香港公司法實(shí)施條例
作為一個(gè)國際商業(yè)和金融中心，香港有著非常健全的公司法體系，它不僅滿足當(dāng)?shù)厣探绲囊蠛托枰?，而且滿足作為亞洲第二大股票市場(chǎng)和亞太地區(qū)的許多投資者與項(xiàng)目融資活動(dòng)而成立之專用公司的要求和需要。下文是小編收集的關(guān)于香港公司法的最新消息，歡迎閱讀!
香港公司法基本介紹
這個(gè)法律體系的基礎(chǔ)是1933年頒布的《公司條例》，即《香港法律》的第32章，后來這條例曾經(jīng)多次修改。香港政府目前正在考慮對(duì)該法律做全面的修訂。
根據(jù)香港和英國的司法先例而建立的普通法及衡平法也是與香港公司有關(guān)的法律的一個(gè)重要組成部分。1997年7月1日之后，英國的司法先例將與其他普通法實(shí)施區(qū)內(nèi)的先例一樣具有說服力而沒有約束力。
與在中華人民共和國內(nèi)地等許多大陸法系實(shí)施區(qū)內(nèi)成立之公司不同的是，在香港成立之公司無須政府當(dāng)局批準(zhǔn)，只須注冊(cè)就可以了。對(duì)于創(chuàng)辦人的背景、最低法定資本或發(fā)行資本或者將予成立之公司的經(jīng)營范圍都沒有法律規(guī)定的要求。因此，在香港成立空殼公司并將之出售，以使那些需要公司來開業(yè)或者收購的人能立即有現(xiàn)成的公司可用，這種情況是很常見的。
去年，韓國電視臺(tái)就使用香港空殼公司的問題對(duì)此進(jìn)行了采訪。看來，采訪人員聽說公司可以像商品一樣買賣，的確十分驚訝，而且我相信，他們對(duì)使用空殼公司的做法覺得有點(diǎn)不對(duì)。因此，我們香港居民對(duì)于其他地區(qū)的人就成立公司之看法，這一點(diǎn)決不能輕視。
包括香港在內(nèi)的普通法實(shí)施區(qū)的信托概念比大陸法系實(shí)施區(qū)較為牢固和健全。這使香港公司的實(shí)質(zhì)權(quán)益擁有人可以通過使用代名人而得到保護(hù)，而香港大多數(shù)之律師樓及會(huì)計(jì)師樓都設(shè)有服務(wù)公司提供此項(xiàng)服務(wù)。由于《公司條例》也允許公司董事存在，所以名義服務(wù)公司充當(dāng)董事的情況也不鮮見。
香港對(duì)于股東或董事的居住地沒有任何要求，這在亞大地區(qū)也是相當(dāng)獨(dú)特的。就連實(shí)行普通法，作為國際金融中心的新加坡也要求公司至少有一名董事是當(dāng)?shù)鼐用?，而且?dāng)?shù)氐穆蓭熀蜁?huì)計(jì)師往往不像他們的香港同行那樣愿意充當(dāng)名義主席。
上述情況，加之香港實(shí)行的是本土稅收制，即只是對(duì)香港從事的商業(yè)活動(dòng)獲得的收入征稅，這使香港公司被廣泛地用作為亞大地區(qū)其他地方——特別是中華人民共和國內(nèi)地——進(jìn)行投資或項(xiàng)目融資的專用工具。香港取得了這地位，但卻沒有成為像英屬維爾京群島、拉布安或海峽群島那樣的逃稅天堂。
香港健全的公司法還是促使國際機(jī)構(gòu)投資者積極參與股市的基礎(chǔ)。雖然越來越多的百慕達(dá)和開曼群島公司——特別是百慕達(dá)公司——被用作上市之控股公司，但是在香港股票交易所上市的公司中仍有大約30%是在本地注冊(cè)的。而且不論在哪里注冊(cè)的上市公司的基本業(yè)務(wù)都是由本地成立的公司管理的。
在香港成立之公司只需向公司注冊(cè)署提交由至少兩名認(rèn)股人按規(guī)定簽署的組織章程、由認(rèn)股人簽字時(shí)的見證人發(fā)表的法定宣言以及應(yīng)繳的費(fèi)用。組織章程以及應(yīng)當(dāng)交給公司注冊(cè)署的所有文件現(xiàn)在可以或用英文或中文書寫。成立公司的程序很簡(jiǎn)單，也相當(dāng)迅速(盡管不像大多數(shù)逃稅天堂之地區(qū)迅速)，而且無需政府官員作出決定。
香港最近取消了越權(quán)條例和在組織章程中詳細(xì)列明公司的經(jīng)營范圍的要求，因此全部列出經(jīng)營范圍的條款已成為過去。今后，律師們也就不必像以往那樣須事先預(yù)計(jì)其客戶可能參與之生意業(yè)務(wù)，特別是那些從事高技術(shù)商業(yè)的客戶。
公司成立后，需要至少任命兩位董事。香港對(duì)董事的居住地不作任何要求，因此，公司——不論是本地公司還是海外公司——也可以充任其他公司的董事。根據(jù)組織章程，公司的管理權(quán)幾乎全部都下放給董事(見《公司法》附件(一)A表第82條)。
董事對(duì)公司負(fù)有法定的和根據(jù)普通法承擔(dān)的受信責(zé)任，應(yīng)當(dāng)忠實(shí)地為公司的利益服務(wù)。上市公司還必須按照《上市條例》、《最佳經(jīng)營守則》(如該公司采納這一守則)、《證券條例》以及《收購與合并守則》的要求行事。金融機(jī)構(gòu)的董事還要遵守《銀行條例》的要求和香港金融管理局規(guī)定的運(yùn)作守則。當(dāng)然，所有董事也都必須遵守其各自公司的組織章程。
香港對(duì)公司的管理是符合國際標(biāo)準(zhǔn)的，但是，亞大地區(qū)有些國家在這方面仍超過香港。例如，新加坡比香港更加強(qiáng)調(diào)由非執(zhí)行董事組成的審計(jì)委員會(huì)之角色。在香港大多數(shù)上市公司沒有審計(jì)委員會(huì)。公司之管理問題已受到監(jiān)管機(jī)構(gòu)及專業(yè)與商業(yè)界的密切注意。因此可以預(yù)計(jì)這方面的條例將進(jìn)一步收緊。這一規(guī)定的依據(jù)是一種相當(dāng)過時(shí)的及不受許多地區(qū)認(rèn)同的虛構(gòu)概念：香港公司至少要有兩個(gè)人才能組成一個(gè)公司。因此，一間只有一個(gè)所有者的公司至少有一股要由一位名義人來替受益人保管。在這種情況下，通常的做法是這位名義人向受益人發(fā)表一項(xiàng)信托聲明，并附有一份由名義人以轉(zhuǎn)讓者身份在空白處簽字的轉(zhuǎn)讓書和股票買賣單。這樣，受益人的利益才得到保障。
與許多地方不同的是，香港公司沒有最低資本要求。一些公司往往只有10000港元的法定資本和之港元發(fā)行資本。雖然許多公司，特別是上市公司會(huì)有巨額的法定資本和發(fā)行資本。資本微薄的公司開展活動(dòng)和業(yè)務(wù)所需的資金，如果是由股東提供，會(huì)以股東貸款的方式充抵。
把股東對(duì)其公司的投資當(dāng)做貸款而不是認(rèn)購股份的資金來對(duì)待，主要有以下優(yōu)點(diǎn)：第一，香港政府對(duì)法定資產(chǎn)征收0.3%的資本稅，而對(duì)股東貸款則不收類似的稅項(xiàng)。第二，股息只能從利潤發(fā)配，減少資本需要得到法院批準(zhǔn)，但償還股東貸款和支付貸款利息就不受限制。第三、除非是次級(jí)性貸款，股東貸款與無抵押債權(quán)人借予公司之貸款就公司償還貸款之次序時(shí)享有同等優(yōu)先權(quán)。第四、如須要股束貸款可以公司之資產(chǎn)作抵押。第五、如果安排得當(dāng)，支付之利息可以得到稅收方面之豁免。第六、當(dāng)公司資產(chǎn)主要來自貸款而不是來自資本的時(shí)候，公司的凈資產(chǎn)值就會(huì)相應(yīng)減少;在轉(zhuǎn)讓公司股份的時(shí)候，就可以大大節(jié)省印花稅。
因公司時(shí)常利用股東貸款以開展公司活動(dòng)和業(yè)務(wù)，所以當(dāng)香港公司轉(zhuǎn)讓股份時(shí)，通常都會(huì)同時(shí)配合股東之貸款轉(zhuǎn)讓。為了節(jié)省印花稅，最好是利用不同公司持有股份和股東貸款。
與股東會(huì)議或董事會(huì)會(huì)議有關(guān)的法律也很健全，它們包含在《公司條例》和已判之案例當(dāng)中。
在多數(shù)人的意見為主的民主原則前提下，少數(shù)股東的權(quán)益也得到充分的保障。因此，如果少數(shù)股東受到了壓制，他們可以“根據(jù)公正平等的理由”要求法院強(qiáng)迫公司結(jié)束營業(yè)或者要求采取“壓制或者不公正行為補(bǔ)償辦法”，如根據(jù)《公司條例》第168A款由欺壓的多數(shù)股東以公平價(jià)格將少數(shù)股東的股份全部買下來等等。關(guān)于每年提交審定會(huì)計(jì)賬目、舉行年度股東會(huì)議以及股東要求舉行特別股東大會(huì)等條款的制定在一定程度上全都是為了少數(shù)股東能參與公司事務(wù)。
至于公司的賬目，香港會(huì)計(jì)師協(xié)會(huì)公布的會(huì)計(jì)公認(rèn)原則是符合國際標(biāo)準(zhǔn)的，也是與其他國際商業(yè)區(qū)采用的會(huì)計(jì)標(biāo)準(zhǔn)與做法一致的。
《公司條例》的規(guī)定亦符合一個(gè)成熟資本市場(chǎng)的需求，并促使股票、債券、可兌換票據(jù)、認(rèn)股權(quán)證以及各種性質(zhì)的衍生工具之發(fā)行和交易。不論上市與未上市的香港公司都在紐約、歐洲和亞洲——特別是香港、日本和新加坡——市場(chǎng)上發(fā)行固定利率票據(jù)、浮動(dòng)利率票據(jù)、可兌換債券、附有認(rèn)股權(quán)證的可使用證券以及以上各種證券之不同組合。
香港公司體系的基礎(chǔ)是公開揭示原則，即在法律明確規(guī)定的時(shí)期內(nèi)向公眾公布法律規(guī)定應(yīng)予提供的資料。對(duì)私人公司而言，應(yīng)公布的資料主要與各董事及公司秘書有關(guān)的新股配發(fā)情況、有關(guān)公司資產(chǎn)之押記，注冊(cè)的公司所在地以及股東通過的決議等，但公司之已審核賬目不須提交公司注冊(cè)署登記。公司查冊(cè)也未必能提供很多有價(jià)值之資料，這特別是對(duì)債權(quán)人及那些準(zhǔn)備與公司有生意業(yè)務(wù)的人尤為徹合。當(dāng)然，大多數(shù)其他地區(qū)不要求私人公司公布諸如公司賬目等其他資料。
所有香港公司都必須提交周年申報(bào)表。在這申報(bào)表中要公布過去一年中有關(guān)股份資本、股東、董事和秘書、公司資產(chǎn)的抵押以及股份轉(zhuǎn)讓的最新情況。根據(jù)目前的制度，股份轉(zhuǎn)讓情況只有周年申報(bào)表中公布，因此，一個(gè)可予改進(jìn)之處是要求在明確規(guī)定時(shí)間內(nèi)，比如在14天內(nèi)，將股份轉(zhuǎn)讓通知在公司注冊(cè)署備案。這規(guī)定可使公眾獲得有關(guān)公司股東之最近情況。
對(duì)于上市公司而言，《證券(利益公開)條例》還要董事以及持有一間上市公司所發(fā)行股本之10%以上的股東向證券及期貨事務(wù)監(jiān)察委員會(huì)申報(bào)其股份的情況。《上市條例》第十四章規(guī)定，上市公司的交易情況必須公布。關(guān)連交易和被定為“重要交易”或“非常重大收購”的交易，必須通過股東交予股東大會(huì)批準(zhǔn)。
以公司資產(chǎn)建立之抵押擔(dān)保是受香港法律的充分保護(hù)的。一間公司可以用資產(chǎn)——不論是不動(dòng)產(chǎn)、動(dòng)產(chǎn)或知識(shí)產(chǎn)權(quán)——建立固定抵押，及用其所有資產(chǎn)——包括商譽(yù)資本和未交資本——建立流動(dòng)抵押。流動(dòng)抵押是英國的一個(gè)法律概念，它在發(fā)行違約的情況下會(huì)具體化，而在具體化時(shí)，公司的所有資產(chǎn)都受固定抵押之限制。在流動(dòng)抵押具體化之前，盡管有這種抵押存在，公司仍然可以處理其財(cái)產(chǎn)，不過這當(dāng)然是受到有關(guān)該流動(dòng)抵押之契約(通常是債券)內(nèi)所載之條款的限制。
公司還可以用它的應(yīng)收賬款或未來的收入抑或用它根據(jù)履約保證、保險(xiǎn)單或其他合同——包括合資合同——之利益來作抵押。公司的股東還可以用他們?cè)谠摴局械墓煞葑鳛榈盅浩罚允构净虻谌攉@得他人之貸款。《公司條例》第80款規(guī)定，建立公司資產(chǎn)抵押之契約須予登記。
由于香港公司可以以其資本和股份作抵押擔(dān)保及香港法律對(duì)該抵押擔(dān)保提供保障，這使投資者樂於選用香港公司為項(xiàng)目融資交易的專用公司。亞洲其他地區(qū)的法律就不能提供相同之優(yōu)點(diǎn)。在那些地區(qū)，與抵押有關(guān)的法律及對(duì)董事和股東的國籍要求，對(duì)建立和實(shí)施有利于國際貸款人的抵押權(quán)益造成了障礙。
《公司條例》第11章是有關(guān)在香港開展業(yè)務(wù)的外國公司的注冊(cè)問題的。有關(guān)注冊(cè)程序比較簡(jiǎn)單，只須將外國公司的章程文件及有關(guān)公司董事的資料呈上公司注冊(cè)署備案就行了。經(jīng)審核之公司賬目也須呈上，除非有關(guān)外國公司與私人公司之特性類似此情況下，外國公司的本國律師須提出證明該公司是一間私人公司，因此根據(jù)本國的法律其賬目不必備案的法律意見。外國公司必須任命一位香港居民(可以是外國國民或一家公司作為其在香港的授權(quán)代表)。
在香港成立的公司可以由其股東或債權(quán)人自愿清盤，也可以由法院或在法院的監(jiān)督下清盤。自愿清盤的過程比較簡(jiǎn)單，只要股東們通過一項(xiàng)特別議決同意清盤并指定一位清盤人就可以了(要求出席股東大會(huì)并參加投票的股東中有75%的人投贊同票)。如由股東決定的情況下，需要由大多數(shù)董事們發(fā)表一項(xiàng)償付能力聲明。在沒有發(fā)表償付能力聲明并將之呈上公司注冊(cè)署備案的情況下，清盤變?yōu)閭鶛?quán)人的自愿清盤行動(dòng)，這就需要由債權(quán)人舉行全體會(huì)議予以批準(zhǔn)。
在下述之下，一間公司可被法院予以清盤： (a)公司通過特別會(huì)議決定公司由法院清盤; (b)公司在成立之日起一年內(nèi)沒有開始營業(yè)，或者停止其業(yè)務(wù)達(dá)一年之久; (c)公司成員人數(shù)減少到兩名以下; (d)公司無力償還其債務(wù); (e)發(fā)生了根據(jù)公司組織大綱或章程指定之情況規(guī)定公司須予清盤; (f)法院認(rèn)為公司之清盤是公正和公平的。
1994年11月，香港政府指定前證券與期貨事務(wù)監(jiān)察委員會(huì)副主席埃爾曼諾帕斯庫托對(duì)《公司條例》進(jìn)行全面審查，以便使這項(xiàng)法律適應(yīng)21世紀(jì)的需要。
審查工作是以編制兩項(xiàng)背景報(bào)告為始的，一項(xiàng)是現(xiàn)有的《公司條例》的，另一項(xiàng)是對(duì)英國、澳洲、新西蘭、加拿大、南非、美國、新加坡、中華人民共和國、法國、德國、歐洲聯(lián)盟和百慕達(dá)的公司法進(jìn)行之比較調(diào)查。這兩項(xiàng)背景報(bào)告已於1996年1月公布。
這次審查的咨詢報(bào)告發(fā)表于1997年3月。報(bào)告得出結(jié)論認(rèn)為，《公司條例》的現(xiàn)狀已經(jīng)不符合世界各地的公司法中顯示出的總趨勢(shì)了。這一趨勢(shì)要求取消不必要的手續(xù)，將商業(yè)程序以及管理程序的法律簡(jiǎn)單化。
此項(xiàng)審查建議縮小《公司條例》的范圍，頒布新的《商業(yè)公司條例》作為核心的公司法律，而將現(xiàn)有的條例覆蓋的各方面歸并到有關(guān)證券、清盤和抵押擔(dān)保的法律中。
擬議中的《商業(yè)公司條例》應(yīng)當(dāng)僅限于與商業(yè)的誕生、生存與終止有關(guān)的事項(xiàng)?，F(xiàn)在主要是以擔(dān)保形式注冊(cè)之有限公司的非牟利公司將不在擬議中的條例的覆蓋范圍之內(nèi)。擬議中的條例的目標(biāo)是提供一種簡(jiǎn)單、有效而又劃算之成立與維持公司的方法。
咨詢報(bào)告建議，對(duì)資本市場(chǎng)的管理和對(duì)公眾的保護(hù)應(yīng)當(dāng)由處于證券期貨事務(wù)監(jiān)察委員會(huì)和香港股票交易所監(jiān)督下之專門法例來完成。
該報(bào)告還建議把《公司條例》和《破產(chǎn)條例》中有關(guān)清盤及破產(chǎn)條款合并為一個(gè)獨(dú)立的、全面的《清盤條例》。同樣，咨詢報(bào)告建議建立一個(gè)更先進(jìn)、全面的以個(gè)人財(cái)產(chǎn)來充當(dāng)?shù)盅簱?dān)保并加以注冊(cè)的制度，這制度大概按照《美國統(tǒng)一商業(yè)法典》中第9條來建立。
該報(bào)告要求取消一間公司必須由兩個(gè)股束成立的規(guī)定，并承認(rèn)一個(gè)人的公司。它還建議允許以數(shù)字編號(hào)的公司存在，例如：“1234567(香港)有限公司”，這在其他地區(qū)如加拿大是很常見的。
由于票面價(jià)值股不再達(dá)到其原先發(fā)行之目的，而且被認(rèn)為其具有誤導(dǎo)性，報(bào)告建議票面價(jià)值股和未繳足股都應(yīng)當(dāng)被禁止。如果這一建議被接受，香港公司將只有無票面額股票了。
至于董事，報(bào)告建議禁止由公司充當(dāng)董事，而且只應(yīng)當(dāng)要求公司至少有一名董事。股束應(yīng)當(dāng)能夠通過普通的決議(即出席并參加股東大會(huì)表決的股束以簡(jiǎn)單多數(shù)票通過決議)罷免董事。
關(guān)于保護(hù)股東的權(quán)利，報(bào)告建議所有公司都應(yīng)當(dāng)能夠利用法定的股東一致協(xié)議來對(duì)實(shí)施公司的權(quán)力和管理股東之間的關(guān)系作出規(guī)定，而且，股東應(yīng)當(dāng)享有各種的補(bǔ)救方法，其中包括衍生訴訟、“壓制或不公正行為”訴訟、收購股權(quán)或評(píng)估補(bǔ)償、強(qiáng)制遵守令、禁制令以及“以公正平等的理由”將公司清盤。
根據(jù)現(xiàn)有的《公司條例》，減少資本、重組計(jì)劃以通過合并之公司改組，全都需要法院的批準(zhǔn)。咨詢報(bào)告則建議采取簡(jiǎn)單的程序，不必由法院來干預(yù)或清盤。
咨詢報(bào)告中包含的建議如能被香港政府采納，它們將導(dǎo)致香港現(xiàn)有的公司法律徹底修訂。預(yù)計(jì)這項(xiàng)改革將需要幾年的時(shí)間才能完成。 根據(jù)《基本法》中闡明的“一國兩制”原則，香港將保留現(xiàn)有的法律體系。
根據(jù)《基本法》第160條的規(guī)定，全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)于1997年2月23日通過了一項(xiàng)決議，將不承認(rèn)與《基本法》相抵觸的各種條例為香港特別行政區(qū)的法律?！豆緱l例》不屬于受這項(xiàng)決議影響的法律之列。因此，香港現(xiàn)有的公司法體系將不會(huì)因中國恢復(fù)對(duì)香港行使主權(quán)而受影響。
香港作為一個(gè)國際商業(yè)金融中心而取得不僅是基於它健全的法律體系的基礎(chǔ)之上，而且是有賴一批龐大的律師、會(huì)計(jì)師、金融顧問和其他專業(yè)人員隊(duì)伍——他們中既有本地人也有外國人——的支持。他們?yōu)樯虡I(yè)界和金融界提供著世界一流的服務(wù)，這是一個(gè)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。在可以預(yù)見的將來是不大可能被超過的。因此，在成為中華人民共和國的特別行政區(qū)后，香港可以期望它的經(jīng)濟(jì)仍將繁榮和增長。
香港公司法內(nèi)容概述
香港私人公司(Private Company)又稱封閉式公司、不公開公司、少數(shù)人公司或不上市公司。它既非通常所說的私營公司，也非所謂的獨(dú)資公司。
《公司條例》第29(1)條規(guī)定，香港私人公司是指一間其公司章程細(xì)則必須載有適當(dāng)條文作出以下三方面限制的公司：
1.限制將其股份轉(zhuǎn)讓的權(quán)利;
2.香港公司成員的人數(shù)不超過50人，但不包括受雇于該公司的人，亦不包括先前受雇于該公司而在受雇期間及在終止受雇之后一直作為該公司成員的人;
3.禁止邀請(qǐng)公眾人士認(rèn)購該公司任何股份或債權(quán)證(債券)。
第29(2)條規(guī)定，2個(gè)或2個(gè)以上的人共同持有1股或多于1股的股份，該等人士須視為單獨(dú)的1名成員。無股份劃分的擔(dān)保有限公司和無股份劃分的無限公司，只要其公司章程細(xì)則符合《公司條例》第29(1)條的規(guī)定，也可注冊(cè)為香港私人公司。盡管如此，《公司條例》附表C、D、E只適用于擔(dān)保有限公司和無限公司，不管這些公司是私人公司還是香港公眾公司。
原則上，私人公司也必須至少有2名成員和2名董事。至于股份轉(zhuǎn)讓的限制方法，香港私人公司的章程細(xì)則一般都有明文規(guī)定(見附表A第Ⅱ部分第2(a)條)。實(shí)踐中經(jīng)常采用的方法是：
1.規(guī)定公司成員的優(yōu)先購買權(quán)，即私人公司的成員在轉(zhuǎn)讓其股份時(shí)，應(yīng)以合理價(jià)格優(yōu)先轉(zhuǎn)讓給本公司的其它成員，否則有關(guān)轉(zhuǎn)讓是無效的;
2.規(guī)定私人公司的董事有決定權(quán)，即公司董事可不給予任何理由而拒絕就股份轉(zhuǎn)讓進(jìn)行登記，不論該股份是否為全部繳足股款的股份。
香港《證券上市管理規(guī)則》明文規(guī)定，上市公司必須為公眾公司。因此，可以說私人公司屬非上市公司。
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