公正與律師制度論文(2)
律師還應(yīng)當(dāng)看到，律師代理專利中說(shuō)，商標(biāo)注冊(cè)從事談判和簽約等活動(dòng)，可以使當(dāng)事人準(zhǔn)確地了解法律用語(yǔ)及相關(guān)知識(shí)，尤其是能夠幫助當(dāng)事人準(zhǔn)確地簽訂合同，預(yù)防未來(lái)可能發(fā)生的各種紛爭(zhēng)，減少不必要的損失和浪費(fèi)，這對(duì)于法律秩序的形成十分有利，而不必要的訴訟的減少，也減輕和緩解了法官的負(fù)擔(dān)。
保障程序的公正，必須要充分發(fā)揮律師在監(jiān)督法官依據(jù)程序法辦案中的作用。從狹義上理解的監(jiān)督，是指由法律明確規(guī)定的監(jiān)督機(jī)構(gòu)(如人民代表大會(huì)、人民檢察院等)對(duì)法院的監(jiān)督，這些機(jī)構(gòu)享有法定的監(jiān)督權(quán)，其監(jiān)督行為乃是合法行使權(quán)力的表現(xiàn)。律師本身并不是監(jiān)督機(jī)構(gòu)，法律也沒(méi)有明確規(guī)定律師有權(quán)監(jiān)督法院的裁判行為，但我們認(rèn)為，監(jiān)督還有另一層含義，即從廣義上來(lái)理解，任何國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，不管是行政工作人員還是司法工作人員都應(yīng)當(dāng)接受人民群眾的監(jiān)督。律師作為法律工作者，熟知法律，對(duì)法官的執(zhí)法活動(dòng)理應(yīng)監(jiān)督，這不僅是由社會(huì)主義民主決定的，而且是由律師具有比一般民眾所不具有的監(jiān)督執(zhí)法活動(dòng)的能力，以及作為法律工作者所應(yīng)有的監(jiān)督執(zhí)法活動(dòng)的職責(zé)所決定的。
律師的監(jiān)督集中表現(xiàn)在律師依法擔(dān)任辯護(hù)人，訴訟代理人參與訴訟，維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，本身是對(duì)法官自由裁量權(quán)的一種制約。早在二十世紀(jì)初，中國(guó)開(kāi)始醞釀產(chǎn)生律師制度時(shí)，許多有識(shí)之士便看到中國(guó)幾千年沒(méi)有律師制度，致使官吏享有莫大的自由裁量權(quán)，導(dǎo)致奸吏任意取舍，出入人罪，刑訊逼供、搬權(quán)弄法，弊端叢生。一般老百姓因不懂法律而只能任由其宰割。因此律師制度設(shè)立的重要目的之一便是防止法官擅專，監(jiān)督裁判公正[4].實(shí)踐證明，律師參與訴訟，對(duì)法官的裁量形成一種有效的制約。以刑事辯護(hù)為例，檢、辯、審構(gòu)成相互制衡和互動(dòng)的結(jié)構(gòu)，檢查官提起公訴，要努力收集并提出對(duì)被告不利的證據(jù)，而律師作為辯護(hù)人，要盡量提出對(duì)被告有利的情節(jié)和證據(jù)，而法官居中聽(tīng)取雙方的不同意見(jiàn)，達(dá)到兼聽(tīng)則明、辯明真相、不枉不縱。同時(shí)，律師參與訴訟，也可以有效防止法官違反法定的程序辦案損害當(dāng)事人的合法權(quán)益，還可以監(jiān)督法官出入人罪，貪臟枉法。正是因?yàn)槁蓭熅哂猩鲜鲎饔?，因而許多國(guó)家法律規(guī)定，訴訟必須由律師代理或辯護(hù)，以保證裁判公正。如德國(guó)法規(guī)定地方法院以上的民事訴訟，必須由律師代理，至于刑事案件，聯(lián)邦法院、高等法院第一審案件，或陪審法院所受理的案件，也必須選辯護(hù)人。日本刑事訴訟法第38、289條規(guī)定：死刑、無(wú)期徒刑或最高法定刑為三年以上之有期徒刑的刑事案件，非經(jīng)律師到庭，不得開(kāi)庭。這種規(guī)定是不無(wú)道理的。
總之，律師制度是實(shí)現(xiàn)裁判公正、司法正義的有利手段，他們和法官一樣都擔(dān)負(fù)著保障法律的正確實(shí)施，保護(hù)公民和法律的合法權(quán)益的重要職責(zé)，其與法院審判行為的宗旨和目的是一樣的。建設(shè)社會(huì)主義法治，律師作為法律工作者擔(dān)負(fù)著重要的職責(zé)。
在法治社會(huì)，律師的作用不僅僅是局限在訴訟活動(dòng)中，相反在社會(huì)生活的各個(gè)方面都可以看到律師的身影。只要法律能夠作用到的角落，都必然會(huì)有律師的作用的舞臺(tái)。律師因其熟知法律，具有嫻熟的法律技巧，因此也成為依法治國(guó)的重要人才。以美國(guó)為例，迄今為止，美國(guó)歷屆總統(tǒng)大多數(shù)出身律師，而國(guó)會(huì)議員中有60%以上出身律師。至于行政管理者如部長(zhǎng)、洲長(zhǎng)等，許多人都是律師出身，而法官則根據(jù)普通法的傳統(tǒng)均要從律師中選拔。律師在宣傳法治、推動(dòng)守法意識(shí)和法治觀念的傳播方面也具有重要作用。因?yàn)榉蓪W(xué)畢竟是一門復(fù)雜的學(xué)問(wèn)，一般公民并不熟悉法律，由律師提供法律幫助，不僅解決民眾對(duì)法律服務(wù)的需求，而且也廣泛地傳播了法律知識(shí)和觀念，也增強(qiáng)了全社會(huì)的守法意識(shí)。從而為法治社會(huì)奠定了良好的基礎(chǔ)。正因?yàn)槁蓭熢诜ㄖ紊鐣?huì)中發(fā)揮了重要作用，因此其理應(yīng)受到社會(huì)的普遍尊重。
律師制度是怎樣的
第一節(jié) 律師制度概述
一、律師制度的概念
在我國(guó)長(zhǎng)達(dá)兩千多年的封建社會(huì)里，出現(xiàn)過(guò)許多幫助當(dāng)事人寫訴狀、打官司的人，他們被稱為“訟師”或“刀筆先生”。雖然可以說(shuō)訟師是中國(guó)律師的前身或雛形，但他們并不是現(xiàn)代意義上的律師。在我國(guó)古代，“律師”一詞為佛家用詞，指的是熟知戒律并能向人解說(shuō)的人。現(xiàn)代意義上的律師一詞譯自英文lawyer，其最早出現(xiàn)在20世紀(jì)初清末政府制定的《大清刑事民事訴訟法》中。根據(jù)我國(guó)律師法第2條的規(guī)定，律師是指依法取得律師執(zhí)業(yè)證書，為社會(huì)提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員。也就是說(shuō)，律師應(yīng)是精通法律、熟悉業(yè)務(wù)，并由國(guó)家授予律師資格，準(zhǔn)予開(kāi)業(yè)，為訴訟或非訴訟當(dāng)事人提供法律服務(wù)，維護(hù)其合法權(quán)益的執(zhí)業(yè)人員。由此可見(jiàn)，律師具有以下幾個(gè)特點(diǎn)：第一，律師必須是受過(guò)法律專業(yè)訓(xùn)練，具備豐富法律知識(shí)的人;第二，律師必須是依法取得律師執(zhí)業(yè)證書的人;第三，律師是為社會(huì)提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員。
律師制度是指法律有關(guān)律師的性質(zhì)、任務(wù)、權(quán)利義務(wù)、管理體制、組織和活動(dòng)原則以及如何向社會(huì)提供法律服務(wù)的規(guī)范的總稱。律師制度是國(guó)家的一項(xiàng)法律制度，與其他法律制度既有相同之處，又有不同的地方。相同之處是，它們都不是自古就有的，麗是社會(huì)發(fā)展到一定歷史階段的產(chǎn)物。不同之處是，作為一項(xiàng)法律制度，律師制度并不是與國(guó)家和法律同時(shí)產(chǎn)生的，而是在國(guó)家和法律出現(xiàn)之后，經(jīng)歷了相當(dāng)長(zhǎng)的時(shí)期，才逐漸形成和發(fā)展起來(lái)的。在世界范圍內(nèi)，國(guó)家和法律的產(chǎn)生已有6000余年，但作為法律從業(yè)人員的律師的出現(xiàn)僅有2000余年的歷史。律師制度產(chǎn)生以后，不斷發(fā)展，已成為法治社會(huì)不可缺少的一部分。它在保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，保障民主與法制，促進(jìn)公民法律素質(zhì)的提高和法律意識(shí)的增強(qiáng)等方面都發(fā)揮了重要作用。
二、我國(guó)律師制度的特征
律師制度是國(guó)家司法制度的組成部分，它的性質(zhì)是由國(guó)家的性質(zhì)決定的。我國(guó)是人民民主專政的社會(huì)主義國(guó)家，由此決定了我國(guó)的律師制度具有以下幾個(gè)基本特征：
1.我國(guó)的律師制度是社會(huì)主義的律師制度。我國(guó)是社會(huì)主義國(guó)家，實(shí)行人民民主專政制度，人民是國(guó)家的主人，享有廣泛的民主權(quán)利。我國(guó)的律師制度既是社會(huì)主義民主的重要體現(xiàn)。又是社會(huì)主義民主的有力保障。我國(guó)律師制度的建立和發(fā)展，對(duì)保障人民民主權(quán)利，具有十分重要的作用。隨著社會(huì)主義民主政治和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，我國(guó)律師制度在服務(wù)社會(huì)、化解糾紛、維護(hù)正義和推動(dòng)國(guó)家法治進(jìn)程方面發(fā)揮著越來(lái)越重要的作用。
2.我國(guó)的律師制度既維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，也維護(hù)法律的正確實(shí)施。我國(guó)的律師制度確定了律師執(zhí)業(yè)的條件、律師執(zhí)業(yè)的基本原則。律師執(zhí)業(yè)的權(quán)利和義務(wù)、律師執(zhí)業(yè)的紀(jì)律以及法律責(zé)任。律師、律師事務(wù)所、律師行業(yè)組織和律師管理機(jī)關(guān)嚴(yán)格遵守和執(zhí)行律師制度的規(guī)定，就能夠造就一支素質(zhì)優(yōu)良的律師隊(duì)伍，形成廉潔高效的工作作風(fēng)，嚴(yán)守忠于事實(shí)和法律的行為準(zhǔn)則，從而既維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，又維護(hù)國(guó)家法律的正確實(shí)施。
3.規(guī)范和調(diào)整我國(guó)律師制度的法律既有律師法，又有國(guó)家主管部門制定和發(fā)布的有關(guān)律師工作的行政規(guī)章、管理辦法，還有地方國(guó)家機(jī)關(guān)制定和發(fā)布的規(guī)范律師工作的法規(guī)和規(guī)章。因此，對(duì)我國(guó)的律師法應(yīng)從廣義上來(lái)理解，而不僅僅是一部單獨(dú)的律師法。
三、我國(guó)律師管理體制
律師管理是保障律師事業(yè)健康發(fā)展的關(guān)鍵所在，而建立科學(xué)的律師管理體制是確保律師管理工作規(guī)范、有效的前提。我國(guó)現(xiàn)行律師管理體制的形成經(jīng)歷了一個(gè)較長(zhǎng)的發(fā)展過(guò)程。它由剛開(kāi)始單一的司法行政管理體制，發(fā)展到司法行政機(jī)關(guān)為主、律師協(xié)會(huì)為輔的管理體制，再到目前司法行政機(jī)關(guān)行政管理和律師協(xié)會(huì)行業(yè)管理相結(jié)合的管理體制。
(一)律師行政管理
我國(guó)律師法第4條規(guī)定：“國(guó)務(wù)院司法行政部門依照本法對(duì)律師、律師事務(wù)所和律師協(xié)會(huì)進(jìn)行監(jiān)督、指導(dǎo)?！边@就確定了司法行政機(jī)關(guān)在律師管理工作中的法律地位。
我國(guó)的司法行政機(jī)關(guān)共分四級(jí)：中央設(shè)司法部，省、自治區(qū)、直轄市設(shè)司法廳(局)，地區(qū)、省轄市設(shè)司法局(處)，縣、縣級(jí)市、市轄區(qū)設(shè)司法局。其中，司法部是中央司法行政機(jī)關(guān)，負(fù)責(zé)對(duì)全國(guó)的律師工作進(jìn)行宏觀管理，通過(guò)制定方針、政策和規(guī)章等對(duì)律師工作實(shí)行間接管理。省、地、縣三級(jí)司法行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)實(shí)施、執(zhí)行司法部和上級(jí)司法行政機(jī)關(guān)制定的政策和作出的決定，對(duì)律師工作實(shí)行直接管理。各級(jí)司法行政機(jī)關(guān)都設(shè)有專門機(jī)構(gòu)對(duì)律師工作進(jìn)行監(jiān)督管理：司法部設(shè)律師公證管理司;省、自治區(qū)、直轄市司法廳(局)設(shè)律師公證管理處;地、市司法局(處)和縣、區(qū)司法局設(shè)律師公證管理科。
按照律師法的規(guī)定，司法行政機(jī)關(guān)對(duì)律師工作的行政管理具體包括以下內(nèi)容：
1.對(duì)符合律師法規(guī)定條件的人，授予律師資格，頒發(fā)律師執(zhí)業(yè)證書，并對(duì)律師進(jìn)行執(zhí)業(yè)注冊(cè);
2.批準(zhǔn)律師事務(wù)所的設(shè)立并頒發(fā)律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)證書;審核律師事務(wù)所分所的設(shè)立和律師事務(wù)所名稱、住所、章程、合伙人的變更或律師事務(wù)所的解散;
3.任命國(guó)資律師事務(wù)所的主任;
4.接受律師協(xié)會(huì)章程的備案;
5.制定法律援助的具體辦法，并報(bào)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn);
6.會(huì)同有關(guān)部門制定律師服務(wù)收費(fèi)管理辦法;
7.制定各類律師事務(wù)所的管理辦法和律師、律師事務(wù)所違法行為處罰辦法;
8.加強(qiáng)律師宣傳工作、改善律師和律師事務(wù)所的執(zhí)業(yè)環(huán)境;
9.對(duì)律師和律師事務(wù)所的違法行為進(jìn)行處罰;
10.對(duì)沒(méi)有取得律師執(zhí)業(yè)證書的人違法從事律師業(yè)務(wù)的行為進(jìn)行處罰。
(二)律師行業(yè)管理
在我國(guó)，律師法第37條規(guī)定：“律師協(xié)會(huì)是社會(huì)團(tuán)體法人，是律師的自律性組織。全國(guó)設(shè)立中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)，省、自治區(qū)、直轄市設(shè)立地方律師協(xié)會(huì)，設(shè)區(qū)的市根據(jù)需要可以設(shè)立地方律師協(xié)會(huì)?！甭蓭焻f(xié)會(huì)是律師的行業(yè)組織，只有律師才能成為律師協(xié)會(huì)的會(huì)員。按照律師法第39條的規(guī)定，律師必須加入所在地的地方律師協(xié)會(huì);加入地方律師協(xié)會(huì)的律師同時(shí)是中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)的會(huì)員;律師協(xié)會(huì)會(huì)員按照律師協(xié)會(huì)章程，享有章程賦予的權(quán)利，履行章程規(guī)定的義務(wù)。
1986年7月召開(kāi)的第一次全國(guó)律師代表大會(huì)，成立了中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)，并通過(guò)了中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)章程。根據(jù)1999年4月修訂后的中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)章程的規(guī)定，律師協(xié)會(huì)的宗旨是：團(tuán)結(jié)和教育會(huì)員維護(hù)憲法和法律的尊嚴(yán)，忠實(shí)于律師事業(yè);恪守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律;維護(hù)會(huì)員的合法權(quán)益;提高會(huì)員的執(zhí)業(yè)素質(zhì);加強(qiáng)行業(yè)自律，促進(jìn)律師事業(yè)的健康發(fā)展，為依法治國(guó)，建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家，促進(jìn)社會(huì)的文明和進(jìn)步而奮斗。
律師法第40條規(guī)定，律師協(xié)會(huì)履行下列職責(zé)：(1)保障律師依法執(zhí)業(yè)，維護(hù)律師的合法權(quán)益;(2)總結(jié)、交流律師工作經(jīng)驗(yàn);(3)組織律師業(yè)務(wù)培訓(xùn);(4)進(jìn)行律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律的教育、檢查和監(jiān)督;(5)組織律師開(kāi)展對(duì)外交流;(6)調(diào)解律師執(zhí)業(yè)活動(dòng)中發(fā)生的糾紛;(7)法律規(guī)定的其他職責(zé)。從這一規(guī)定可以看出，律師協(xié)會(huì)在律師管理中發(fā)揮著重要的作用。
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