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2018年司法考試的真題以及答案(2)

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  5.下列哪些行為屬于犯罪預(yù)備?( AD )

  A、調(diào)查被害人的行蹤

  C、開始著手實(shí)施犯罪行為

  B、明確的犯意表示

  D、積極排除實(shí)施犯罪的障礙

  6.構(gòu)成犯罪預(yù)備的預(yù)備犯具有以下特征( ACD )。

  A、必須具有犯罪預(yù)備行為

  B、必須是剛著手實(shí)施犯罪

  C、必須具有犯罪預(yù)備的目的

  D、由于犯罪人意志以外的原因未能著手實(shí)行犯罪

  7.下列有關(guān)犯罪預(yù)備的說法哪些是正確的?( ABC )

  A、犯罪預(yù)備既可以是為了自己實(shí)行犯罪而預(yù)備,也可以是為了他人實(shí)行犯罪而預(yù)備

  B、實(shí)施預(yù)備行為后由于行為人意志以外的原因而未著手實(shí)行的,屬于犯罪預(yù)備

  C、犯罪預(yù)備階段的行為既可能成立犯罪中止,也可能成立犯罪預(yù)備

  D、對于預(yù)備階段的中止犯,除了適用中止犯的規(guī)定減免刑罰之外,還應(yīng)同時適用預(yù)備犯的減免規(guī)定

  8.根據(jù)犯罪主觀要件、犯罪形態(tài)的理論分析,下列關(guān)于犯罪中止的表述哪些是錯誤的?( BCD )

  A、甲為殺人而與李某商量并委托購買毒藥,李某果然為其買來了劇毒藥品。但10天后甲放棄了殺人意圖,將毒藥拋入河中。甲成立犯罪中止,而李某不應(yīng)成立犯罪中止。

  B、乙基于殺人的意圖對他人實(shí)施暴力,見被害人流血不止而心生憐憫,將其送到醫(yī)院,被害人經(jīng)治療后仍鑒定為重傷。乙不是犯罪中止。

  C、丙對仇人王某猛砍20刀后離開現(xiàn)場。2小時后,丙為尋找、銷毀犯罪工具回到現(xiàn)場,見王某仍然沒有死亡,但極其可憐,即將其送到醫(yī)院治療。丙的行為屬于犯罪中止。

  D、丁為了殺害李四而對其投毒,李四服毒后極端痛苦,于是丁將李四送往醫(yī)院搶救脫險(xiǎn)。經(jīng)查明,毒物只達(dá)到致死量的50%,即使不送到醫(yī)院,李四也不會死。丁將被害人送到醫(yī)院的行為和被害人的沒有死亡之間,并無因果關(guān)系,所以丁不能成立犯罪中止。

  9.我國刑法分則對各種直接犯罪的既遂形態(tài)具體包括( ABCD )。

  A、結(jié)果犯

  B、危險(xiǎn)犯

  C、行為犯

  D、舉動犯

  司法考試的論述題

  1.怎樣理解危害行為與危害結(jié)果之間的因果關(guān)系?

  答:對于刑法上危害行為與危害結(jié)果之間的因果關(guān)系主要應(yīng)從以下幾個方面進(jìn)行把握:

  (1)因果關(guān)系的客觀性。因果關(guān)系作為客觀現(xiàn)象間引起與被引起的關(guān)系,是不依人的意志為轉(zhuǎn)移而客觀存在的。因果關(guān)系的有無只能根據(jù)現(xiàn)象之間的客觀聯(lián)系進(jìn)行判斷,不能以行為人沒有認(rèn)識到自己的行為會導(dǎo)致某種危害結(jié)果而否定它的存在,也不能因?yàn)槠浼僭O(shè)存在而存在。

  (2)因果關(guān)系的相對性。世界上的一切事物都是普遍聯(lián)系和相互制約的“鎖鏈”,一現(xiàn)象是某一現(xiàn)象的結(jié)果,其本身又可以是另一現(xiàn)象的原因。因此,要確定哪個是原因哪個是結(jié)果,必須把其中的一對現(xiàn)象從普遍聯(lián)系中抽出來,孤立的考察它們。至于哪一對現(xiàn)象需要抽出被研究,則要取決于研究的目的和對象。因?yàn)樾谭ㄖ醒芯恳蚬P(guān)系的目的,是要解決行為人對所發(fā)生的危害結(jié)果應(yīng)否負(fù)刑事責(zé)任的問題,所以此處所研究的因果關(guān)系,只能是人的危害行為與危害結(jié)果之間的因果聯(lián)系。因此,合法行為、自然力作用等及其所引起的某種結(jié)果并不屬于刑法中因果關(guān)系的范疇。

  (3)因果關(guān)系的時間順序性。因果關(guān)系的時間順序性,是指從發(fā)生的時間上看,原因在前,結(jié)果在后,結(jié)果不可能在原因之前存在。因此,作為原因的危害行為的實(shí)施,必定先于作為結(jié)果的危害結(jié)果的出現(xiàn)。這告訴我們,只能在危害結(jié)果發(fā)生之前的危害行為中去找原因。如果某人的行為是在危害結(jié)果發(fā)生之后實(shí)施的,該行為與危害結(jié)果之間顯然沒有因果關(guān)系。

  (4)因果關(guān)系的條件性和具體性。人的行為不可能超時空而孤立存在和發(fā)展;人的行為引起某種危害結(jié)果,總是同當(dāng)時的具體時間、地點(diǎn)以及其他各種條件相結(jié)合、相互作用的過程。一種行為在一般情況下可能不會造成某種危害結(jié)果,但在具體的環(huán)境中、特定條件下,就可能造成某種危害結(jié)果。因此,考察某人的行為同某種危害結(jié)果的因果關(guān)系,決不可能脫離案件的各種具體條件孤立的看行為本身,而應(yīng)全面考慮危害行為實(shí)施的時間、地點(diǎn)、條件等具體情況,否則,難以正確判明因果關(guān)系。

  (5)因果關(guān)系的復(fù)雜性。刑法上的因果關(guān)系與哲學(xué)上的因果關(guān)系一樣都具有復(fù)雜性與多樣性。這種復(fù)雜性和多樣性主要表現(xiàn)為一因多果和多因一果。一因多果,指得是一個危害行為同時引起多種結(jié)果的情況。多因一果,指得是多個原因?qū)е履骋晃:Y(jié)果發(fā)生的情況。

  (6)因果關(guān)系的必然聯(lián)系和偶然聯(lián)系問題。在現(xiàn)實(shí)中,因果關(guān)系一般表現(xiàn)為一對現(xiàn)象之間存在著內(nèi)在 的、必然的、合乎規(guī)律的引起與被引起的關(guān)系。這種聯(lián)系稱為必然因果關(guān)系,它是因果關(guān)系基本的和主要的表現(xiàn)形式。但是自然和社會現(xiàn)象十分復(fù)雜,因果關(guān)系的表現(xiàn)也不例外,從因果性和規(guī)律性的相互關(guān)系的觀點(diǎn)來看,因果關(guān)系可能是一般的和必然的,也就是可能具有規(guī)律的意義,但也可能既不是一般的聯(lián)系,也不是必然的聯(lián)系,而只是單一的和偶然的聯(lián)系。這種單一的和偶然的聯(lián)系,又被稱為偶然因果聯(lián)系,指得是某種行為本身并不包含產(chǎn)生某種危害結(jié)果的必然性,但在其發(fā)展過程中,偶然又有其他原因加入其中,即偶然地同另一原因的展開過程相交錯,由后來介入的這一原因合乎規(guī)律地引起了這種危害結(jié)果的情況。偶然因果關(guān)系通常對量刑具有一定的意義。偶然因果關(guān)系有時對定罪與否也有一定的影響。

  (7)不作為犯罪的因果關(guān)系。不作為行為與危害結(jié)果之間的因果關(guān)系是客觀存在的,而不是法律擬制的。在不作為的情況下,行為人具有實(shí)施某種行為以防止或阻止危害結(jié)果的發(fā)生的特定義務(wù),但卻沒有實(shí)施該種行為,以致危害結(jié)果發(fā)生,如果行為人履行特定的義務(wù),危害結(jié)果便不會發(fā)生,因此,行為人的不作為是危害結(jié)果發(fā)生的原因。

  (8)因果關(guān)系與刑事責(zé)任。研究和確定某人的行為與危害結(jié)果有無因果關(guān)系,對于解決這一行為人對于該危害結(jié)果應(yīng)否負(fù)刑事責(zé)任問題,具有重要意義。當(dāng)然,這并不是說行為與危害結(jié)果之間存在因果關(guān)系,行為人就須對此負(fù)刑事責(zé)任。要使行為人對危害結(jié)果負(fù)刑事責(zé)任,還必須具備主觀上的故意或過失。否則,即使行為與危害結(jié)果之間具有因果關(guān)系,仍不能構(gòu)成犯罪和使其負(fù)刑事責(zé)任。

  2.試述刑事責(zé)任能力的內(nèi)容及其相互關(guān)系。

  答:刑事責(zé)任能力的內(nèi)容,是行為人對自己行為所具備的刑法意義上的辨認(rèn)能力與控制能力。明確這兩種能力的含義及其相互關(guān)系,是正確把握刑事責(zé)任能力概念的需要。

  刑事責(zé)任能力中的辨認(rèn)能力,是指行為人具備對自己的行為在刑法上的意義.性質(zhì).后果的分辨認(rèn)識能力。刑事責(zé)任中的控制能力,是指行為人控制自己的行為是否觸犯刑法的能力。

  刑事責(zé)任能力中的辨認(rèn)能力與控制能力之間,存在著有機(jī)的聯(lián)系。一方面,辨認(rèn)能力是刑事責(zé)任能力的基礎(chǔ)。只有對自己行為在刑法上的意義有認(rèn)識能力,才談得上憑借這種認(rèn)識能力而自覺有效地選擇和決定自己是否實(shí)施觸犯刑法的行為的控制能力??刂颇芰Φ木邆涫且员嬲J(rèn)能力的存在為前提條件的,不具備辨認(rèn)能力的未達(dá)刑事責(zé)任年齡的幼年和患嚴(yán)重精神病人,自然也就沒刑法意義上的控制能力。因而只要確認(rèn)某人沒有辨認(rèn)能力,他便不具備控制能力,不存在刑事責(zé)任能力。另一方面,控制能力是刑事責(zé)任能力的關(guān)鍵。這表現(xiàn)為,在具有辨認(rèn)能力,但也可能不具有控制能力而并無刑事責(zé)任能力??刂颇芰Φ拇嬖谟猪氁跃邆浔嬲J(rèn)能力的情況??傊?,刑事責(zé)任能力的存在,要求辯認(rèn)能力與控制能力必須齊備,缺一不可。

  3.試述影響刑事責(zé)任能力的因素。

  答:刑事責(zé)任能力是犯罪主體的核心要素,影響它的因素很多,主要有:

  (1)刑事責(zé)任年齡。所謂刑事責(zé)任年齡,是指法律所規(guī)定的行為人對自己實(shí)施的刑法所禁止的危害社會行為負(fù)刑事責(zé)任必須達(dá)到的年齡。因?yàn)榉缸锸蔷邆浔嬲J(rèn)和控制自己行為的能力者在其主觀意志和意識支配下實(shí)施的危害社會行為,而辨認(rèn)和控制自己行為的能力決定于行為人的智力和社會知識的發(fā)展程度,因而它必然受到行為人年齡的制約。只有達(dá)到一定的年齡,能夠辨認(rèn)和控制自己的行為,并能夠適應(yīng)刑罰的懲罰和教育的人,才能夠要求他們對自己的危害行為依法負(fù)刑事責(zé)任。刑事立法根據(jù)人的年齡因素和責(zé)任能力的這種關(guān)系,確立了刑事責(zé)任年齡制度?,F(xiàn)行刑法將刑事責(zé)任年齡劃分為三個階段,即完全不負(fù)刑事責(zé)任年齡段(不滿14周歲的)、相對負(fù)刑事責(zé)任年齡段(已滿14周歲不滿16周歲的)、完全負(fù)刑事責(zé)任階段(滿16周歲的)。

  (2)精神障礙。自然人達(dá)到一定的年齡,但如果他的精神發(fā)育不正常,存在精神障礙尤其是存在精神病性精神障礙,就可能影響其刑事責(zé)任能力,而使得責(zé)任能力減弱甚至不具備,從而使其實(shí)施危害行為時的刑事責(zé)任能力也受到一定的影響。我國對精神障礙人的分類有完全無刑事責(zé)任能力人、限制刑事責(zé)任能力人、完全負(fù)刑事責(zé)任能力人。

  (3)生理功能喪失。對于聾啞人以及盲人,由于他們生理的缺陷造成刑法意義上的辨認(rèn)和控制能力的不完備,因而對其應(yīng)該予以從寬處罰。

  4.試述犯罪的過于自信的過失與間接故意的區(qū)別。

  答:過于自信的過失與間接故意比較容易混淆。兩者均認(rèn)識到行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果,并且都不希望危害結(jié)果發(fā)生。但二者的區(qū)別也是明顯的。

  首先,在認(rèn)識因素方面,兩者認(rèn)識的程度不同。間接故意是明知危害結(jié)果發(fā)生的可能性,即行為人對其行為可能發(fā)生的危害結(jié)果有比較清楚、現(xiàn)實(shí)的認(rèn)識;而過于自信的過失是預(yù)見危害結(jié)果發(fā)生的可能性,即行為人對其行為可能發(fā)生的危害結(jié)果雖然有一定的認(rèn)識,但是這種認(rèn)識一般比較模糊,特別是對這種危害結(jié)果的現(xiàn)實(shí)性,行為人往往認(rèn)識不足。

  其次,在意志因素方面,兩者也有著重要區(qū)別。間接故意是放任危害結(jié)果的發(fā)生,行為人雖然不希望危害結(jié)果發(fā)生,但也并不反對危害結(jié)果發(fā)生,即危害結(jié)果的發(fā)生并不完全違背行為人的本意。因此,行為人對危害結(jié)果的發(fā)生,既沒有采取任何防范措施,也不會依靠任何條件去防止該危害結(jié)果的發(fā)生,而是對此聽之任之,采取無所謂的態(tài)度。過于自信的過失是不僅不希望危害結(jié)果發(fā)生,而且希望避免危害結(jié)果的發(fā)生,即結(jié)果的發(fā)生違背行為人的意志。在預(yù)見到自己的行為可能發(fā)生危害結(jié)果的情況下,行為人之所以實(shí)施其行為,是因?yàn)榭紤]到憑借一定的主客觀條件可以避免危害結(jié)果的發(fā)生,比如熟練的技術(shù)、豐富的經(jīng)驗(yàn)、他人的行為以及自然力方面等有利的因素,并且行為人往往會基于自己的認(rèn)識,采取一定的措施防止危害結(jié)果發(fā)生。


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