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關于訴訟擔保書范文

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訴訟擔保書范文(5篇)

為執(zhí)行依據(jù),與生效的判決書、調(diào)解書、仲裁書具有同等的法律效力,這對于及時有效地保護債權人的合法權益,預防糾紛,減少訴訟,維護市場秩序有著重要意義。下面是小編為大家整理的訴訟擔保書范文,供大家參考借鑒,希望可以幫助到有需要的朋友。

關于訴訟擔保書范文

關于訴訟擔保書范文(精選篇1)

一、強制執(zhí)行公證業(yè)務的適用條件

我國《公證暫行條例》第四條第十款規(guī)定:“公證機關對于追償債款、物品的文書認為無疑義的,在該文書上證明有強制執(zhí)行的效力”,第二十四條規(guī)定:“依照第四條第十款規(guī)定,經(jīng)過公證處證明有執(zhí)行效力的債權文書,一方當事人不按文書規(guī)定履行時,對方當事人可以向有管轄權的基層人民法院申請執(zhí)行”。據(jù)此規(guī)定,公證機關對于追償債款或物品的債權文書,根據(jù)當事人申請,經(jīng)審查無誤,而且符合強制執(zhí)行條件時,即可出具公證文書,證明該債權文書有強制執(zhí)行效力,債務人到期下履行債務,債權人就可以申請人民法院強制執(zhí)行。

我國《民事訴訟法》第二百一十八條第一款規(guī)定“對公證機關依法賦子強制執(zhí)行效力的債權文書,一方當事人不履行的,對方當事人可以向有管轄權的人民法院申請執(zhí)行,受申請的人民法院應當執(zhí)行。”根據(jù)法律規(guī)定,經(jīng)公證機關依法賦予強制執(zhí)行效力的債權文書到期后,債務人拒不履行時,這種債權文書便可成

最高人民法院、司法部《關于公證機關賦予強制執(zhí)行效力的債權文書執(zhí)行有關問題的聯(lián)合通知》(以下簡稱《聯(lián)合通知》)第一條規(guī)定,公證機關賦予強制執(zhí)行效力的債權文書應當具備以下條件:(1)債權文書具有給付貨幣、物品、有價證券的內(nèi)容;(2)債權債務關系明確,債權人和債務人對債權文書有關給付內(nèi)容無疑義;(3)債權文書中載明債務人不履行義務或不完全履行義務,債務人愿意接受依法強制執(zhí)行的承諾。上述條件中,債權文書應以給付債款、物品為內(nèi)容等,在理論上和實踐中均無疑義,但對債權文書的范圍仍存在不同認識。本文認為強制執(zhí)行的債權文書所體現(xiàn)的債權必須明確,包括給付內(nèi)容的確定和雙方當事人對債權債務沒有疑義的確定。

二、強制執(zhí)行公證業(yè)務的范圍

公證機關賦予強制執(zhí)行效力的債權文書的范圍包括:

一、借款合同,借用合同、無財產(chǎn)擔保的租賃合同;二、賒欠貨物的債權文書;三、各種借據(jù)、欠條;四、還款(物)協(xié)議;五、以給付贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫育費、學費、賠(補)償金為內(nèi)容的協(xié)議;六、符合賦予強制執(zhí)行效力條件的其他債權文書。

債是按合同的約定或法律的規(guī)定,在當事人之間產(chǎn)生的權利義務關系。銀行貸款形成的是典型的債權債務關系,是以貨幣為借貸實體的債權債務關系,即銀行享有權利,借款人承擔義務。抵押、質(zhì)押合同也應視為債權文書。因為抵押、質(zhì)押合同在當事人雙方之間產(chǎn)生了請求設定抵押權、質(zhì)押權的債權和設定抵押權、質(zhì)押權的債務,從而形成了一種債權債務關系。一旦債務人沒有履行這一條件變成現(xiàn)實,抵押人、質(zhì)押人就應通過代為履行、折價、拍賣或變賣抵押物、質(zhì)押物等方法代為清償債務。當然,根據(jù)我國《擔保法》的規(guī)定,為債務人抵押、質(zhì)押擔保的第三人,在抵押權人、質(zhì)押權人實現(xiàn)抵押權、質(zhì)押權后,有權向債務人追償。事實上,將抵押、質(zhì)J甲合同視為債權文書賦賦予強制執(zhí)行效力,不僅符合我國《擔保法》保障債權的立法思想,而且也為金融、房地產(chǎn)公證業(yè)務的實踐認可。

三、強制執(zhí)行公證業(yè)務的若干問題

l、可否對擔保合同公證并賦予強制執(zhí)行效力。

我國《擔保法》第五條第一款規(guī)定,“擔保合同是土合同的從合同,主合同無效,擔保合同無效。擔保合同另有約定的,按約定?!比绻梢?guī)定可以對合同條款進行約定的,那么這種約定應當高于與法律規(guī)定的相關條款的效力。本文認為,如果當事人在擔保合同中約定“擔保合同獨立,不因主合同的無效而無效”,那么這一份擔保合同就具有獨立主合同的效力。因此,只要符合規(guī)定的條件,公證機關就可以對該擔保合同賦予強制執(zhí)行效力。因為,主債權合同未經(jīng)公證并不影響擔保合同公證的效力及強制執(zhí)行效力;并且土債權合同無效,經(jīng)公證的擔保合同在一定條件和范圍內(nèi)仍具有強制執(zhí)行效力,這主要處決于當事人抵押合同的獨立效力的特別約定。

2、賦予債權文書強制執(zhí)行效力時,如何處理一般保證人的責任承擔問題。

我國《擔保法》規(guī)定了兩種保證形式,即連帶保證責任和一般保證責任。連帶保證的債務人在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行債務的,債權人可以要求債務人履行債務,也可以要求保證人在保證范圍內(nèi)承擔保證責任。因此,在賦予債權文書強制執(zhí)行效力后出具執(zhí)行證書時,應將債務人與擔保人一并列為被執(zhí)行人。但是對一般保證,本文認為應在公證機關出具的執(zhí)行證書中如實加以說明,當債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能償還全部債務時,可以執(zhí)行一般保證中的保證人的財產(chǎn)。

3、最高額抵押合同賦予強制執(zhí)行效力的問題。

我國《擔保法》第五十九條規(guī)定,“本法所稱最高額抵押,是指抵押人與抵押權人協(xié)議,在最高債權額限度內(nèi),以抵押物對一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債權作擔保”。相對于普通抵押,最高額抵押具有以下法律特征:(一)、將來的債權擔保;(二)、債權有最高限額;(三)、實際發(fā)生的債權是連續(xù)的,不特定的,實際發(fā)生究竟有多少,在決算期確定前,是一個不穩(wěn)定的數(shù)額;㈣對一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債權作擔保?;谧罡哳~抵押的上述特征,本文認為,在對最高額抵押借款合同進行公證時,不宜賦予強制執(zhí)行效力,而僅對最高額抵押擔保合同進行公證為宜。

4、債務人是否具有還款能力不應作為賦予強制執(zhí)行效力的公證文書的必要條件。

首先,從公證的職能上分析,公證只是證明債權文書無疑義,符合法律規(guī)定,具有法律上規(guī)定的強制執(zhí)行效力;其次,公證證明具有強制執(zhí)行效力是對當事人債權債務關系的一種評價;第三,債務人有無償還能力并不影響公證機關出具公證書的效力。具有強制執(zhí)行效力的債權文書和其他執(zhí)行依據(jù)一樣,一旦進入執(zhí)行程序就應該按照我國《民事訴訟法》的規(guī)定執(zhí)行。因此,本文認為債務人有無還款能力應由執(zhí)行機關在執(zhí)行過程中實事求是地認定。

5、簽發(fā)執(zhí)行證書時應審查債務人對債權文書規(guī)定的義務有無疑義。

《聯(lián)合通知》第五條規(guī)定,公證機關簽發(fā)執(zhí)行證書應當注意審查:(一)不履行或完全不履行事實確實發(fā)生;(二)、債權人履行合同義務的事實和證據(jù),債務人依據(jù)債權文書已經(jīng)部分履行的事實;(三)、債務人對債權文書規(guī)定的履行義務有無疑義。合同雙方簽訂并經(jīng)公證機關公證后,債權債務關系應該是無疑義。當債務人表達了自己的無疑義意思表示,就接受了強制執(zhí)行公證。在實踐中,當債權人中請公證機關出具執(zhí)行證書時,必然是債務人沒有清償?shù)狡趥鶆?,或只清償了部分債務,公證機關只要審查債務人對原債權文書規(guī)定的履行義務無疑義就行了。債務人如果有疑義必須負舉證責任。本文認為,公證機關可以就債權人向公證機關申請執(zhí)行證書的情況發(fā)函給債務人,限期答復,否則,依法出具執(zhí)行證書。

6、執(zhí)行證書應向被執(zhí)行人送達。

《聯(lián)合通知》規(guī)定,公證機關簽發(fā)執(zhí)行證書應當注明被執(zhí)行人、執(zhí)行標的和申請執(zhí)行的期限。債務人已經(jīng)履行的部分,在執(zhí)行證書中予以扣除。因債務人不履行或不完全履行而發(fā)生的違約金利息、滯納金等,可以列為執(zhí)行標的。因此,本文認為債務人只有在申請執(zhí)行的期限內(nèi)不履行或不完全履行債務,債權人才能憑原公證書及執(zhí)行證書向有管轄權的人民法院申請執(zhí)行。且為使債務人全面了解執(zhí)行期限和執(zhí)行標的,避免由于債務人的異議而導致法院裁定不予執(zhí)行,公證機關出具執(zhí)行證書應向被執(zhí)行人送達。

關于訴訟擔保書范文(精選篇2)

合同編號:

質(zhì)權人: 縣 中小企業(yè)信用擔保有限責任公司(以下稱甲方)

出質(zhì)人: (以下稱乙方)

根據(jù)甲方與借款人__簽訂的榮__年委托字第__號《委托擔保合同》(下稱委托合同)和甲方與__縣__農(nóng)村信用合作社(下稱貸款人)簽訂的(__)農(nóng)信社__年保字第__號《保證合同》的約定 ,甲方作為擔保人為借款人向貸款人借款__萬元[(__)農(nóng)信社__年借字第__號《借款合同》(下稱主合同)]提供信用擔保。為了保障甲方擔保貸款債權的實現(xiàn),借款人應向甲方提供反擔保。乙方受借款人的委托并自愿為甲為的擔保貸款債權提供質(zhì)押擔保。根據(jù)有關法律、法規(guī)的規(guī)定,經(jīng)甲、乙雙方協(xié)商一致,訂立本合同。

一、質(zhì)押反擔保的主債權種類和數(shù)額:即借款人與貸款人簽訂的主合同約定的借款,數(shù)額為佰拾 萬元 (__元)。

二、債務人履行債務的期限:自__年__月__日至__年__月__日止。

三、質(zhì)押反擔保范圍:

(一)甲方為借款人代位清償?shù)娜總鶆?本金、利息、復息、罰息、借款人違約金及實現(xiàn)甲方和貸款人債權的費用等),以及應由借款人支付給甲方的代償資金占用費。代償資金占用費以代償?shù)娜總鶆諡橛嬎慊鶖?shù),從代償后次日起按同期銀行貸款基準利率浮動50%計算。

(二)委托合同中約定的借款人應向甲方支付的違約金、賠償金、擔保費等。擔保費按實際擔保期限、擔保額及擔保費率計算。

四、反擔保質(zhì)押財產(chǎn):乙方的工資收益權。

五、特約事項:

(一)有下列情形之一者,乙方不承擔擔保責任:

1、甲方與借款人、貸款人協(xié)議變更主合同未經(jīng)乙方書面同意的;

2、甲方與貸款人協(xié)商允許借款人轉讓債務未經(jīng)乙方書面同意的;

3、甲方與貸款人協(xié)商允許借款人延長償還期限未經(jīng)乙方書面同意的;

4、甲方與貸款人協(xié)商以"貸新還舊"的方式發(fā)放給借款人的貸款。

5、貸款逾期而甲方未按規(guī)定(貸款到期30日內(nèi))書面通知的。

(二)甲方從代償后的次月起(包括貸款人提前收回貸款而代償?shù)?,即可委托乙方所在單位逐月從乙方應領的全部工資及其它合法收益中扣付,直至甲方代償資金得以全部清償。若乙方變動了工作單位,甲方將在新的工作單位繼續(xù)扣付。若乙方出現(xiàn)下崗、辭職、辭退情況,即無工資性收益時,甲方將依法繼續(xù)申請執(zhí)行乙方的個人家庭財產(chǎn)。

(三)乙方有以下行為,應在事后15日內(nèi)書面通知甲方:

1、乙方以其家庭財產(chǎn)或合法收益為第三人債務提供保證擔?;驗樽陨砘虻谌藗鶆赵O定抵押、質(zhì)押擔保,可能影響其履行本合同項下?lián)X熑蔚?

2、乙方工作單位、住所、聯(lián)系電話發(fā)生變更的。

六、違約責任:

甲、乙任何一方違約,應按上述擔保貸款金額__萬元的 %向對方支付違約金。如果違約方給對方造成了損失且違約金不足以賠償?shù)?,違約方還應當支付賠償金。

七、本合同在履行中若發(fā)生爭議或任何一方需要變更本合同某一條款時,雙方應協(xié)商解決,協(xié)商不成,依法提起訴訟。

八、本合同經(jīng)甲、乙雙方簽字、蓋章后生效。同時,應到公證機關辦理公證,費用由乙方承擔。本合同一式五份,甲、乙雙方及借款人各執(zhí)一份,抄送乙方工作單位和貸款人各一份,均具有同等法律效力。

甲方: 縣 中小企業(yè)信用擔保有限責任公司

法定代表人:

乙方:

居民身份證號碼:

住所:

乙方工作單位:

簽約地點:

簽約日期:年月日

關于訴訟擔保書范文(精選篇3)

暫緩執(zhí)行作為執(zhí)行擔保法律制度的重要內(nèi)容之一,欲對其進行全面把握,應先對執(zhí)行擔保制度有一個清晰的了解。

執(zhí)行擔保,是在執(zhí)行過程中,被執(zhí)行人或者其他利害關系人因法定事由,向人民法院以擔保方式保護其履行生效法律文書規(guī)定的義務,而暫緩執(zhí)行的一種措施。執(zhí)行擔保的目的是公正而合理地保護執(zhí)行當事人雙方的合法權益。(江偉主編:《民事訴訟法》,中國人民大學出版社2000年版,第350頁。)

執(zhí)行擔保成立,人民法院應作出暫緩執(zhí)行的決定。因此,暫緩執(zhí)行是執(zhí)行擔保成立必然發(fā)生的法律效果。

暫緩執(zhí)行,是指執(zhí)行程序開始后,人民法院因法定事由,可以決定對某一項或者某幾項執(zhí)行措施在規(guī)定的期限內(nèi)暫緩實施。

暫緩執(zhí)行成立的條件:(1)必須由被申請執(zhí)行人或者利害關系向人民法院提出申請。(2)必須有法定的事由。(3)必須向人民法院提供充分可靠的財產(chǎn)擔保。(4)必須經(jīng)人民法院決定。

二、暫緩執(zhí)行的依據(jù)

1、《民事訴訟法》第212條:“在執(zhí)行中,被執(zhí)行人向人民法院提供擔保,并經(jīng)申請執(zhí)行人同意的,人民法院可以決定暫緩執(zhí)行及暫緩執(zhí)行的期限。被執(zhí)行人逾期仍不履行的,人民法院有權執(zhí)行被執(zhí)行人的擔保財產(chǎn)或者擔保人的財產(chǎn)?!?/p>

該條是暫緩執(zhí)行的基本法律依據(jù)。

2、《最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見》第263條:“受委托人民法院遇有需要中止或者終結執(zhí)行的情形,應當及時函告委托人民法院,由委托人民法院作出裁定,在此期間,可以暫緩執(zhí)行。受委托人民法院不得自行裁定中止或者終結執(zhí)行?!?/p>

第264條:“委托執(zhí)行中,案外人對執(zhí)行標的提出異議的,受委托人民法院應當函告委托人民法院,由委托人民法院通知駁回或者作出中止執(zhí)行的裁定,在此期間,暫緩執(zhí)行?!?/p>

第268條:“人民法院依照民事訴訟法第二百一十二條的規(guī)定決定暫緩執(zhí)行的,如果擔保是有期限的,暫緩執(zhí)行的期限應與擔保期限一致,但最長不得超過一年。被執(zhí)行人或擔保人對擔保的財產(chǎn)在暫緩執(zhí)行期間有轉移、隱藏、變賣、毀損等行為的,人民法院可以恢復強制執(zhí)行?!?/p>

第269條:“民事訴訟法第二百一十二條規(guī)定的執(zhí)行擔保,可以由被執(zhí)行人向人民法院提供財產(chǎn)作擔保,也可以由第三人出面作擔保。以財產(chǎn)作擔保的,應提交保證書;由第三人擔保的,應當提交擔保書。擔保人應當具有代為履行或者代為承擔賠償責任的能力?!?/p>

第270條:“被執(zhí)行人在人民法院決定暫緩執(zhí)行的期限屆滿后仍不履行義務的,人民法院可以直接執(zhí)行擔保財產(chǎn),或者裁定執(zhí)行擔保人的財產(chǎn),但執(zhí)行擔保人的財產(chǎn)以擔保人應當履行義務部分的財產(chǎn)為限?!?/p>

3、《最高人民法院關于在經(jīng)濟審判工作中嚴格執(zhí)行《中華人民共和國民事訴訟法》的若干規(guī)定》第23條:“上級人民法院必要時可以在調(diào)卷函或要求審查的函件中提出暫緩執(zhí)行的意見,有關人民法院對此如有異議,應當及時報告上級人民法院。上級人民法院接到下級人民法院審查報告后,應當在一個月內(nèi)作出調(diào)卷決定或者通知恢復執(zhí)行。上級人民法院決定調(diào)卷的案件,應當在收到案卷后三個月內(nèi)向下級人民法院發(fā)出中止執(zhí)行的裁定或恢復執(zhí)行的通知?!?/p>

4、《最高人民法院關于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》第130條:“上級法院發(fā)現(xiàn)下級法院在執(zhí)行中作出的裁定、決定、通知或具體執(zhí)行行為不當或有錯誤的,應當及時指令下級法院糾正,并可以通知有關法院暫緩執(zhí)行。

下級法院收到上級法院的指令后必須立即糾正。如果認為上級法院的指令有錯誤,可以在收到該指令后五日內(nèi)請求上級法院復議。

上級法院認為請求復議的理由不成立,而下級法院仍不糾正的,上級法院可直接作出裁定或決定予以糾正,送達有關法院及當事人,并可直接向有關單位發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書?!?/p>

第133條:“上級法院在監(jiān)督、指導、協(xié)調(diào)下級法院執(zhí)行案件中,發(fā)現(xiàn)據(jù)以執(zhí)行的生效法律文書確有錯誤的,應當書面通知下級法院暫緩執(zhí)行,并按照審判監(jiān)督程序處理?!?/p>

第134條:“上級法院在申訴案件復查期間,決定對生效法律文書暫緩執(zhí)行的,有關審判庭應當將暫緩執(zhí)行的通知抄送執(zhí)行機構?!?/p>

第135條:“上級法院通知暫緩執(zhí)行的,應同時指定暫緩執(zhí)行的期限。暫緩執(zhí)行的期限一般不得超過三個月。有特殊情況需要延長的,應報經(jīng)院長批準,并及時通知下級法院。

暫緩執(zhí)行的原因消除后,應當及時通知執(zhí)行法院恢復執(zhí)行。期滿后上級法院未通知繼續(xù)暫緩執(zhí)行的,執(zhí)行法院可以恢復執(zhí)行?!?/p>

第136條:“下級法院不按照上級法院的裁定、決定或通知執(zhí)行,造成嚴重后果的,按照有關規(guī)定追究有關主管人員和直接責任人員的責任。”

5、《最高人民法院關于加強和改進委托執(zhí)行工作的若干規(guī)定》第9條第2項“因執(zhí)行擔保需要暫緩執(zhí)行的”,由受托法院依照法律和司法解釋的規(guī)定處理。

6、 《最高人民法院關于如何處理人民檢察院提出的暫緩執(zhí)行建議問題的批復》規(guī)定:“ 根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》的規(guī)定,人民檢察院對人民法院生效民事判決提出暫緩執(zhí)行的建議沒有法律依據(jù)?!?/p>

7、《最高人民法院關于嚴格執(zhí)行案件審理期限制度的若干規(guī)定》第9條第10項、第11分別規(guī)定:“當事人達成執(zhí)行和解或者提供執(zhí)行擔保后,執(zhí)行法院決定暫緩執(zhí)行的期間及上級人民法院通知暫緩執(zhí)行的期間”不計入執(zhí)行期限。

8、《最高人民法院關于正確適用暫緩執(zhí)行措施若干問題的規(guī)定》系統(tǒng)規(guī)定暫緩執(zhí)行制度。

9、《最高人民法院關于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財產(chǎn)的規(guī)定》第21條:“人民法院委托拍賣后,遇有依法應當暫緩執(zhí)行或者中止執(zhí)行的情形的,應當決定暫緩執(zhí)行或者裁定中止執(zhí)行,并及時通知拍賣機構和當事人。拍賣機構收到通知后,應當立即停止拍賣,并通知競買人。

暫緩執(zhí)行期限屆滿或者中止執(zhí)行的事由消失后,需要繼續(xù)拍賣的,人民法院應當在十五日內(nèi)通知拍賣機構恢復拍賣?!?/p>

三、暫緩執(zhí)行制度的適用

(一)暫緩執(zhí)行的啟動

根據(jù)上述依據(jù),暫緩執(zhí)行程序的啟動有二,一是申請;二是法院依職權。申請又可區(qū)分為被申請執(zhí)行人的申請和利害關系人的申請。

(二)暫緩執(zhí)行的法定事由

與上述啟動程序相對應,暫緩執(zhí)行的法定事由可以區(qū)分為申請書事由和依職權啟動事由。

申請事由有三:1、執(zhí)行措施或者執(zhí)行程序違反法律規(guī)定的;2、執(zhí)行標的物存在權屬爭議的;3、被執(zhí)行人對申請執(zhí)行人享有抵銷權的。上述三種申請事由,根據(jù)申請人的不同,可以具體區(qū)分為被申請執(zhí)行人的申請事由和利害關系人的申請事由。前者的申請事由是執(zhí)行措施或者執(zhí)行程序違反法律規(guī)定及被執(zhí)行人對申請執(zhí)行人享有抵銷權兩種;后者的申請事由是執(zhí)行標的物存在權屬爭議。

依職權啟動事由有二:1、上級人民法院已經(jīng)受理執(zhí)行爭議案件并正在處理的;2、人民法院發(fā)現(xiàn)據(jù)以執(zhí)行的生效法律文書確有錯誤,并正在按照審判監(jiān)督程序進行審查的。

(三)應當提供擔保

暫緩執(zhí)行的擔保的方式,根據(jù)上述依據(jù)及《擔保法》的規(guī)定有三種:抵押、質(zhì)押(包括動產(chǎn)質(zhì)押和權利質(zhì)押)和保證三種。

從擔保的主體上又可以具體區(qū)分為:申請人的抵押和質(zhì)押;申請人以外第三人的抵押和質(zhì)押。第三人的保證。

對于抵押和動產(chǎn)質(zhì)押的抵押物和質(zhì)押物,應當出具評估機構對擔保財產(chǎn)價值的評估證明。

不論是申請人申請啟動暫緩執(zhí)行,還是法院依職權啟動暫緩執(zhí)行,均應提供擔保。但兩利啟動擔保擔保的主體不同。前者擔保的主體是被申請執(zhí)行人和利益關系人;后者的擔保的主體是申請人或者被申請人。此其一。其二,前者提供擔保后,申請執(zhí)行人提供擔保要求繼續(xù)執(zhí)行的,執(zhí)行法院可以繼續(xù)執(zhí)行;后者對此沒有規(guī)定。從解釋上可以說,即使申請執(zhí)行人提供擔保要求繼續(xù)執(zhí)行,法院也不能繼續(xù)執(zhí)行。

(四)暫緩執(zhí)行由法院作出決定

暫緩執(zhí)行由執(zhí)行法院或者其上級人民法院,組成合議庭進行審查作出決定,由執(zhí)行機構統(tǒng)一辦理。法院決定暫緩執(zhí)行的,應當制作暫緩執(zhí)行決定書,并及時送達當事人。上級法院發(fā)現(xiàn)執(zhí)行法院對不符合暫緩執(zhí)行條件的案件決定暫緩執(zhí)行,或者對符合暫緩執(zhí)行條件的案件未予暫緩執(zhí)行的,應當作出決定予以糾正。執(zhí)行法院收到該決定后,應當遵照執(zhí)行。

需要特別說明的,現(xiàn)行的司法解釋對暫緩執(zhí)行的決定不以申請執(zhí)行人的同意為必要,不管申請執(zhí)行人同意與否均不影響法院作出暫緩執(zhí)行的決定。

(五)暫緩執(zhí)行的期限

暫緩執(zhí)行的期間不得超過三個月。因特殊事由需要延長的,可以適當延長,延長的期限不得超過三個月。即最長為六個月,而不是原司法解釋規(guī)定的一年。

暫緩執(zhí)行的期限從執(zhí)行法院作出暫緩執(zhí)行決定之日起計算。暫緩執(zhí)行的決定由上級人民法院作出的,從執(zhí)行法院收到暫緩執(zhí)行決定之日起計算。

(六)暫緩執(zhí)行期間或者期限屆滿后的后果

暫緩執(zhí)行期間內(nèi),據(jù)以執(zhí)行的法律文書被法院撤銷或變更的,法院裁定終結執(zhí)行。否則,暫緩執(zhí)行期限屆滿后發(fā)生如下法律后果:

1、被執(zhí)行人或擔保人對擔保的財產(chǎn)在暫緩執(zhí)行期間有轉移、隱藏、變賣、毀損等行為的,人民法院可以恢復強制執(zhí)行。

關于訴訟擔保書范文(精選篇4)

關鍵詞:擔保物權;特別程序;司法實務

實現(xiàn)擔保物權特別程序為擔保物權的實現(xiàn)新設了一條便捷通道,建立了非訟程序與執(zhí)行程序相銜接的新型實現(xiàn)模式。非訟程序既可以得到國家公共權力的保障,又能簡便、快捷地實現(xiàn)擔保物權,具有獨特價值。[1]雖然我國的物權法、民事訴訟法及今年施行的最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋對其進行了規(guī)定,但是,由于實現(xiàn)擔保物權案件的復雜性,這些粗略的法律規(guī)定尚顯不足。在司法實務中,通過申請實現(xiàn)擔保物權特別程序解決糾紛的案件數(shù)量與符合適用該條件的數(shù)量來說所占比例較小。擔保物權人有需求但沒有申請是基于對該程序的不了解或處于訴訟策略或是對該程序的實現(xiàn)有疑慮,而法院在適用該程序時也比較慎重,部分法院在該程序中一旦被申請人有異議就駁回,致使實現(xiàn)擔保物權案件特別程序存在很多亟待解決的實務問題,與其他民事法律制度在實務操作上存在很多沖突,有必要進行整理、分析,以尋找解決問題的對策。

一、實現(xiàn)擔保物權特別程序與實現(xiàn)債權的訴訟程序的競合及對策

法院受理債權人提起依特別程序實現(xiàn)擔保物權申請后,債權人又提起實現(xiàn)債權的訴訟,如果兩個程序同時進行,那么會有實現(xiàn)擔保物權的裁定書和在擔保范圍內(nèi)對擔保物有優(yōu)先受償權的判決書的兩個執(zhí)行依據(jù)同時存在,如是同一法院受理,進入執(zhí)行程序后尚易發(fā)現(xiàn)。但受理實現(xiàn)擔保物權案件的法院與擔保物權擔保的主債權實現(xiàn)之訴的法院經(jīng)常并不是同一法院,在執(zhí)行中易產(chǎn)生沖突。這里最主要的問題是造成訴訟成本的浪費,筆者認為根據(jù)一事不再理的原則,不應允許上述的兩個程序同時進行,一旦發(fā)現(xiàn),應建議當事人撤回訴訟或申請,當事人不同意撤回的,應裁定駁回實現(xiàn)擔保物權申請。對于擔保物權人與擔保人在不同法院提起實現(xiàn)擔保物權的訴訟的,同樣根據(jù)一事不再理的原則,不應同時進行,應建議一方撤回申請,都不同意撤回的,應裁定駁回在后的實現(xiàn)擔保物權申請。

二、實現(xiàn)擔保物權特別程序的管轄沖突及對策

我國《民事訴訟法》第196條規(guī)定:“申請實現(xiàn)擔保物權,由擔保物權人以及其他有權請求實現(xiàn)擔保物權的人依照物權法等法律,向擔保財產(chǎn)所在地或者擔保物權登記地基層人民法院提出?!痹摲ǖ?5條規(guī)定,“合同的雙方當事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄,但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。”該法第34條規(guī)定了因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。由于民事訴訟法中對于不動產(chǎn)糾紛案件的管轄是專屬管轄,所以以不動產(chǎn)為擔保物的擔保物權實現(xiàn)特別程序的管轄法院均為不動產(chǎn)所在地基層法院管轄。[2]但部分擔保物為動產(chǎn)的擔保合同中約定了解決糾紛的管轄法院是法律規(guī)定的擔保財產(chǎn)所在地或者擔保物權登記地基層人民法院之外的其他法院。這種情況下產(chǎn)生了實現(xiàn)擔保物權程序中的管轄問題爭議。

第一種觀點認為實現(xiàn)擔保物權是特別程序,在該程序中明確規(guī)定了管轄法院,應該由法律規(guī)定的法院管轄。第二種觀點認為,專屬管轄只適用于法律明確規(guī)定的范圍,民訴法規(guī)定實現(xiàn)擔保物權特別程序管轄不屬于專屬管轄,故對擔保物為動產(chǎn)的實現(xiàn)擔保物權案件應首先適用約定管轄。筆者認同第二種觀點,因為專屬管轄具有法定性,法律規(guī)定的專屬管轄范圍之外約定管轄具有優(yōu)先性。

三、實現(xiàn)擔保物權特別程序的審查方式問題及對策

在對實現(xiàn)擔保物權程序的案件審查上,進行形式審查符合該程序設置的價值追求,但易出現(xiàn)事實查不清;進行實質(zhì)審查在法定的期限內(nèi)難以完成且又會使該程序的設置目的難以實現(xiàn)?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第370條規(guī)定“人民法院審查實現(xiàn)擔保物權案件,可以詢問申請人、被申請人、利害關系人,必要時可以依職權調(diào)查相關事實?!钡?71條第一款規(guī)定“人民法院應當就主合同的效力、期限、履行情況,擔保物權是否有效設立、擔保財產(chǎn)的范圍、被擔保的債權范圍、被擔保的債權是否已屆清償期等擔保物權實現(xiàn)的條件,以及是否損害他人合法權益等內(nèi)容進行審查。”上述規(guī)定體現(xiàn)了該程序中應進行實質(zhì)審查,且該解釋第372條規(guī)定了以當事人對實現(xiàn)擔保物權有無實質(zhì)爭議作為能否支持申請人的標準。故盡管實質(zhì)審查與該程序立法追求的簡便、快捷價值有沖突,但筆者認為該程序中應當進行實質(zhì)審查,只是該實質(zhì)審查是部分審查,只需實質(zhì)審查當事人是否存在實質(zhì)爭議,不是在有實質(zhì)爭議時再進一步實質(zhì)審查案件事實。依據(jù)訴訟非訟二元論模式,擔保物權存在與否及擔保債權范圍和數(shù)額的爭議屬于實體爭議,應由當事人在非訟程序之外另行提起民事訴訟,依訴訟法理予以解決。[3]

四、實現(xiàn)擔保物權特別程序異議審查問題及對策

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第371條第二款規(guī)定“被申請人或者利害關系人提出異議的,人民法院應當一并審查?!睂τ诒簧暾埲颂岢龅漠愖h,由審判員獨任審查,還是應組織合議審查?對于利害關系人提出的異議,是直接由原審理人員審查,還是要再行組織聽證?由原審人員獨任組織聽證還是需要合議聽證?這些問題在實踐中都會遇到,但法律沒有明確規(guī)定,導致各地的做法不一致。筆者認為,對于在審查過程中提出的異議,如是被申請人提出,因是在實現(xiàn)擔保物權特別程序的框架內(nèi),應在實現(xiàn)擔保物權特別程序的審限內(nèi)由原審理人員審查;如是利害關系人提出,為確保公正性,應在原審理人員之外另行組織合議聽證,但該聽證也應在實現(xiàn)擔保物權特別程序的審限內(nèi)完成。

上述的是在適用實現(xiàn)擔保物權特別程序裁定之前被申請人或者利害關系人提出的異議,對于作出裁定后,當事人、利害關系人認為有錯誤的,根據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第374條的規(guī)定,也可向作出裁定的法院提出異議。對于該階段的提出的異議,應當適用什么程序審理,審限多長、審理組織如何組織等現(xiàn)行法律沒有明確規(guī)定。但作為當事人、利害關系人的重要權利救濟途徑,當向法院提出異議后,法院如何審查,是各地法院目前需解決的一個難題。筆者認為,該規(guī)定是在《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》的特別程序部分內(nèi)規(guī)定,應遵守特別程序的一般規(guī)定,按照特別程序審理,在法律沒有明確規(guī)定的情況下,可在原審理人員之外另行組織合議聽證審查,不需進行開庭審理,時限也不應超過三十日。

五、實現(xiàn)擔保物權特別程序中的第三人問題及對策

實現(xiàn)擔保物權特別程序的當事人是債權人和提供擔保物人,當債務人和提供擔保物人不是同一人時,提供擔保物人并不清楚債務人是否償還過債務,法院也不能確定債務人給債權人的還款情況,而直接依據(jù)申請人的陳述是不能清楚的確定所欠債務現(xiàn)狀的。一方面,由于主債務并非擔保物權法律關系的主體,與實現(xiàn)擔保物權案件的申請事項無關直接法律關系,因此,不應將主債務人列為被申請人。另一方面,因這一程序為非訟程序,法院采職權主義,可依職權向主債務人或其他案外人調(diào)查、詢問與案件有關的事實情況,因此,也不必徒增程序負擔追加其為第三人。[4]依照《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百七十條規(guī)定,法院是可以詢問債務人,必要時依職權調(diào)查相關事實。但在司法實務中,相當部分的債務人下落不明或故意躲避法院,在實現(xiàn)擔保物權的審限內(nèi)很難找到詢問。該情況下,會產(chǎn)生是否需要追加第三人的問題,是追加第三人查清事實,還是以存在實質(zhì)爭議為由裁定駁回,目前存在爭議。筆者同意后一觀點,因為特別程序審限短,追加第三人在操作上有困難,且如不能確定欠款數(shù)額表明申請人與被申請人是存在實質(zhì)爭議的。

六、實現(xiàn)擔保物權特別程序的公告送達問題及對策

人民法院受理申請人提出的實現(xiàn)擔保物權特別程序案件后,依法應當向被申請人送達申請書副本、異議權利告知書等文書。但給被申請人如何送達相關文書沒有特別規(guī)定,在實務中出現(xiàn)無法找到被申請人的情況時,是否適用公告送達,如果適用公告送達,其審理時間在扣除公告期后并不會短。如不適用公告送達,對于有些事實不明確的案件,直接下定論會對被申請人的權利產(chǎn)生影響。一種觀點認為,實現(xiàn)擔保物權特別程序制度設計的初衷本就是為盡快實現(xiàn)擔保物權人的合法權益,體現(xiàn)便捷高效、節(jié)約訴訟成本的宗旨;且諸如申請認定財產(chǎn)無主、宣告失蹤、宣告死亡等特別程序案件雖規(guī)定了公告程序,但其公告更多的是偏向于公而告之,而不是指向特定的人,故實現(xiàn)擔保物權特別程序不適用公告方式進行送達。另一種觀點認為,實現(xiàn)擔保物權特別程序同樣能通過公告進行送達。[5]筆者認為,實現(xiàn)擔保物權特別程序案件應有條件適用公告送達,如找不到被申請人,對于事實不明確的案件,因無法確定事實,送達申請書副本、異議權利告知書等文書不應適用公告送達,應當裁定駁回申請。對于事實清楚且能確定找到擔保物的案件,應給被申請人公告送達相關文書,依法裁定支持了申請人的請求后,應給被申請人公告送達裁定書。

七、實現(xiàn)擔保物權順序的沖突問題及對策

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第366條規(guī)定:“同一財產(chǎn)上設立多個擔保物權,登記在先的擔保物權尚未實現(xiàn)的,不影響后順位的擔保物權人向人民法院申請實現(xiàn)擔保物權。”但當擔保財產(chǎn)貶值時,實現(xiàn)擔保物權與擔保物權順序問題會產(chǎn)生沖突。例如,a向b借款100萬元,e用其價值300萬的財產(chǎn)提供抵押,后c向d借款200萬元,e又用其價值300萬的財產(chǎn)提供抵押,并且都辦理了登記。一年后借款期限屆滿,該抵押物的價值已經(jīng)貶值為250萬,b沒有申請實現(xiàn)抵押權,d申請實現(xiàn)抵押權。依照該條規(guī)定登記在后的d可以申請,但應如何實現(xiàn),在200萬范圍內(nèi)實現(xiàn)還是在150萬范圍內(nèi)實現(xiàn),或是按貶值比例實現(xiàn)?這些問題都在實踐中存在。按200萬實現(xiàn)或按比例實現(xiàn)都會損害在先抵押登記人b的權利?!吨腥A人民共和國物權法》第199條規(guī)定了同一財產(chǎn)向兩個以上債權人抵押,抵押權已登記的,按照登記的先后順序清償。在后順位抵押權人提起申請的情況下,法院需要額外審查抵押物現(xiàn)存價值是否足以實現(xiàn)全部抵押,并且應當為在先抵押保留充足份額。[8]而讓登記在后的抵押權先實現(xiàn),即使應當給在先登記抵押的債權保留全部份額,但在先抵押債權往往不是固定不變的,那么后登記抵押權能在什么范圍內(nèi)實現(xiàn),是無法確定的。筆者認為,根據(jù)物權法的規(guī)定應當首先保護實現(xiàn)在先登記的抵押權,只有當其怠于行使權利時才應允許在后登記抵押權的先實現(xiàn)。

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》頒布后,實現(xiàn)擔保物權特別程序新的立法解釋、司法解釋不會在短期內(nèi)出臺。如何在實務中完善該程序的應用,是司法界應當及時總結和探索的問題,筆者對司法實務中發(fā)現(xiàn)的適用特別程序實現(xiàn)擔保物權問題、沖突進行了上述的分析和提出應對處理意見,旨在實務中對能更有效地適用該程序。但實現(xiàn)擔保物權特別程序的完善,還需審判機關應在審理實務中不斷總結各種現(xiàn)行法律沒有觸及的問題,并摸索現(xiàn)行法律框架內(nèi)的解決方法;學者、法律工作者應當將目前的研究重點放在現(xiàn)行法律框架范圍內(nèi)的運用,以期對目前的現(xiàn)狀有更多幫助;當事人簽訂擔保合同時,應注意將擔保合同的內(nèi)容盡量細化、明確,減少實現(xiàn)擔保物權時產(chǎn)生爭議的風險。

八、實現(xiàn)擔保物權程序與民事執(zhí)行程序的沖突問題及對策

最高法院《關于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》第91條規(guī)定:“對參與被執(zhí)行人財產(chǎn)的具體分配,應當由首先查封、扣押或凍結的法院主持進行。首先查封、扣押、凍結的法院所采取的執(zhí)行措施如系為執(zhí)行財產(chǎn)保全裁定,具體分配應當在該院案件審理終結后進行。”這一規(guī)定實際上確立了首封法院對被查封財產(chǎn)享有處置權的規(guī)則。其他法院若要對該財產(chǎn)執(zhí)行實現(xiàn)擔保物權,必須與首封法院協(xié)商,在首封法院采取處置措施后實現(xiàn)。但如首封法院一直不解除查封,對該財產(chǎn)也就無法執(zhí)行實現(xiàn)擔保物權。

筆者認為,上述問題在實務中大量存在,必須從立法或司法解釋中予以明確。對于實現(xiàn)擔保物權法院來說,首封法院查封的財產(chǎn)部分或全部份額的優(yōu)先受償權是屬于擔保物權人的。對于首封法院來說,其雖可采取優(yōu)先措施,但可能只能執(zhí)行部分或執(zhí)行不到財產(chǎn)。目前的現(xiàn)狀是享有實現(xiàn)擔保物權優(yōu)先權的擔保物權受制于執(zhí)行中的查封權,即執(zhí)行措施限制擔保物權,與法律精神不符,應當保證擔保物權人實現(xiàn)擔保物權的優(yōu)先權利,不應由首封法院決定實現(xiàn)擔保物權的進程。(作者單位:內(nèi)蒙古鄂爾多斯市鄂托克旗人民法院)

基金項目:本文是內(nèi)蒙古自治區(qū)高級人民法院2015年司法調(diào)研重點課題《關于擔保物權實現(xiàn)程序問題的研究》的階段性成果。

關于訴訟擔保書范文(精選篇5)

執(zhí)行擔保書文書樣式供在執(zhí)行過程中,被執(zhí)行人或者第三人(即擔保人),為了保證生效法律文書所確定的義務的履行,向人民法院提供某項財物作為抵押,從而換得暫緩執(zhí)行的效果時使用。

《中華人民共和國民事訴訟法》第二百一十二條規(guī)定:“在執(zhí)行中,被執(zhí)行人向人民法院提供擔保,并經(jīng)申請執(zhí)行人同意的,人民法院可以決定暫緩執(zhí)行及暫緩執(zhí)行的期限。被執(zhí)行人逾期仍不履行的,人民法院有權執(zhí)行被執(zhí)行人的擔保財產(chǎn)或者擔保人的財產(chǎn)。”

依照法律規(guī)定,執(zhí)行擔保書系指在法律文書生效后,進入執(zhí)行過程中,對所執(zhí)行的有給付內(nèi)容的標的提供財產(chǎn)擔保。擔保財產(chǎn)屬于抵押性質(zhì)。擔保人既可以是被執(zhí)行人本人,也可以是其他公民。擔保的目的,是為了延緩執(zhí)行期限,給被執(zhí)行人一個喘息的機會,以便既完成法律規(guī)定的義務,又不使被執(zhí)行人的生產(chǎn)、工作造成更大的損失。顯然,在執(zhí)行過程中,被執(zhí)行人以抵押財產(chǎn)的形式,對保證執(zhí)行作出承諾,對本人和對生效法律文書的執(zhí)行,都有實際意義。

擔保申請應以書面形式由被執(zhí)行人向人民法院提出。擔保的形式可以由被執(zhí)行人提供銀行擔保,也可以由第三人以現(xiàn)金或實物作為抵押物提供擔保。但銀行或保證人應向人民法院提交保證書;擔保的范圍可以是部分債務,也可以是全部債務。但擔保財產(chǎn)數(shù)額應大于被擔保的債務;擔保執(zhí)行須征得申請執(zhí)行人的同意,并經(jīng)人民法院許可。

被執(zhí)行人提供擔保的,需經(jīng)申請執(zhí)行人同意,由人民法院決定是否暫緩執(zhí)行,以及暫緩執(zhí)行的期限。

執(zhí)行人或被執(zhí)行人的財產(chǎn)在外地的,人民法院委托當?shù)厝嗣穹ㄔ簣?zhí)行的,被執(zhí)行人申請?zhí)峁?,?jīng)申請執(zhí)行人同意的,受委托人民法院應當及時函告委托人民法院,由受委托人民法院決定是否暫緩執(zhí)行及暫緩執(zhí)行的期限。

人民法院決定暫緩執(zhí)行期限屆滿,被執(zhí)行人逾期仍不履行的,人民法院有權執(zhí)行被執(zhí)行人的擔保財產(chǎn)或者擔保人的財產(chǎn)。

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