民事訴訟如何進階
今天小編為大家收集整理了關(guān)于民事訴訟如何進階,希望大家會喜歡,同時也希望給你們帶來一些參考的作用!
IRAA綜合應(yīng)用方法
第一步，界定問題
訴訟總是對爭議問題的解決。律師根據(jù)自己對法律知識和事物的前理解，識別出應(yīng)當(dāng)予以法律救濟的法律問題。
主要運用歷史方法整理陳述的生活事實，對生活事實賦予可能的法律意義期待，翻譯為法言法語敘述的法律事實。
第二步，尋找支持
訴訟與其他糾紛解決機制的不同就是，解決方案是通過普遍適用的法律規(guī)范予以保證的。所以，界定問題之后，需要體系化地研究適用法律，穿過法律的叢林尋找到本案最密切聯(lián)系的法條。
主要運用法律關(guān)系分析方法，根據(jù)請求權(quán)基礎(chǔ)的理論體系，逐一檢討可能構(gòu)成的法律關(guān)系，實現(xiàn)法律關(guān)系部門化、類型化、具體化，初步尋找到可能適用于本案的具體法條(或者是法律行為)。
第三步，規(guī)范分析
從法條中發(fā)現(xiàn)、整理規(guī)范，根據(jù)法律規(guī)范分類說劃分證明責(zé)任。
請求與抗辯是一對孿生兄弟，不同的請求有不同的抗辯。從請求權(quán)基礎(chǔ)出發(fā)，運用規(guī)范理論，沿著權(quán)利效果軸查找適用于本案的權(quán)利適用范圍、成立條件、生效條件、生效障礙、消滅、變更、阻止、減免責(zé)、權(quán)利抗辯等九種效果的法條，并進行證明責(zé)任意義上的劃分，對雙方的攻防路線了然于胸，知己知彼，才能百戰(zhàn)不殆。
對請求規(guī)范進行充分性、真實性、妥當(dāng)性的分析，站在對方的立場預(yù)測可能的反駁和否認，明確請求的優(yōu)勢與劣勢。
預(yù)估對方可能運用的反對規(guī)范，明確反對規(guī)范可能對我方造成的機會和威脅。
第四步，充分性分析
假定前述請求事實為真實，運用準入法進行分析，我方案件事實是否充分滿足構(gòu)成要件的要求，表明結(jié)論是以法律規(guī)范為大前提，以事實為小前提，合乎邏輯地推導(dǎo)出來。
這一步是通過涵攝的試配，分析事實和規(guī)范之間的涵攝可能，進一步明確小前提(案件事實)證明的方向，和大前提(請求權(quán)基礎(chǔ))解釋的任務(wù)。
第五步，真實性分析
圍繞要件事實收集、整理證據(jù)，確保請求權(quán)要件事實能夠通過證據(jù)證明，達到高度蓋然性的要求。
第六步，妥當(dāng)性分析
運用法教義學(xué)來論證大前提選擇的正確性，主要涉及法律淵源、法律解釋、漏洞填補、法的續(xù)造等方面的法律命題，說服法官本案選擇適用了妥當(dāng)?shù)姆伞?/p>
第七步，對抗性分析
訴訟總是原被告雙方的博弈和對抗。在第三步規(guī)范分析之后，我們劃分了請求規(guī)范和反對規(guī)范。站在原告的立場，我們進行了事實和規(guī)范的試配(涵攝，大小前提的試連接，第四步充分性分析)，根據(jù)試配的結(jié)果，我們收集和整理相關(guān)證據(jù)(第五步，真實性分析)，對法律的選擇進行說理論證(第六步，妥當(dāng)性分析)。這些都是對原告證明責(zé)任范圍內(nèi)需要證明和說理的事項進行的單方面的分析。接下來，還需要假設(shè)站在被告的立場進行自我審查。
1.原告證明責(zé)任范圍內(nèi)的優(yōu)勢和劣勢
針對原告的證明和說理，被告可以進行否認和反駁。優(yōu)勢為充分、真實、妥當(dāng)?shù)臐M足方面，劣勢為不足方面，包括自身查找的以及預(yù)判對方可能提出的兩個方面。
就像你射出的箭，你首先得保證它的鋒利，你不能射出一支茅草做成的或者已經(jīng)腐爛的箭。在你的證明責(zé)任和論證責(zé)任的范圍內(nèi)，你得保證他能夠滿足法律的要求，不會輕易駁回。
2.被告證明責(zé)任范圍內(nèi)的機會和威脅
被告除了否認和反駁外，還可以援引抗辯規(guī)范進行抗辯，抗辯需要由被告證明和說理。
在被告的證明責(zé)任的范圍內(nèi)，根據(jù)預(yù)估的對方事實和證據(jù)，可以分為機會和威脅，原告的機會為被告抗辯不滿足的地方，尤其是我方掌握的證據(jù)和事實能夠化解的方面。原告的威脅為被告抗辯強有力的因素。
我方的優(yōu)勢劣勢和被告方對我方造成的機會和威脅，從而可以綜合分析我方的訴訟方案和應(yīng)對策略。
從整體上看，SWOT可以分為兩部分：
第一部分為優(yōu)勢與劣勢分析(SW)，
主要用來分析內(nèi)部條件，對我方主張的要件事實和證據(jù)分析的基礎(chǔ)上，分析該方案的我方具有的優(yōu)勢和劣勢;第二部分為機會和威脅分析(OT)：對對方可能掌握的要件事實和證據(jù)進行預(yù)判，分析該方案下，我方可能具有的機會和威脅。
利用這種方法可以從中找出對自己有利的、值得發(fā)揚的因素，以及對自己不利的、要避開的東西，要根據(jù)分析充分考慮對方可能采取的抗辯策略，并對此提出應(yīng)對方案。
如果分析結(jié)果絕大部分落在SO象限內(nèi)，請求滿足，抗辯無力，那么該方案可行性較大，但也不能以為勝券在握，要做好防范。
如果分析結(jié)果大部分在WO象限內(nèi)，請求不足、抗辯無力;st象限內(nèi)，請求滿足、抗辯有力，這樣的話，勝敗在兩可之間，需要我們認真分析，做好應(yīng)對，不能倉促決定。
如果分析結(jié)果絕大部分在WT象限內(nèi)，請求不足、抗辯有力，那么就不應(yīng)貿(mào)然起訴。如果客戶堅持，應(yīng)將其中的風(fēng)險充分提示并書面告知。
第八步，綜合性分析
在第二步，尋找支持找到的可能為多個請求權(quán)基礎(chǔ)，多個訴訟方案。律師需要逐一進行上述的分析，從多個方案中選擇最能實現(xiàn)當(dāng)事人利益的方案。
律師的價值就是幫助當(dāng)事人以最小的成本實現(xiàn)最大的利益，也就是
最優(yōu)方案 = 最大利益的方案 = 主張利益×勝訴可能性×實現(xiàn)可能性-訴訟成本
主張利益：從競合理論、訴的類型進行確定。
勝訴可能性：運用SWOT估算各種請求權(quán)基礎(chǔ)的勝訴可能性，用百分數(shù)表示。(%)
實現(xiàn)可能性：根據(jù)主體責(zé)任財產(chǎn)、執(zhí)行意愿等估算實現(xiàn)可能性，用百分數(shù)表示。(%)
訴訟成本：估算各種訴訟方案下的成本。
綜合上述因素，綜合考量確定“向誰，請求什么”。
第九步，文書寫作
將前述的要件事實分析結(jié)果按照訴訟策略以法律文書的形式進行加工和整理。
第十步，訴訟活動
圍繞要件事實分析表，結(jié)合訴訟程序進展，認真準確地分析爭點，研討確定我方的進攻或防守策略，實現(xiàn)我方主張。
綜合分析方法的創(chuàng)新之處
傳統(tǒng)的法學(xué)方法論多以法官為視角，本方法以律師為視角，視角的不同，決定了本方法的特色部分。
一是從請求開始還是從事實開始。
法官視角和律師視角有重大的區(qū)別。現(xiàn)代民事訴訟機制的核心是居中裁判。按照裁判居中的要求，法官在訴訟過程中不應(yīng)超越當(dāng)事人的訴請范圍進行審判。司法審判受到當(dāng)事人處分權(quán)的制約，當(dāng)事人主張什么，法官審理什么，主要是居中判斷原告請求能否成立的問題。所以，人民法院在審前程序中對當(dāng)事人的訴請、爭議焦點加以固定，依法確定案件審理范圍，以真正實現(xiàn)居中裁判。訴訟結(jié)果與法官無利害關(guān)系。
但對于當(dāng)事人和律師來講，訴訟結(jié)果關(guān)系重大，需要在法律允許的范圍內(nèi)最大限度的維護當(dāng)事人利益，可能首要的任務(wù)不是固定權(quán)利請求，而是首先研究案件事實，對當(dāng)事人是否需要提起訴訟，提出何種訴訟，如何提出訴訟等提出專業(yè)意見。
當(dāng)事人的訴訟請求直接影響訴訟質(zhì)量和成敗，律師必須全面檢索所有的請求權(quán)，并分析每種請求權(quán)的利益、內(nèi)容、風(fēng)險，提供專業(yè)意見，幫助當(dāng)事人做出符合其利益的最佳判斷。
所以，律師的思維是全面撒網(wǎng)，看哪一網(wǎng)能捕到大魚，最能實現(xiàn)當(dāng)事人的利益。而法官的思維是重點捕魚，除了有限的釋明的情況，當(dāng)事人主張什么就審理什么。打蛇打七寸，法官審判第一步就從固定權(quán)利請求開始，但是律師的要件訴訟九步法卻要從事實開始，從事實中全面撒網(wǎng)，全面分析可能的利益主張。
二是將證明責(zé)任的劃分提前，法官居中進行裁判，結(jié)果與法官沒有利害關(guān)系，所以找準找全請求權(quán)規(guī)范和抗辯規(guī)范之后，法官開始進行訴訟主張的檢索和爭點整理，庭審結(jié)束后根據(jù)心證結(jié)果和證明責(zé)任判決。而律師和當(dāng)事人需要承擔(dān)案件結(jié)果，這就需要找準找全規(guī)范后就進行證明責(zé)任的劃分，在訴前就需要對證明責(zé)任了然于胸，以便分清敵我，收集和整理證據(jù)，準備訴訟策略。
由于證明責(zé)任是法定的，不會在當(dāng)事人之間進行轉(zhuǎn)移，不會發(fā)生變化，也使我們在確定規(guī)范之后立即劃分證明責(zé)任成為可能。雖然劃分了責(zé)任，但是卻需要全盤考察，這是因為訴訟結(jié)果取決于雙方的對抗。
三是將準入法的運用提前，對法官來講，準入或者涵攝只是一種結(jié)果。而對于律師來講，卻需要按照準入的要求去積極準備證據(jù)，積極主動地進行說理論證，證立我方請求的三段論，證偽對方抗辯的三段論，所以準入法在法官視角放在最后，而在律師視角則放在證明責(zé)任劃分之后。通過規(guī)范與事實的對照性分析，明確證明的重點，論證的方向。
證據(jù)規(guī)則證明的事實應(yīng)該在方法論整理的事實之后。訴訟和審判不是為了還原全部的事實真相，而是針對當(dāng)事人的請求和爭議進行裁判，應(yīng)該是在方法論指導(dǎo)下根據(jù)爭點有針對性地查明事實。對于律師來講，就是要根據(jù)方法論整理的事實有的放矢地收集和整理證據(jù)。
在此過程中，可能會面臨一種質(zhì)疑，那就是“被倒置的法律推理”，也就是首先確定案件結(jié)果，然后在案情和證據(jù)的叢林中殫精竭慮的尋找論證的路徑。在這個過程中，推理結(jié)論成為了推理的指南，而這個結(jié)論從何而來卻又是一個黑箱。
對這種質(zhì)疑有兩點回應(yīng)：一是區(qū)別了意義期待和確信，在后者是形成了結(jié)論的確信之后尋找正當(dāng)性的包裝，在前者只是初步擬定方案后考察是否能夠證立。二是程序不同，后者有點類似直覺和法感情來直接得出結(jié)論，前者是通過嚴謹?shù)姆治鼋⒊醪降目疾旆桨浮?/p>
四是對各種法律分析方法的選擇不同。綜合分析方法充分糅合和吸取了歷史方法、類比方法、法律關(guān)系分析方法等各種法律分析方法的優(yōu)點，在不同的操作階段側(cè)重采取最適合本階段分析任務(wù)的方法，以便發(fā)揮每種方法的獨特優(yōu)勢。
首先采用歷史方法理清事實脈絡(luò)，整理法律事實，然后采用法律關(guān)系分析方法，全面把握其中的法律關(guān)系，確定法律查找的范圍，這就是法的發(fā)現(xiàn)階段。
其次，運用請求權(quán)基礎(chǔ)分析方法，進行涵攝和歸入。在涵攝和歸入的過程中，可能需要運用類比方法進行案例比較，說理論證。這就是法的證立階段。
再次，律師可能還需要法的應(yīng)用階段，也就是文書寫作和訴訟活動。法官運用法學(xué)方法主要集中在審判階段，三段論證立之后就是判決。
而對于律師來講，首先要進行訴前的分析，訴中的實施。在訴前對司法三段論形成確信之后，還要形成于文字，訴諸于法庭，通過一定的文書和程序說服法官，對該司法三段論進行論證。所以，本方法涵蓋了法的發(fā)現(xiàn)、法的證立和法的應(yīng)用三個過程。
綜合分析方法的特色
1.融合，將實體法、程序法、證據(jù)規(guī)定相融合，解決了知識割裂，不能融合為一體的問題。
2.適用，以問題為導(dǎo)向，分析案例時實際的操作思路為主線，將講授的知識體系整合為法律適用的體系，同時在各個步驟中將管理學(xué)的一些工具和思想引入進來，更具操作性。這對于青年律師的成長十分關(guān)鍵。
3.合理，充分糅合和吸取了各種法律分析方法的優(yōu)點，在案件分析的不同階段側(cè)重采取最適合本階段工作任務(wù)的方法，從而形成邏輯清晰、環(huán)環(huán)相扣，操作簡便的方法，對青年律師法律思維的培養(yǎng)具有很強的指導(dǎo)作用。
4.精細，民事訴訟以要件事實為基礎(chǔ)進行展開，這是因為所有的證據(jù)組織、舉證、質(zhì)證、立案、庭審、判決、上訴、再審，所有這些環(huán)節(jié)無不圍繞要件事實。當(dāng)事人起訴的，首先要在起訴狀中列明要件事實，滿足主張責(zé)任的要求。
被告除提起反訴外，或者對原告請求的要件事實否認進行抗辯，或者提出新的要件事實進行抗辯權(quán)的主張。在要件事實真?zhèn)尾幻鞯臅r候，法官才會根據(jù)證明責(zé)任分配規(guī)則分配證明責(zé)任。
法官最后根據(jù)要件事實能否歸入做出裁判。所以，民事訴訟的全過程都是圍繞著構(gòu)成要件展開的，從構(gòu)成要件的角度分析和組織訴訟能夠?qū)崿F(xiàn)訴訟精細化。訴訟可視化為表，訴訟精細化為里，表里合一，威力無窮。
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