創(chuàng)業(yè)法律實(shí)務(wù)案例分析2018年
現(xiàn)在社會(huì)中，創(chuàng)業(yè)的人是越來(lái)越多的，而創(chuàng)業(yè)是有風(fēng)險(xiǎn)的，因此是需要有法律保障的，但也是會(huì)出現(xiàn)涉法律的事情發(fā)生，以下是學(xué)習(xí)啦小編為你整理的創(chuàng)業(yè)法律實(shí)務(wù)案例分析相關(guān)資料，希望大家喜歡!
創(chuàng)業(yè)法律實(shí)務(wù)的案例
2000年7月原告A公司向B公司提供牛皮紙，雙方口頭約定貨到付款。原告按約提供給B公司價(jià)值為23000的牛皮紙。B公司收貨后，簽發(fā)一張23000元的轉(zhuǎn)帳支票給原告。次日，原告持支票向銀行提出付款，因“存款不足，無(wú)款支付”遭銀行退票。于是原告上門(mén)向B公司追款，B公司稱(chēng)其沒(méi)錢(qián)，等有錢(qián)再付進(jìn)行搪塞。原告在多次與B公司交涉無(wú)果的情況下起訴二股東李某、張某，請(qǐng)求法院判令B公司的股東李某、張某償付這筆欠款，并負(fù)連帶清償責(zé)任。
另查，B公司于1998年5月登記為有限責(zé)任公司，注冊(cè)資本50萬(wàn)元，由二股東組成，股東李某投入30萬(wàn)元，占60%股份，股東張某投股20萬(wàn)元，占40%的股份。張某系B公司的法定代表人。2005年B公司因未進(jìn)行年檢被工商管理部門(mén)吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，處于停業(yè)狀態(tài)。
原告A公司訴稱(chēng)，B公司的操縱者二被告李某、張某利用其股東特有的地位，簽發(fā)空頭轉(zhuǎn)帳支票，采取欺詐原告的手段，損害了原告的合法權(quán)益，二被告理應(yīng)連帶清償原告貨款23000元。
被告李某、張某辯稱(chēng)，B公司經(jīng)工商部門(mén)合法登記，取得了公司獨(dú)立法人資格，根據(jù)《公司法》有關(guān)規(guī)定，該筆任務(wù)應(yīng)由B公司的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任，而不應(yīng)由B公司的股東清償。請(qǐng)求法院駁回原告的訴訟請(qǐng)求。
本案爭(zhēng)執(zhí)焦點(diǎn)是：這筆貨款是由B公司清償還是由B公司的股東李某、張某清償?
審判：
B公司二股東李某、張某濫用B公司法人獨(dú)立地位，采取欺詐手段，簽發(fā)空頭轉(zhuǎn)帳支票，損害原告利益，應(yīng)揭開(kāi)B公司法人的面紗，否認(rèn)B公司法人人格，根據(jù)《公司法》第二十條的規(guī)定，判決二被告李某、張某承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
評(píng)析：
《中華人民共和國(guó)公司法》第二十條規(guī)定，公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)章程，依法行使股東權(quán)利……，不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。……公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。這實(shí)際上是對(duì)公司法人人格否認(rèn)法律制度的規(guī)定。所謂公司法人人格否認(rèn)，指公司及其股東雖然在法律上具有相互獨(dú)立的法律人格，但當(dāng)股東為回避法律義務(wù)而濫用其股東有限責(zé)任待遇，致使其與公司在財(cái)產(chǎn)、人格方面混淆不分，損害第三人權(quán)利和利益時(shí)，法院或仲裁機(jī)構(gòu)為了追求法律的公平與正義精神，基于立法政策或者社會(huì)公共利益的考慮，有權(quán)在特定當(dāng)事人之間發(fā)生的具體法律關(guān)系中，否認(rèn)公司法人資格。又稱(chēng)“刺破公司面紗”或“揭開(kāi)公司面紗”。其特征包括以下三個(gè)方面：第一，該法理以承認(rèn)公司法人資格為前提條件;第二，該法理僅在某一特定、具體法律關(guān)系中否定公司法人資格，使公司法人資格的否定具有個(gè)別性、相對(duì)性;第三，公司法人人格否認(rèn)的效果僅次及于特定當(dāng)事人之間的法律關(guān)系，而不及于其他當(dāng)事人之間的法律關(guān)系。
從本案分析：
一、B公司具有法人資格，B公司是1998年5月經(jīng)工商登記，二股東注冊(cè)資金50萬(wàn)元，符合有限責(zé)任公司設(shè)立條件，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，有獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任的能力。
二、B公司的股東濫用公司人格欺詐原告，原告與B公司約定貨到付款不，原告按約交貨，B公司的操縱者股東李某、張某，明知B公司上無(wú)足額存款，仍要簽發(fā)轉(zhuǎn)帳支票，利用B公司企業(yè)法人人格和自己股東特有條件，欺詐其相對(duì)當(dāng)事人原告，違反雙方的約定合同，損害了原告的利益。造成原告利益的損害原因，一方面是B公司具有企業(yè)法人人格這個(gè)面紗，另一方面是被告利用其股東地位，濫用股東權(quán)利，違反誠(chéng)信原則，采取欺詐手段。如果僅要B公司來(lái)承擔(dān)責(zé)任，那么債權(quán)人的合法權(quán)益無(wú)法得到保護(hù)，然后躲在B公司后面操縱的被告李某、張某卻逃之夭夭，于情于法相悖。為追求法律公正，本案處理時(shí)應(yīng)維護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益，根據(jù)《公司法》第二十條第三款的規(guī)定，揭開(kāi)B公司的面紗，讓濫用公司法人獨(dú)立地位的的股東李某、張某承擔(dān)連帶法律責(zé)任。
綜上所述，B公司雖然具備獨(dú)立的法人資格，有獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任的能力，但由于B公司的股東李某、張某采取欺詐手段，濫用公司法人獨(dú)立地位，損害了原告的利益，李某、張某應(yīng)當(dāng)對(duì)B公司這筆債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任。
創(chuàng)業(yè)法律實(shí)務(wù)的知識(shí)
一、具備法律意識(shí)，承擔(dān)法律后果是創(chuàng)業(yè)者的責(zé)任
創(chuàng)業(yè)是一項(xiàng)事業(yè)，有一定難度，有較大的風(fēng)險(xiǎn)，所以需要有法律進(jìn)行保障。創(chuàng)業(yè)者應(yīng)當(dāng)了解與創(chuàng)業(yè)有關(guān)的法律知識(shí)，具有創(chuàng)業(yè)法律意識(shí)以及尋找法律資源幫助的渠道。在實(shí)踐中，常見(jiàn)初創(chuàng)業(yè)者在風(fēng)險(xiǎn)和利益同時(shí)存在的情況下，沒(méi)有法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，不去找律師咨詢，而是以賭博意識(shí)、投機(jī)心理和冒險(xiǎn)行為替代理性的法律思維，以致造成一些慘痛的教訓(xùn)。
所謂法律意識(shí)，應(yīng)該遵循“事先”和“及時(shí)”兩條原則。“事先原則”是說(shuō)，在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)時(shí)，比如最常見(jiàn)的簽訂合同，最起碼要了解合同法的有關(guān)內(nèi)容;同時(shí)，要向?qū)I(yè)人員進(jìn)行咨詢。如果可能，還應(yīng)該咨詢更多的人士，以求獲得最完整的解決方案;在出現(xiàn)法律問(wèn)題或經(jīng)濟(jì)糾紛時(shí)，首先要冷靜，在完全了解法律規(guī)定之前，不要用法律以外的方式解決，以免錯(cuò)上加錯(cuò)。
“及時(shí)原則”是說(shuō)，出現(xiàn)問(wèn)題后，不要認(rèn)為自己是弱者，而忽略了自己事先應(yīng)有的防范和事后應(yīng)當(dāng)采取的及時(shí)補(bǔ)救措施。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體質(zhì)下，完善的法律是公平競(jìng)爭(zhēng)、合法經(jīng)營(yíng)的重要前提，遵守法律是進(jìn)入市場(chǎng)的最基本的游戲規(guī)則，創(chuàng)業(yè)者應(yīng)當(dāng)及時(shí)采取法律手段對(duì)出現(xiàn)的問(wèn)題進(jìn)行補(bǔ)救。
二、進(jìn)行工商登記，選定創(chuàng)業(yè)企業(yè)的法律形態(tài)，不同的法律形態(tài)對(duì)應(yīng)不同的法律責(zé)任。
在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，任何個(gè)人的創(chuàng)業(yè)行為和企業(yè)的經(jīng)營(yíng)行為其本質(zhì)上都是一種法律行為，必須得到法律的認(rèn)可，法律才能依法給予有效的保護(hù)。如創(chuàng)業(yè)者開(kāi)辦一家公司，那么他首先要依照公司法的有關(guān)規(guī)定，到工商行政管理機(jī)關(guān)進(jìn)行登記，領(lǐng)到營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，才能正式取得法人資格，得到法律認(rèn)可。只有這樣辦妥了一切手續(xù)之后，法律才能夠依法有效的保障企業(yè)經(jīng)營(yíng)者的合法權(quán)益，創(chuàng)業(yè)者才能開(kāi)始
進(jìn)行一切創(chuàng)業(yè)活動(dòng)。因此作為創(chuàng)業(yè)者來(lái)說(shuō)要保證自己創(chuàng)業(yè)事業(yè)的成功開(kāi)始乃至輝煌從一開(kāi)始就必訓(xùn)有強(qiáng)烈的法律意識(shí)。首先從整體上對(duì)法律有一種認(rèn)識(shí)與把握，認(rèn)清楚創(chuàng)業(yè)與法律兩者之間的一系列關(guān)系。
(一) 創(chuàng)業(yè)組織形式選擇的法律風(fēng)險(xiǎn)及其規(guī)避
創(chuàng)業(yè)者進(jìn)行創(chuàng)業(yè)，首先應(yīng)該跟據(jù)投資額、合作伙伴、所進(jìn)入的行業(yè)等情況成立一個(gè)創(chuàng)業(yè)組織形式并進(jìn)行工商登記。這就需要進(jìn)行創(chuàng)業(yè)組織形式的選擇。一般而言，進(jìn)行創(chuàng)業(yè)所能選擇的創(chuàng)業(yè)組織形式包括個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、有限責(zé)任公司等形式。
不同的創(chuàng)業(yè)組織形式自身所存在的法律風(fēng)險(xiǎn)是不一樣的。
首先，創(chuàng)業(yè)者對(duì)不同的創(chuàng)業(yè)組織形式的債務(wù)承擔(dān)的法律責(zé)任不同。個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資者，對(duì)該組織形式的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任或者無(wú)限連帶責(zé)任。合伙企業(yè)的投資者在我國(guó)《合伙企業(yè)法》修改之前，對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，而2006年8月27日修訂通過(guò)的新《合伙企業(yè)法》，普通合伙企業(yè)的合伙人、有限合伙企業(yè)的普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任;而有限合伙企業(yè)的有限合伙人則以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任;我國(guó)《公司法》規(guī)定，普通有限責(zé)任公司的股東也是以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，《公司法》還規(guī)定了一人有限責(zé)任公司。由于我國(guó)尚沒(méi)有個(gè)人破產(chǎn)法律制度，一旦創(chuàng)業(yè)者對(duì)創(chuàng)業(yè)組織形式的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限或者無(wú)限連帶責(zé)任，且該組織的債務(wù)又是比較龐大的話，則創(chuàng)業(yè)者不但將傾家蕩產(chǎn)，并且因還債的巨大壓力無(wú)法重新創(chuàng)業(yè)。因此，創(chuàng)業(yè)者在選擇創(chuàng)業(yè)組織形式時(shí)，如果選擇的是個(gè)體工商戶、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)等組織形式，應(yīng)盡量控制該組織的資產(chǎn)負(fù)債率。由于創(chuàng)業(yè)者自己說(shuō)了算，因此完全能夠控制住的;如果選擇的是個(gè)人合伙、普通合伙等組織形式，由于人和的因素部分創(chuàng)業(yè)者可能無(wú)法控制住該組織的債務(wù)規(guī)模，
則創(chuàng)業(yè)者應(yīng)當(dāng)通過(guò)合伙協(xié)議、規(guī)章制度、參加保險(xiǎn)等法律措施對(duì)組織的債務(wù)規(guī)模進(jìn)行約束，對(duì)相關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行控制和規(guī)避;而如果選擇的是有限合伙企業(yè)、有限責(zé)任公司，則有限合伙企業(yè)的有限合伙人、公司股東由于對(duì)組織債務(wù)承擔(dān)的是有限責(zé)任，這些創(chuàng)業(yè)者就不考慮這方面的風(fēng)險(xiǎn)了。
其次，創(chuàng)業(yè)組織形式的選擇應(yīng)考慮組織運(yùn)行后的管理成本風(fēng)險(xiǎn)。
從個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、有限責(zé)任公司、股份有限公司的順序上講，組織運(yùn)行的管理成本是不斷增加的。個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)往往沒(méi)有注冊(cè)資本的要求，而有限責(zé)任公司則有注冊(cè)資本的要求。即使在有限責(zé)任公司的兩種組織形式之間，管理成本也是不同的。2005年公司法修改后，允許設(shè)立一人有限責(zé)任公司，許多人也注冊(cè)了一人有限公司。但一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低要求是10萬(wàn)元，必須一次交齊，而一般有限責(zé)任公司的最低注冊(cè)資本為3萬(wàn)元，對(duì)于注冊(cè)資本高于3萬(wàn)元的可以分期繳納。如果一人有限責(zé)任公司在運(yùn)行中將公司與股東、家庭沒(méi)有嚴(yán)格區(qū)分，則有可能被揭開(kāi)公司的面紗，股東就要對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任呢，則成立一人有限責(zé)任公司的意義就失去了。因此選擇創(chuàng)業(yè)組織形式應(yīng)考慮到創(chuàng)業(yè)者在組織運(yùn)行后對(duì)管理成本的承受能力。
個(gè)人合伙、合伙企業(yè)、有限責(zé)任公司這些形式，明顯存在著人和的性質(zhì)。合伙人之間、股東之間會(huì)發(fā)生各種各樣的沖突如：經(jīng)營(yíng)思想的、利益的甚至性格的。這些沖突往往會(huì)演變?yōu)榻M織的僵局，使組織因?yàn)閯?chuàng)業(yè)者之間的矛盾而陷入危機(jī)。因此，在選擇這些創(chuàng)業(yè)組織形式的同時(shí)，選擇志同道合，善于溝通、以創(chuàng)業(yè)組織的利益為重的合作者是非常重要的。明眼人一看就會(huì)在心中有了選擇——當(dāng)然開(kāi)有限責(zé)任公司了，大不了我還能東山再起，重頭來(lái)過(guò)嘛。的確，公司有限責(zé)任制度的創(chuàng)立是保障出資人投資風(fēng)險(xiǎn)的，投資人可以放心大膽的出資開(kāi)公司，而不會(huì)一
敗涂地，何樂(lè)而不為呢?如果有“共苦易、同甘難”的顧慮，怕不好選擇有限責(zé)任公司的合作股東，可以設(shè)立一人有限責(zé)任公司，發(fā)展壯大后如有需要可以變更企業(yè)組織形式。
(二) 有限責(zé)任公司的出資
股東出資是不是僅指用貨幣呢?不，公司法規(guī)定有限責(zé)任公司的貨幣出資額不得低于注冊(cè)資本的30%，其他的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過(guò)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的20%，但國(guó)家對(duì)采用高新技術(shù)成果有特別的除外(比例最高可達(dá)35%)。
(三) 有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)
有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)按法律規(guī)定必須由股東會(huì)、董事會(huì)(或執(zhí)行董事)、監(jiān)事會(huì)(或監(jiān)事)組成。
股東會(huì)是公司的畢設(shè)機(jī)關(guān)，是公司的最高權(quán)力機(jī)關(guān)，由全體出資的股東組成。股東會(huì)決議由股東按照出資比例行駛表決權(quán)。
董事會(huì)是公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行和經(jīng)營(yíng)意思決定機(jī)關(guān)，對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)。董事長(zhǎng)是公司的法定代表人，對(duì)外代表公司(現(xiàn)實(shí)生活中大家經(jīng)常會(huì)稱(chēng)董事長(zhǎng)為法人代表，這是錯(cuò)誤的叫法，法定代表人每個(gè)企業(yè)只能有一名，而法人代表則可以有多名)。董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票。總經(jīng)理由董事會(huì)聘任或解聘，對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，管理公司日常事務(wù)。
監(jiān)事會(huì)是公司的監(jiān)察機(jī)關(guān)，負(fù)責(zé)檢查公司的財(cái)務(wù)狀況，監(jiān)督董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)的違法行為。
(四) 公司章程的重要性
公司章程是股東之間制訂的法律，規(guī)定公司的名稱(chēng)、住所、經(jīng)營(yíng)范圍、注冊(cè)資本，股東名稱(chēng)、權(quán)力、義務(wù)、出資方式和出資額，轉(zhuǎn)讓出資的條件，公司的機(jī)構(gòu)及其
產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則等。公司章程必須全體股東共同決定并且全部一致通過(guò)方可。
在公司設(shè)立或股權(quán)變動(dòng)時(shí)就要注重公司章程的設(shè)計(jì)、起草。公司章程之余公司，猶如憲法對(duì)于國(guó)家一樣重要。公司章程是解決股權(quán)糾紛的依據(jù)，也是預(yù)防矛盾的有效手段，章程中沒(méi)有涉及的才按照法律規(guī)定處理。公司章程并不僅僅是從工商局網(wǎng)站上下載一個(gè)那么簡(jiǎn)單，比如章程約定“股東會(huì)決議由代表三分之二以上股權(quán)的表決權(quán)通過(guò)為有效”，那么，是否包括三分之二這個(gè)基本數(shù)呢?因此創(chuàng)業(yè)者一定要了解自己所簽文件的法律后果，事先咨詢律師，并保存所有生效的法律文件，一旦出現(xiàn)糾紛，可有效維權(quán)。
(五)營(yíng)業(yè)執(zhí)照
常見(jiàn)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照有《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》、《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》兩種。前者是取得企業(yè)法人資格的合法憑證，有限公司即屬此類(lèi);后者是合法經(jīng)營(yíng)權(quán)的憑證，不具備法人資格的個(gè)體工商戶、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)核發(fā)該種執(zhí)照。
《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》的登記事項(xiàng)為：名稱(chēng)、地址、法定代表人、注冊(cè)資金、經(jīng)濟(jì)成分、經(jīng)營(yíng)范圍、經(jīng)營(yíng)方式等。《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》的登記事項(xiàng)為：名稱(chēng)、地址、負(fù)責(zé)人、資金數(shù)額、經(jīng)濟(jì)成分、經(jīng)營(yíng)范圍、經(jīng)營(yíng)方式、從業(yè)人數(shù)、經(jīng)營(yíng)期限等。
營(yíng)業(yè)執(zhí)照分正本和副本，二者具有相同的法律效力。正本應(yīng)當(dāng)置于公司住所或營(yíng)業(yè)場(chǎng)所的醒目位置，營(yíng)業(yè)執(zhí)照不得偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓。
領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，并不能馬上開(kāi)業(yè)，還必須辦理以下事項(xiàng)：
1. 刻制印章
2. 法人組織機(jī)構(gòu)代碼登記
3. 開(kāi)立銀行賬戶
4. 申請(qǐng)納稅登記
5. 到工商所辦理備案手續(xù)
6. 領(lǐng)取購(gòu)買(mǎi)發(fā)票
(六)工商年檢
由公司登記機(jī)關(guān)依法按年度對(duì)公司進(jìn)行檢驗(yàn)，確認(rèn)公司法人繼續(xù)經(jīng)營(yíng)資格的法律制度。新開(kāi)業(yè)的企業(yè)法人要自下一年度起參加企業(yè)年檢。年檢的起止日期以工商管理機(jī)關(guān)通知為準(zhǔn)，深圳地區(qū)慣例為每年三月一日到六月三十日。
不按時(shí)參加年檢，可能承擔(dān)高額行政罰款。經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)催告后仍未年檢的，可能會(huì)被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，創(chuàng)業(yè)者個(gè)人身份可能會(huì)被鎖定而無(wú)法辦理其他任何工商登記事項(xiàng)。
三、風(fēng)險(xiǎn)投資的法律分析
“種子基金”、“風(fēng)險(xiǎn)投資”、“創(chuàng)業(yè)板”、“NASDAK股票市場(chǎng)”，每個(gè)嘗試創(chuàng)業(yè)的人都會(huì)被最近各種媒體上的狂轟濫炸沖的暈頭轉(zhuǎn)向，但仍然對(duì)風(fēng)險(xiǎn)投資的事拿不準(zhǔn)，但又非常想引入風(fēng)險(xiǎn)投資，于是就向律師咨詢：我可以引進(jìn)風(fēng)險(xiǎn)投資嗎?風(fēng)險(xiǎn)投資有什么作用?
風(fēng)險(xiǎn)投資(VentureCapital)，也稱(chēng)創(chuàng)業(yè)投資，是指金融資本投入到新興的、迅速發(fā)展的、有巨大競(jìng)爭(zhēng)潛力、有融資需要的企業(yè)(特別是中小型企業(yè))中的一種股權(quán)資本。
從法律角度分析，風(fēng)險(xiǎn)投資并不那么神秘，他實(shí)際上就是一種股權(quán)融資。風(fēng)險(xiǎn)投資按照引入階段的不同可以分為公司注冊(cè)前引入和公司成立后引入。在法律上看，前者實(shí)際上是引入一名股東，風(fēng)險(xiǎn)投資資金就是其出資，因?yàn)榇蠖鄶?shù)風(fēng)險(xiǎn)投資都是注入創(chuàng)業(yè)企業(yè)，因此雙方在引資前必須協(xié)商好注冊(cè)資本的份額，確定股權(quán)的分配。如果創(chuàng)業(yè)者在起步階段保守技術(shù)或商業(yè)秘密，確保自己控股，那就得掂量一下是否需要股權(quán)融資了。
如果創(chuàng)業(yè)者想在引進(jìn)風(fēng)險(xiǎn)投資的同時(shí)確保自己的經(jīng)營(yíng)自主權(quán)，可以通過(guò)投資協(xié)議來(lái)約定風(fēng)險(xiǎn)投資所代表的股本不具有經(jīng)營(yíng)決策表決權(quán)。后者涉及的是公司注冊(cè)資本的登記變更問(wèn)題，通俗的講就是增資擴(kuò)股。
目前就我國(guó)的法律環(huán)境來(lái)說(shuō)，風(fēng)險(xiǎn)投資屬于新生事物，相關(guān)的法律還不夠系統(tǒng)、完善。但是風(fēng)險(xiǎn)投資能夠有效配置資源，促進(jìn)企業(yè)跨越式發(fā)展，在我國(guó)的發(fā)展勢(shì)在必行，這也是風(fēng)險(xiǎn)投資全球化的大勢(shì)所趨。因此，在引進(jìn)風(fēng)險(xiǎn)投資時(shí)要注意咨詢律師等專(zhuān)家意見(jiàn)，關(guān)鍵是訂好協(xié)議，分縣投資何時(shí)進(jìn)來(lái)、何時(shí)推出，近來(lái)什么條件、突出什么條件。
四、與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同，尊重職工的權(quán)益
勞動(dòng)合同是 勞動(dòng)者與企業(yè)簽訂的確立勞動(dòng)關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。訂立勞動(dòng)合同對(duì)雙方都產(chǎn)生約束，他是解決勞動(dòng)爭(zhēng)議的法律依據(jù)。
(一) 法律規(guī)定上需要注意的幾點(diǎn)
1. 超過(guò)一個(gè)月還沒(méi)簽訂勞動(dòng)合同的，自超過(guò)一個(gè)月起至簽訂勞動(dòng)合同之日算，每月支付雙倍工資。
用人單位自用工之日起超過(guò)一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同的，向勞動(dòng)者支付每月兩倍的工資，并與勞動(dòng)者補(bǔ)訂書(shū)面勞動(dòng)合同。用人單位向勞動(dòng)者每月支付兩倍工資的起算時(shí)間為用工日起滿一個(gè)月的次日，截止時(shí)間為補(bǔ)訂勞動(dòng)合同的前一日。
2. 用工超過(guò)一年的，分兩步算，第一個(gè)滿一個(gè)月至滿一年的時(shí)間支付雙倍工資;滿一年后的，法律推訂已經(jīng)訂立無(wú)規(guī)定期限的勞動(dòng)合同了。
3. 如果勞動(dòng)者提供虛假個(gè)人資料的，用人單位應(yīng)當(dāng)保留證據(jù)，因?yàn)榭梢噪S時(shí)合法單方面解除勞動(dòng)合同。
勞動(dòng)合同法第七條規(guī)定的職工名冊(cè)，應(yīng)當(dāng)包括勞動(dòng)者姓名、性別、公民身份證號(hào)
碼、戶籍地址及現(xiàn)住址、聯(lián)系方式、用工形式、用工起始時(shí)間、勞動(dòng)合同期限等內(nèi)容。勞動(dòng)者以欺詐、脅迫的手段或趁人之危，使用人單位在違背其真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同的;用人單位可以與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同。
4. 員工犯錯(cuò)誤違反公司規(guī)章制度的，可以要求其寫(xiě)檢討或悔過(guò)書(shū)，用人單位保留好證據(jù)，可以合法解除勞動(dòng)關(guān)系。
用人單位可以與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同而無(wú)需經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)膸追N情形：
1) 勞動(dòng)者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的;
2) 勞動(dòng)者嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，給用人單位造成重大損害的;
3) 勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)
重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的;
5、關(guān)于時(shí)效的規(guī)定
1)除勞動(dòng)者能夠?qū)赡昵凹影嗟氖聦?shí)進(jìn)行依法舉證外，加班費(fèi)的補(bǔ)發(fā)適用兩年時(shí)效的限制，對(duì)超過(guò)兩年部分的加班工資一般不予保護(hù)，時(shí)效自爭(zhēng)議發(fā)生之日計(jì)算。
2)社會(huì)保險(xiǎn)的不叫受兩年時(shí)效的限制
員工要求用人單位為其補(bǔ)交養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)，補(bǔ)交期限為自訴求之日起往前推算兩年。用人單位應(yīng)當(dāng)繳納勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)本金及銀行同期利息，如有滯納金罰則還應(yīng)補(bǔ)交相應(yīng)滯納金。
(二) 避免與勞動(dòng)者發(fā)生勞資糾紛承擔(dān)不利后果的律師協(xié)議
1、 勞動(dòng)者工作年限、用人單位解除勞動(dòng)合同的合法性、勞動(dòng)者工資數(shù)額、考勤
記錄的真實(shí)性，由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任。
律師建議：首先，用人單位必須重視并完善員工檔案管理工作，比如公司制訂的規(guī)章制度、職工的檔案資料、考勤記錄、工資發(fā)放記錄、繳納社會(huì)保險(xiǎn)記錄、績(jī)效考核記錄、獎(jiǎng)懲記錄等等。尤其是考勤記錄及工資表，都必須經(jīng)勞動(dòng)者確認(rèn)才
生效，即使是電子考勤記錄也必須經(jīng)勞動(dòng)者確認(rèn)，最有效的確認(rèn)方式是由勞動(dòng)者本人簽字。實(shí)務(wù)中，這些檔案記錄對(duì)用人單位是有利得，要注意搜集、保管。比如，用人單位不能證明勞動(dòng)者的確切入職日期時(shí)，將推定勞動(dòng)者主張的入職日期成立。
其次，建立健全檔案借閱制度也很重要，防范借后不還或遺失，本所最近就遇到一起單位將員工檔案丟失，導(dǎo)致員工無(wú)法辦理退休手續(xù)而被員工訴訟法院的案件。 最后，還要注意一些細(xì)節(jié)問(wèn)題，比如檔案室要與其他部門(mén)盡量分開(kāi)，最好是獨(dú)立的房間，避免人員隨意走出;防止公章被私蓋;檔案保管人員本人的檔案比如勞動(dòng)合同等不能由其本人保管等等。
2、 仲裁由60天改為一年，較之舊勞動(dòng)法延長(zhǎng)了離職員工的仲裁時(shí)效，增加了
用人單位的法律風(fēng)險(xiǎn)。
律師建議：首先，用人單位對(duì)離職員工的檔案必須保留至少兩年，考慮到時(shí)效中斷或終止的因素，我們建議用人單位對(duì)離職員工的檔案應(yīng)至少保留三年。
其次，用人單位在提出與員工解除勞動(dòng)合同時(shí)，最好采用書(shū)面協(xié)議的方式，約定雙方離職后不存在任何爭(zhēng)議，以防范員工在離職后1年內(nèi)對(duì)用人單位提起勞動(dòng)仲裁。
3、 部分勞動(dòng)爭(zhēng)議案件僅規(guī)定對(duì)用人單位“一裁終局”，限制了用人單位訴權(quán)，
用人單位應(yīng)重視勞動(dòng)仲裁工作。
律師建議：一裁終局僅限制用人單位，用人單位在這些案件中一旦仲裁階段敗訴將失去通過(guò)法院再扳回來(lái)的可能性。這就要求用人單位首先必須重視勞動(dòng)仲裁，做好充分準(zhǔn)備。之前認(rèn)為勞動(dòng)仲裁只是走個(gè)形式，等到法院階段才是真正開(kāi)始審理的想法應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)變。其次，對(duì)于一裁終局的案件，在仲裁階段均由律師把關(guān)、設(shè)計(jì)應(yīng)對(duì)思路尤為重要。
五、依法納稅，掌握基本稅收知識(shí)
提高稅收意識(shí)、依法納稅、合理避稅。避稅不是逃稅，而是根據(jù)企業(yè)的實(shí)際情況在不違反稅法的前提下盡可能額的少納稅，用足用好稅法和稅收征管部門(mén)發(fā)布或?qū)嵭械膬?yōu)惠政策。具體細(xì)節(jié)可以咨詢稅務(wù)師或稅收征管部門(mén)。
(一)、稅收的種類(lèi)
流轉(zhuǎn)稅和所得稅是兩個(gè)基本稅種。流轉(zhuǎn)稅主要包括增值稅和營(yíng)業(yè)稅。所得稅主要包括企業(yè)所得稅和個(gè)人所得稅。
(二)、稅收優(yōu)惠政策
國(guó)家和地方還制定了一些稅收優(yōu)惠政策，例如：特殊商品(糧食、食用植物油、煤氣、沼氣、居民用煤制品、圖書(shū)、報(bào)紙、雜志、飼料、農(nóng)藥、化肥、農(nóng)機(jī)、農(nóng)膜等)增值稅率為13﹪;老、少、邊、窮地區(qū)企業(yè)、高薪技術(shù)企業(yè)可以根據(jù)情況減免稅收;下崗失業(yè)人員從事個(gè)體經(jīng)營(yíng)、合同經(jīng)營(yíng)和組織起來(lái)就業(yè)的，或者企業(yè)吸納下崗失業(yè)人員和安置富余人員的，可以根據(jù)情況減免稅收。
稅收優(yōu)惠措施具有很強(qiáng)的政策性、時(shí)效性，不同時(shí)間、不同地區(qū)具體的優(yōu)惠政策不同，創(chuàng)業(yè)者應(yīng)當(dāng)通過(guò)咨詢稅務(wù)師等專(zhuān)業(yè)人士來(lái)盡可能地享受優(yōu)惠，降低創(chuàng)業(yè)成本。
六、社會(huì)保險(xiǎn)和商業(yè)保險(xiǎn)
(一)社會(huì)保障屬于強(qiáng)制保險(xiǎn)
國(guó)家的社會(huì)保險(xiǎn)法規(guī)要求企業(yè)和職工都要參加社會(huì)保險(xiǎn)，按時(shí)足額繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，使員工在年老、生病、因公傷殘、失業(yè)、生育的情況下得到補(bǔ)償或基本的保障。為職工辦理社會(huì)保險(xiǎn)是強(qiáng)制性的。
如果用人單位和勞動(dòng)者協(xié)商一致不予辦理社會(huì)保險(xiǎn)。是否有效?無(wú)效，因?yàn)閯趧?dòng)合同法調(diào)整的是勞動(dòng)法律關(guān)系，不是民事法律關(guān)系，不以雙方當(dāng)事人協(xié)商一致
為基礎(chǔ)。
(二)商業(yè)保險(xiǎn)屬于非強(qiáng)制保險(xiǎn)
經(jīng)營(yíng)一個(gè)企業(yè)總會(huì)有風(fēng)險(xiǎn)。不同的企業(yè)，風(fēng)險(xiǎn)自然不一樣。企業(yè)為了保險(xiǎn)，一旦發(fā)生了問(wèn)題，員工和企業(yè)的利益可以得到可靠的經(jīng)濟(jì)保障。例如高危險(xiǎn)的行為尤其需要保險(xiǎn)。
企業(yè)的商業(yè)保險(xiǎn)通常包括資產(chǎn)保險(xiǎn)和人身保險(xiǎn)兩大類(lèi)。企業(yè)最大的風(fēng)險(xiǎn)是員工的損失，高危職業(yè)要注意購(gòu)買(mǎi)人身以為傷害保險(xiǎn)，因?yàn)楣恼J(rèn)定的條件比較苛刻。
七、特許經(jīng)營(yíng)、加盟連鎖的創(chuàng)業(yè)形式涉及的法律問(wèn)題
創(chuàng)業(yè)項(xiàng)目現(xiàn)在已經(jīng)多到了眼花繚亂的地步，分類(lèi)的方式也有很多種。個(gè)人創(chuàng)業(yè)以經(jīng)營(yíng)方式劃分為：自產(chǎn)自銷(xiāo)、代購(gòu)代銷(xiāo)、批發(fā)、零售(包括餐飲)、運(yùn)輸、中介咨詢服務(wù)等。其中，零售是大多數(shù)創(chuàng)業(yè)者的選擇，。而零售中，加盟時(shí)目前最火爆，也是問(wèn)題最多的領(lǐng)域之一。
(一) 連鎖店的三種類(lèi)型
1、 直營(yíng)連鎖店，即由公司總部直接投資、經(jīng)營(yíng)管理的連鎖店。這種方式我們插不上去。
2、 自由連鎖店，是由一個(gè)總部和多個(gè)加盟店結(jié)合而成的經(jīng)濟(jì)事業(yè)體，各店是獨(dú)立法人，只是在部分業(yè)務(wù)范圍內(nèi)合作經(jīng)營(yíng)。這種方式目前在中國(guó)還不普通。
3、 特許加盟店，是總部和加盟店之間靠合約結(jié)合起來(lái)的連鎖形式。即特許經(jīng)營(yíng)，是目前被廣泛運(yùn)用的連鎖形式。
特許經(jīng)營(yíng)方式是雙贏的方式，對(duì)特許人來(lái)說(shuō)：是可以用別人的錢(qián)和經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所進(jìn)一步發(fā)展自已的品牌;對(duì)受許人或被特許人來(lái)說(shuō)，是在別人的幫助下，用別人的賺錢(qián)方式賺自已的錢(qián)。上述是合作愉快后的預(yù)期或應(yīng)有效果，也是這種經(jīng)營(yíng)方
式存在以及能發(fā)展壯大的根本理由，所以特許經(jīng)營(yíng)被譽(yù)為“成功率最高的創(chuàng)業(yè)模式”之一。
但是有機(jī)遇就必定有風(fēng)險(xiǎn)，機(jī)遇越多，風(fēng)險(xiǎn)也就越大。特約經(jīng)營(yíng)既然是“擋不住的誘惑”，那么它背后必定就有“躲不過(guò)的風(fēng)險(xiǎn)”，要特別注意防范法律風(fēng)險(xiǎn)。
(二) 被特許人應(yīng)防范的法律風(fēng)險(xiǎn)
客觀的說(shuō)：風(fēng)險(xiǎn)是雙方面的，特許人和被特許人都有可能在糾紛中式過(guò)錯(cuò)方或違約方，但從學(xué)員們創(chuàng)業(yè)的身份出發(fā)，這里著重討論“被特許人應(yīng)防范的法律風(fēng)險(xiǎn)”。
1、 確定所加盟的品牌
如何選擇你想加盟的品牌，判斷特許人情況介紹的真實(shí)性呢?為了揭制頻發(fā)的特許 經(jīng)營(yíng)欺詐案件，國(guó)家院頒發(fā)了《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》，核心內(nèi)容包括準(zhǔn)入、特許人備案以及信息披露等制度。
A、 特許人的準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)
特許人從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)應(yīng)當(dāng)擁有成熟的經(jīng)營(yíng)模式，并具備為被特許人持續(xù)提供經(jīng)經(jīng)營(yíng)指導(dǎo)、技術(shù)和業(yè)務(wù)培訓(xùn)等服務(wù)的能力。特許人從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)應(yīng)當(dāng)擁有至少2個(gè)直營(yíng)店，并且經(jīng)營(yíng)時(shí)間超過(guò)一年。這就是業(yè)內(nèi)所說(shuō)的2+1標(biāo)準(zhǔn)。
B、 特許人備案
特許人應(yīng)當(dāng)自首次訂立特許經(jīng)營(yíng)合同之日起15日內(nèi)，向商務(wù)主管部門(mén)備案。在省、自治區(qū)、直轄市范圍從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，應(yīng)當(dāng)向所在地省、自治區(qū)、直轄市人民政府商務(wù)主管部門(mén)備案：跨省、自治區(qū)、直轄市范圍從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，應(yīng)當(dāng)向國(guó)務(wù)院商務(wù)主管部門(mén)備案。
備案到那查?商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)的備案工作實(shí)行全國(guó)聯(lián)網(wǎng)，符合規(guī)定的特許人，都應(yīng)當(dāng)通過(guò)國(guó)家商務(wù)部和省級(jí)商務(wù)主管部門(mén)政府網(wǎng)站進(jìn)行備案。
C、 特許信息披露
法律規(guī)定特許人應(yīng)當(dāng)在訂立特許經(jīng)營(yíng)合同之日前至少30日，以書(shū)面形式向杯特許人提供特許信息。特許人隱瞞有關(guān)信息或者提供虛假信息的，被特許人可以解除特許經(jīng)營(yíng)合同。
造成所謂“加盟陷阱”的根本原因在于信息的不對(duì)稱(chēng)。特許人在想什么，你不知道;特許人曾經(jīng)做過(guò)什么，正在做什么以及將要做什么,你不能全部知道。對(duì)特許信息把握不準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)咨詢相關(guān)專(zhuān)家和律師，盡量減小信息的風(fēng)險(xiǎn)。
2、 簽訂加盟合同或特許經(jīng)營(yíng)合同
北京、上海等大城市的特許經(jīng)營(yíng)行業(yè)協(xié)會(huì)曾經(jīng)設(shè)計(jì)過(guò)《特許經(jīng)營(yíng)合同范本》，大家可以從網(wǎng)上下載后參考借鑒。實(shí)踐中，特許經(jīng)營(yíng)合同均由特許人提供，每個(gè)特許人提供的格式合同可能都不同。根據(jù)談判地位的不同，有的允許受許人修改，有的不允許受許人修改。創(chuàng)業(yè)者簽訂加盟合同時(shí)需要注意以下幾點(diǎn)：
A、你能提前拿到特許人的特許經(jīng)營(yíng)合同文本，所以最好的方式是：先把自已最關(guān)心、最擔(dān)心的問(wèn)題以書(shū)面方式記錄下來(lái)，然后把合同文本以及你的問(wèn)題拿到律師那，請(qǐng)他幫你參謀、解析、修改。
B、在合同中寫(xiě)明：特許人在簽訂合同之前，向被特許人提供的書(shū)面信息材料有具體哪些，這些材料是本合同的附件。
C、防止商圈保護(hù)陷阱：你在合同約定的商圈內(nèi)他不能發(fā)展其他加盟商。但如果特許人真的認(rèn)為你的商圈好的話，他還是可以開(kāi)直營(yíng)店啊。合同中要把這個(gè)可能也排除出去。
D、特許人對(duì)你的服務(wù)、后續(xù)支持、廣告投入等等，在合同上應(yīng)該有明確的認(rèn)定，而不是一個(gè)抽象。僅僅是特許人將“定期培訓(xùn)”、“及時(shí)發(fā)貨”之類(lèi)的約定，意義不大。正確的約定范圍：一年內(nèi)提供多少多少時(shí)間的培訓(xùn)、培訓(xùn)的內(nèi)容是什
么什么，開(kāi)業(yè)是否培訓(xùn)，上新產(chǎn)品是否培訓(xùn)，促銷(xiāo)是否培訓(xùn)，接到發(fā)貨請(qǐng)求幾日內(nèi)發(fā)出貨物，發(fā)晚一天承擔(dān)什么責(zé)任等等，
把復(fù)雜的問(wèn)題簡(jiǎn)單化，最重要的是抓住一條，按特許經(jīng)營(yíng)合同辦事，合同中沒(méi)有約定的按照法律規(guī)定的條文處理，沒(méi)有法律條文的遵循商戶們的通用的商務(wù)慣例、交易習(xí)慣。
八、經(jīng)營(yíng)場(chǎng)地地租憑涉及的法律事務(wù)
(一)調(diào)差店面的檔案
租店面之前，到該店面所在地的房地產(chǎn)交易中心查一查產(chǎn)權(quán)登記情況，要確認(rèn)：①房屋的類(lèi)型為商業(yè)用房性質(zhì)、土地用途是非住宅性質(zhì)。這樣你租的店面才可以作為商鋪使用。否則，將面臨無(wú)法辦出營(yíng)業(yè)執(zhí)照以及非法使用房屋的風(fēng)險(xiǎn)。②產(chǎn)權(quán)人是誰(shuí)。這樣可以確保你不是在租其他第三人的屋子。如果你簽訂的房屋租憑合同不是和產(chǎn)權(quán)人簽的，就產(chǎn)生了效力待定的問(wèn)題，需要得到產(chǎn)權(quán)人的追認(rèn)才有效。③該房屋有沒(méi)有租憑登記信息。若已有租憑登記信息，可能新租憑合同無(wú)法辦理登記手續(xù)，從而導(dǎo)致新承租人的租憑關(guān)系無(wú)法對(duì)抗第三人，也會(huì)形響到新承租人順利辦出營(yíng)業(yè)執(zhí)照。
(二)免租裝修期
商鋪?zhàn)鈶{中，免租裝修期經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)在合同之中，主要是由于承租人祖昂接收房屋后需要進(jìn)行裝修，實(shí)際不能辦公、營(yíng)業(yè)，此種情況下，出租人同意不收取承租人裝修期間的租金。在簽訂租憑合同時(shí)一定要明確約定免租裝修的起止時(shí)間，免除支付的具體費(fèi)用，一般情形下，只會(huì)除租金，實(shí)際使用房屋產(chǎn)生的水電費(fèi)、物業(yè)管理費(fèi)等還需按合同約定來(lái)承擔(dān)。但“免租裝修期”不是法律明確規(guī)定的概念，所以，你在租房時(shí)要去談，把這個(gè)期間談出來(lái)。
(三) 租憑保證金
俗稱(chēng)“押金”，主要用于抵充承租人應(yīng)承擔(dān)但沒(méi)繳付的費(fèi)用。不能想當(dāng)然地認(rèn)為押金就是定金，適用雙倍罰則，應(yīng)當(dāng)明確約定沒(méi)收及雙倍退還得條件，才能被認(rèn)定為定金，違約方是要雙倍定金賠償給守約方。
(四) 租金價(jià)格是否含稅及稅費(fèi)承擔(dān)
按照法律、法規(guī)、規(guī)章及其他規(guī)范性文件規(guī)定，出租商鋪的，出租人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)以下稅費(fèi)：①營(yíng)業(yè)稅及附加，租金×5.55﹪;②房產(chǎn)稅，租金×12﹪;③個(gè)人所得稅，所得部分×20﹪(所得部分為租金扣除維修費(fèi)用，維修費(fèi)用每次不超過(guò)800元);④印花稅，總租金×0.1﹪(在首次繳稅時(shí)一次性繳納，按租期內(nèi)所有總租金計(jì)算);⑤土地適用稅，按房屋地段每平方米征收，具體稅率以代征機(jī)關(guān)實(shí)際證收為準(zhǔn)。上述標(biāo)準(zhǔn)是法定征收標(biāo)準(zhǔn)，不同區(qū)域或者有不同的征收方法，具體可在簽訂商鋪?zhàn)鈶{合同簽咨詢實(shí)際代征網(wǎng)點(diǎn)工作人員。
雖然上述稅費(fèi)得繳納主體為主體為出租人，但租憑合同中可以約定這些稅費(fèi)由誰(shuí)承擔(dān)。注意約定租金價(jià)格是否含稅避免承租人向出租人索要發(fā)票時(shí)發(fā)生爭(zhēng)議。
(五) 營(yíng)業(yè)執(zhí)照與租憑合同的聯(lián)系
租商鋪的目的在于開(kāi)展商業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，而商業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)首要條件就是必須合法取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照。在簽訂商鋪?zhàn)鈶{合同時(shí)，許多條款都要圍繞營(yíng)業(yè)執(zhí)照的辦理來(lái)設(shè)置，主要涉及以下幾個(gè)問(wèn)題：①、原有租憑登記信息沒(méi)有注銷(xiāo)，新租憑合同部能辦理租憑登記，導(dǎo)致無(wú)法及時(shí)辦理營(yíng)業(yè)執(zhí)照;②、商鋪上原本已經(jīng)注冊(cè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，而該營(yíng)業(yè)登記信息沒(méi)有注銷(xiāo)或者遷移，導(dǎo)致在同一個(gè)商鋪上無(wú)法再次注冊(cè)新的營(yíng)業(yè)執(zhí)照;③、房屋類(lèi)型不是商業(yè)用房，無(wú)法進(jìn)行商業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，導(dǎo)致無(wú)法注冊(cè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照;④、涉及特種營(yíng)業(yè)行業(yè)(娛樂(lè)、餐飲)的，還需要經(jīng)過(guò)公安、消防、衛(wèi)生、環(huán)境等部門(mén)檢查合格，取得治安許可證、衛(wèi)生許可證等證件后，
方可取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照;⑤、因出租人材料缺失而導(dǎo)致無(wú)法注冊(cè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。
對(duì)于上述第①②③⑤項(xiàng)情形，可在合同中設(shè)定為出租人義務(wù)，給予出租人合理寬限期，超過(guò)一定期限還無(wú)法解除妨礙的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任;上述第④條情形，可設(shè)定為無(wú)責(zé)任解約情形，以保障承租人萬(wàn)一無(wú)辦法出營(yíng)業(yè)執(zhí)照時(shí)可以無(wú)責(zé)任解除合同。
(六) 裝修的處理
商鋪?zhàn)鈶{中，往往需要花費(fèi)大額資金用于鋪面裝修，為了確保裝修期能順利進(jìn)行，以及保障裝修利益，在商鋪?zhàn)鈶{合同中應(yīng)當(dāng)注意：①明確約定出租人是否同意承租人對(duì)商鋪進(jìn)行裝修，以及裝修圖紙或方案是否需要取得出租人同意等，若有特別的改建、搭建的，應(yīng)當(dāng)明確約定清楚，對(duì)于廣告、店招位置也可約定清楚。②解除合同的違約責(zé)任，不能僅考慮違約金部分，因?yàn)檫`約金常常會(huì)約定等同于押金，數(shù)額不高，往往不及承租人的裝修損失。應(yīng)當(dāng)約定在此情況下，出租人除承擔(dān)違約金外，還需要承擔(dān)承租人所遭受的裝修損失費(fèi)用。③明確租憑期滿時(shí)，固定裝修和可移動(dòng)裝修的歸屬和處置方式。
(七) 水、電、電話線、停車(chē)場(chǎng)等基礎(chǔ)設(shè)施配套對(duì)租憑的影響
商業(yè)經(jīng)營(yíng)對(duì)于水電、電話線、停車(chē)場(chǎng)等可能存在特殊需要，這些公共資源的供應(yīng)又會(huì)受到各種因素影響。建議承租商鋪前，應(yīng)當(dāng)先行考察是否滿足使用需求，若不滿足的，確定由出租人還是承租人辦理或擴(kuò)容或增量，以及辦理或增量所需費(fèi)用的承擔(dān)。在租憑合同中，應(yīng)當(dāng)明確約定相關(guān)內(nèi)容，并約定在無(wú)法滿足正常運(yùn)營(yíng)需求的情形下，承租人有免責(zé)解除合同的權(quán)利。
(八) 租憑合同登記備案
租憑登記要注意的問(wèn)題：①登記與否不影響合同本身的生效，即使沒(méi)有辦理備案等記，合同依然在生效條件滿足就生效;②經(jīng)登記的租憑，具有對(duì)抗第三人的
法律效力。比如，若出租人將房屋出租給兩承租人的，其中一個(gè)合同辦理了租憑登記，另一個(gè)沒(méi)有辦理租憑登記，則房屋應(yīng)當(dāng)租憑給辦理租憑登記的承租人，出租人應(yīng)向沒(méi)有辦理租憑登記的承租人承擔(dān)違約責(zé)任。
建議及時(shí)赴商鋪所在地租憑管理部門(mén)辦理租憑備案登記。大多數(shù)工商部門(mén)在辦理營(yíng)業(yè)執(zhí)照時(shí)，均要求租憑合同經(jīng)過(guò)租憑備案登記。
(九) 轉(zhuǎn)租問(wèn)題
商鋪?zhàn)鈶{市場(chǎng)中經(jīng)常會(huì)遇到許多“二房東、三房東”，這就是轉(zhuǎn)租問(wèn)題。要注意：①轉(zhuǎn)租必須取得出租人書(shū)面同意，就是產(chǎn)權(quán)人的書(shū)面同意。否則，產(chǎn)權(quán)人完全可以解除他與二房東的租憑合同。那么你與二房東的合同就無(wú)效了。②有的原承租人向新承租人主張一筆轉(zhuǎn)讓費(fèi)，名義可以是補(bǔ)償裝修損失等等，此筆費(fèi)用不屬于承租人應(yīng)承擔(dān)的法定費(fèi)用，但法律亦沒(méi)有禁止，因此，只要雙方當(dāng)時(shí)協(xié)商同意，就會(huì)受到法律保護(hù)。
(十) 買(mǎi)賣(mài)與租憑的關(guān)系
承租人擔(dān)心承租商鋪之后，業(yè)主將商鋪出售了怎么辦?其實(shí)，承租人完全無(wú)須擔(dān)心此種風(fēng)險(xiǎn)，法律對(duì)于承租人賦予了兩重特殊保護(hù)：①出租人在出售商鋪前，必須在合理期限內(nèi)(少半個(gè)月)通知承租人，承租人享有同等條件下的優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)，這是法定權(quán)利。即承租人愿意以同等價(jià)格購(gòu)買(mǎi)的，則業(yè)主必須將該商務(wù)出售承租人，以此保障了承租人的使用利益。②即使承租人不想購(gòu)買(mǎi)承租商鋪，業(yè)主出售后，新的業(yè)主也就應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行原租憑合同。否則，新業(yè)主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)原租憑合同的違約責(zé)任，這就是“買(mǎi)賣(mài)不破租憑”的原則。
(十一)優(yōu)先承租權(quán)
優(yōu)先承租權(quán)不是法定權(quán)利，需要約定。簽合同時(shí)刻根據(jù)自身的需要，看是否約定此權(quán)利。
(十二)城市規(guī)劃與租憑的關(guān)系
在承租商鋪之前，需要了解該商鋪的規(guī)劃和有關(guān)政策等。如果承租人將要經(jīng)營(yíng)的業(yè)態(tài)不符合相關(guān)的規(guī)劃和政策，比如承租一個(gè)不可以經(jīng)營(yíng)餐飲業(yè)的房屋準(zhǔn)備開(kāi)設(shè)酒樓，必將導(dǎo)致人力、財(cái)力的無(wú)謂損失。在無(wú)法控制規(guī)劃政策風(fēng)險(xiǎn)的情形下，承租人可以在租憑合同中特別約定相關(guān)事宜作為免責(zé)解約條件，以此避免遭受不必要的違約責(zé)任。
創(chuàng)業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范策略
企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)伴生于企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)，一個(gè)企業(yè)只要保持運(yùn)營(yíng)，法律風(fēng)險(xiǎn)就難以避免。由于不同法律風(fēng)險(xiǎn)的性質(zhì)、后果以及其對(duì)企業(yè)發(fā)展的影響存在很大差別，法律風(fēng)險(xiǎn)防范策略也有多種，主要有避免、降低、轉(zhuǎn)移和接受四種。
(1)避免風(fēng)險(xiǎn)。
(2)轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)。
(3)降低風(fēng)險(xiǎn)。
(4)接受風(fēng)險(xiǎn)。
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