2017成人高考專升本民法模擬試題附答案(2)
2017成人高考專升本民法模擬試題附答案二、簡答題
本大題共3個小題，每小題10分，共30分。只需簡要回答基本內(nèi)容，不需詳細(xì)分析、論證和綜合。
第36題、 簡要回答民事法律行為的成立要件。
【參考答案】民事法律行為的成立要件，是指決定法律行為本身發(fā)生或者不發(fā)生的必要條件。
按照是一切民事法律行為都必需的，還是某些民事法律行為特別要求的，分為一般成立要件和特殊成立要件。
一般成立要件，是指一切民事法律行為都必需的必要條件。該要件只有一個，即意思表示。特殊成立要件，是指某些民事法律行為特別要求的必要條件。這些要件，相對于不同的民事法律行為而有所不同：
(1)對于有因行為來說，標(biāo)的的給付原因是特殊成立要件。也就是說，除要有給付標(biāo)的的意思表示這個一般成立要件外，還必須有標(biāo)的給付原因這個特別要件，有因行為才能成立。
(2)對于實(shí)踐行為來說，標(biāo)的物的接受是特殊成立要件。實(shí)踐行為又叫“要物行為”，它的成立以意思表示和標(biāo)的物的交付為成立要件。其中，意思表示為一般成立要件，標(biāo)的物的“授”與“受”共同構(gòu)成特殊成立要件。
第37題、如何確定合同成立的時間和地點(diǎn)?
【參考答案】
(1)不要式合同一般自雙方的意思表示一致即成立，因此，要約人收到承諾的時間和地點(diǎn)也就是合同成立的時間和地點(diǎn)。
(2)要式合同需辦理特定手續(xù)才能成立，因此應(yīng)以辦完規(guī)定程序的時間和地點(diǎn)為合同成立的時間和地點(diǎn)。
(3)書面合同中寫明的簽訂地點(diǎn)的，以合同寫明的為準(zhǔn);未寫明的，以雙方在合同上共同簽字蓋章的地點(diǎn)為合同簽訂地;雙方簽字蓋章不在同一地點(diǎn)的，以最后一方簽字蓋章的地點(diǎn)為合同簽訂地。
第38題、簡述我國婚姻法關(guān)于結(jié)婚的必備要件和禁止要件的規(guī)定。
【參考答案】
我國婚姻法關(guān)于結(jié)婚的必備要件的規(guī)定為：(1)有結(jié)婚合意;(2)當(dāng)事人須到達(dá)法定婚齡;(3)當(dāng)事人的結(jié)合須符合一夫一妻制(或作為禁止要件規(guī)定為不得重婚)。
我國婚姻法關(guān)于結(jié)婚的禁止要件的規(guī)定為：(1)當(dāng)事人之間無禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系;(2)當(dāng)事人不患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病。
2017成人高考專升本民法模擬試題附答案三、論述題
本題滿分20分。要求有理有據(jù)，論證充分。
第39題、 試論無效民事行為的法律后果。
【參考答案】 無效民事行為的法律后果可以概括為以下幾個方面。
(1)恢復(fù)原狀
恢復(fù)原狀是指恢復(fù)到無效民事行為發(fā)生之前的狀態(tài)，借以消除無效民事行為所造成的不應(yīng)有的后果。
依照恢復(fù)原狀的要求，如果民事行為規(guī)定的義務(wù)尚未履行時，則因該項(xiàng)民事行為無效而不能再履行。如果當(dāng)事人一方或雙方已經(jīng)履行了義務(wù)，依據(jù)《民法通則》第61條關(guān)于“民事行為被確認(rèn)為無效或者被撤銷后，當(dāng)事人因該行為取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)返還給受損失的一方”的規(guī)定，收受財(cái)產(chǎn)的一方或雙方應(yīng)將所取得的財(cái)產(chǎn)返還給對方。由此可見，民事行為被確認(rèn)為無效或被撤銷之后，就會發(fā)生停止履行、單方返還、雙方返還的法律后果。
(2)賠償損失
民事行為被確認(rèn)無效或變更、被撤銷后，“有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任”(《民法通則》第61條)。這是根據(jù)過錯責(zé)任原則，由有過錯的一方或雙方賠償對方的經(jīng)濟(jì)損失。
(3)收歸國家或集體所有或返還第三人
《民法通則》第61條第2款規(guī)定：“雙方惡意串通，實(shí)施民事行為損害國家的、集體的或者第三人的利益的，應(yīng)當(dāng)追繳雙方取得的財(cái)產(chǎn)，收歸國家、集體所有或者返還第三人。”對于這種民事行為不僅因其違法而歸于無效，而且還應(yīng)將其根據(jù)無效民事行為所取得的財(cái)產(chǎn)返還給財(cái)產(chǎn)所有人，追繳雙方非法所得歸國家所有。對于進(jìn)行嚴(yán)重經(jīng)濟(jì)犯罪的違法行為，除收繳已經(jīng)履行交付的財(cái)產(chǎn)外，不應(yīng)追繳其非法所獲的利益或者依無效民事行為的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)交付而尚未交付的金額，給違法行為人以嚴(yán)厲的打擊。
2017成人高考專升本民法模擬試題附答案四、案例分析題
本大題共2個小題，每小題15分，共30分。要求對所列問題作出回答，并說明理由。
第40題、 某甲在某公園游覽時，丟失價(jià)值2500元的進(jìn)口相機(jī)一部。某乙拾得后將相機(jī)交公安機(jī)關(guān)招領(lǐng)。招領(lǐng)期滿后，公安部門依法對該相機(jī)進(jìn)行拍賣，被某丙購得。某丙在商店購物時，該相機(jī)被小偷偷去。某丁從小偷處購得此照相機(jī)后又遺失，被人拾得交公安機(jī)關(guān)，公安機(jī)關(guān)招領(lǐng)失物時，某甲、丙、丁均到公安機(jī)關(guān)認(rèn)領(lǐng)該相機(jī)，三人發(fā)生爭議，訴訟法院。
問：誰有權(quán)取得該相機(jī)?
【參考答案】
該相機(jī)應(yīng)返還某丙。理由有如下幾點(diǎn)：
(1)該相機(jī)雖是某甲的，但經(jīng)招領(lǐng)而未去認(rèn)領(lǐng)，且依法被拍賣，其所有權(quán)被強(qiáng)制消滅。
(2)某丙從拍賣場購得，無論是善意還是無意，均無義務(wù)返還原物，即某丁不能取得此相機(jī)的所有權(quán)。
第41題、 甲學(xué)校向乙工廠定制印有該校校名的服裝一千套準(zhǔn)備用作學(xué)生校服。雙方約定一月后交貨。合同簽訂一周后，教委為防止學(xué)校借校服之名向?qū)W生強(qiáng)行推銷服裝，下發(fā)文件不準(zhǔn)統(tǒng)一制作校服賣給學(xué)生。甲校于是向乙工廠提出解除合同，并同意賠償乙工廠部分損失。乙工廠不同意，仍繼承生產(chǎn)，甲校則態(tài)度鮮明地提出自己肯定不會履行合同。一月后乙工廠按時交貨，甲校拒絕接受。乙工廠于是向法院起訴，要求甲校履行合同并賠償因其拒絕按時接受服裝而給自己造成的其他損失。
問：(1)乙工廠的訴訟請求能否得到法院的支持?為什么?
(2)乙工廠的損失能否得到完全的填補(bǔ)?為什么?
【參考答案】
(1)乙工廠的訴求不能得到法院的支持。
(2)《合同法》規(guī)定：當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大;沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。因此乙工廠的損失不能得到完全的填補(bǔ)。
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