè)秘密的案件通常比較復(fù)雜，通過直接認定權(quán)利人損失來確定損失數(shù)額往往難度比較大。事實上，侵權(quán)人是通過搶占權(quán)利人市場份額的方式使其利益受損，在這種情形下，侵權(quán)人的非法獲利額與權(quán)利人的損失額也相差無幾，故學(xué)界較多學(xué)者提出“侵權(quán)人非法獲利說”，并將其作為“權(quán)利人損失說”的遞補標(biāo)準，它的基本原理是“你之所得就是我之所失”。實踐中主要有以下四種主要認定方法：
(1)侵權(quán)人在侵權(quán)期間獲得的利潤;
(2)侵權(quán)人侵權(quán)數(shù)量與銷售利潤的乘積;
(3)侵權(quán)人銷售收入減去權(quán)利人的成本;
(4)侵權(quán)人獲得的轉(zhuǎn)讓費。
3、商業(yè)秘密的商業(yè)價值
在商業(yè)秘密的背后，往往是權(quán)利人在研發(fā)過程中所投入了相當(dāng)?shù)娜肆?、物力，商業(yè)秘密具有經(jīng)濟價值是不言而喻的，而商業(yè)秘密的價值性通常表現(xiàn)為它能給權(quán)利人帶來多大的經(jīng)濟利益。實踐中，司法機關(guān)通常主要以市場價值、研發(fā)成本、許可費來認定“重大損失”，并以此來確定權(quán)利人遭受損失的程度以及行為人的行為是否已經(jīng)構(gòu)成犯罪。如蚌埠市西市區(qū)人民法院審理的朱某等侵犯商業(yè)秘密案中, 被告人朱某等利用工作之便獲取了原告的新技術(shù)的工藝流程和配方， 后開辦工廠并以權(quán)利人名義銷售侵權(quán)產(chǎn)品。法院最后以權(quán)利人的全部研發(fā)費用計算了“重大損失”。具體如下：
(1)商業(yè)秘密市場價值。其是指商業(yè)秘密受侵犯時的評估值。以市場價值來認定“重大損失”是一種簡捷有效的方法，因為只要有關(guān)機構(gòu)出具的評估材料真實有效，那么審判機關(guān)就能據(jù)此定罪量刑。
(2)商業(yè)秘密的研發(fā)成本。以商業(yè)秘密的研發(fā)成本間接認定“重大損失”的數(shù)額，在實踐中比較容易操作，因為權(quán)利人通常會把成本、利潤等數(shù)據(jù)記錄在冊。如某侵犯商業(yè)秘密案中，王某作為北京某網(wǎng)絡(luò)公司的員工，多次非法獲取該公司采取保密措施進行保護的相關(guān)技術(shù)材料，并自擬其他公司名義在網(wǎng)絡(luò)上公開售賣。法院認為，由于在該案中網(wǎng)絡(luò)公司的損失以及王某的非法獲利均難以確定，最后依法采納了公訴機關(guān)提出的根據(jù)研發(fā)成本來確定損失額的建議。
(3)商業(yè)秘密的技術(shù)許可費用。這種計算方法實際上參照了侵犯專利權(quán)的損害賠償額的計算方法。其合理性在于，商業(yè)秘密和專利的權(quán)利人都有許可他人使用以獲得相應(yīng)報酬的權(quán)利。如在某侵犯商業(yè)秘密案中，被告成某將原公司不得復(fù)制的機床設(shè)計圖紙紙復(fù)制帶出，以技術(shù)入股方式，與無錫某機械公司合作生產(chǎn)氣流機。偵查機關(guān)委托相關(guān)機構(gòu)鑒定證實涉案圖紙的技術(shù)許可費81萬元。一審判決認為成某的行為符合《刑法》第219條的犯罪構(gòu)成要件，但根據(jù)公訴機關(guān)提交的證據(jù)材料無法估算原公司的損失數(shù)額，所以只能以許可費用81萬元認定損失數(shù)額。成某不服判決，提出上訴，二審法院適用相同法條和計算方法維持了原審判決。
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