政府采購競(jìng)爭(zhēng)性談判流程
競(jìng)爭(zhēng)性談判，是指采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)直接邀請(qǐng)三家以上供應(yīng)商就采購事宜進(jìn)行談判的方式。下面學(xué)習(xí)啦小編整理了政府采購競(jìng)爭(zhēng)性談判流程，供你閱讀參考。
| 政府采購競(jìng)爭(zhēng)性談判流程 |
| 政府采購競(jìng)爭(zhēng)性談判管理辦法 |
| 政府采購競(jìng)爭(zhēng)性談判的相關(guān)內(nèi)容 |
| 淺談?wù)少徃?jìng)爭(zhēng)性談判方式 |
政府采購競(jìng)爭(zhēng)性談判流程
一、簽訂委托協(xié)議
采購人根據(jù)政府采購監(jiān)督管理部門下達(dá)的《政府采購計(jì)劃下達(dá)函》和批復(fù)的政府采購方式，與政府集中采購機(jī)構(gòu)或政府采購代理機(jī)構(gòu)(以下統(tǒng)稱代理機(jī)構(gòu))簽訂委托協(xié)議，委托其辦理政府采購競(jìng)爭(zhēng)性談判事宜。
屬于部門采購范圍的采購項(xiàng)目，采購人具備部門采購條件的，經(jīng)政府采購監(jiān)督管理部門批準(zhǔn)，比照本程序組織競(jìng)爭(zhēng)性談判活動(dòng)。
二、成立談判小組
代理機(jī)構(gòu)在政府采購監(jiān)督管理部門監(jiān)督下從政府采購評(píng)審專家?guī)熘须S機(jī)抽取專家組成談判小組。談判小組由采購人代表和經(jīng)濟(jì)、技術(shù)等方面的專家3人以上單數(shù)組成，其中專家人數(shù)不得少于成員總數(shù)的三分之二。專家?guī)觳荒軡M足需求時(shí)，可以由采購人、代理機(jī)構(gòu)從專家?guī)焱獍?∶1的比例提出推薦人選，推薦人選經(jīng)政府采購監(jiān)督管理部門審核后，從中抽取談判專家。
談判專家與政府采購項(xiàng)目有利害關(guān)系的，政府采購監(jiān)督管理部門、代理機(jī)構(gòu)或采購人可要求相關(guān)談判專家回避。
三、編制談判文件
采購人向代理機(jī)構(gòu)提供詳細(xì)的采購項(xiàng)目需求、技術(shù)參數(shù)等相關(guān)資料，代理機(jī)構(gòu)根據(jù)《政府采購計(jì)劃下達(dá)函》、委托協(xié)議和相關(guān)資料編制談判文件。談判文件中應(yīng)該包括談判須知、談判文件遞交截止時(shí)間、地點(diǎn)、談判需求、技術(shù)要求、談判順序確定方法、談判程序、成交標(biāo)準(zhǔn)等，并載明確定符合采購需求、質(zhì)量和服務(wù)相等的方法和標(biāo)準(zhǔn)。
代理機(jī)構(gòu)將談判文件送談判小組審核。談判小組審核談判文件中的商務(wù)、技術(shù)、服務(wù)要求是否存在歧視性條款或不合理?xiàng)l件，是否有3家以上潛在投標(biāo)人參與競(jìng)爭(zhēng)等。談判小組審核后出具書面報(bào)告。談判小組提出修改意見后代理機(jī)構(gòu)修改談判文件。
代理機(jī)構(gòu)將談判文件送采購人確認(rèn)，采購人審核后在談判文件上簽署確認(rèn)意見。
四、談判文件備案
代理機(jī)構(gòu)在競(jìng)爭(zhēng)性談判公告發(fā)布前2個(gè)工作日，將經(jīng)采購人確認(rèn)的談判文件報(bào)政府采購監(jiān)督管理部門備案。政府采購監(jiān)督管理部門在備案時(shí)發(fā)現(xiàn)談判文件中的有關(guān)內(nèi)容不符合政策性、公正性、準(zhǔn)確性，或帶有明顯傾向性、排斥性，以及未能清晰載明評(píng)審標(biāo)準(zhǔn)等情況時(shí)，提出書面修改意見交代理機(jī)構(gòu)，代理機(jī)構(gòu)商采購人修改談判文件后，再報(bào)政府采購監(jiān)督管理部門備案。
五、發(fā)布競(jìng)爭(zhēng)性談判公告
談判文件備案后，代理機(jī)構(gòu)在省級(jí)以上人民政府財(cái)政部門指定的政府采購信息發(fā)布媒體上發(fā)布競(jìng)爭(zhēng)性談判公告，公布談判項(xiàng)目需求、響應(yīng)供應(yīng)商資格條件、資格審查內(nèi)容、日期、地點(diǎn)等，公告的時(shí)間不得少于5個(gè)工作日。
六、確定邀請(qǐng)參加談判的供應(yīng)商名單
響應(yīng)供應(yīng)商攜帶要求提供的資格證明資料，在規(guī)定的時(shí)間、地點(diǎn)接受資格審查。資格審查過程由代理機(jī)構(gòu)指定專人負(fù)責(zé)記錄，并存檔備查。
談判小組對(duì)響應(yīng)供應(yīng)商進(jìn)行資格審查。從符合相應(yīng)資格條件的供應(yīng)商中確定不少于3家的供應(yīng)商參加談判。經(jīng)資格審查，響應(yīng)供應(yīng)商中符合資格條件不足3家的，談判活動(dòng)停止。采購人調(diào)整供應(yīng)商資格條件或采購需求，提出新的采購方案，代理機(jī)構(gòu)重新組織談判活動(dòng)。
代理機(jī)構(gòu)向符合資格條件的供應(yīng)商提供談判文件。談判文件開始發(fā)出之日起至響應(yīng)供應(yīng)商提交響應(yīng)文件截止之日止，不少于5天。
七、談判時(shí)間變更
代理機(jī)構(gòu)如需變更談判時(shí)間的，應(yīng)當(dāng)在提交響應(yīng)文件截止時(shí)間2天前，將變更時(shí)間書面通知所有談判文件收受人。
八、遞交響應(yīng)文件
供應(yīng)商按照談判文件要求，編制響應(yīng)文件，在談判文件規(guī)定的時(shí)間、地點(diǎn)將響應(yīng)文件密封送達(dá)。
代理機(jī)構(gòu)收到響應(yīng)文件后簽收保存。
供應(yīng)商在響應(yīng)文件遞交截止時(shí)間前，可以對(duì)所遞交的響應(yīng)文件進(jìn)行補(bǔ)充或者撤回，并書面通知代理機(jī)構(gòu)。
九、談判準(zhǔn)備
代理機(jī)構(gòu)按談判文件規(guī)定的時(shí)間、地點(diǎn)組織談判。政府采購監(jiān)督管理部門及有關(guān)部門可以視情況到現(xiàn)場(chǎng)監(jiān)督談判活動(dòng)。
響應(yīng)供應(yīng)商在談判現(xiàn)場(chǎng)檢查響應(yīng)文件的密封情況并簽字確認(rèn)。代理機(jī)構(gòu)拆封響應(yīng)文件，談判小組驗(yàn)證各響應(yīng)供應(yīng)商代表或委托授權(quán)人的身份。響應(yīng)供應(yīng)商代表或委托授權(quán)人身份與響應(yīng)文件不符的、響應(yīng)文件未按要求加蓋公章的，談判小組有權(quán)拒絕該響應(yīng)供應(yīng)商參加本次談判。談判前，代理機(jī)構(gòu)不得公布各響應(yīng)供應(yīng)商的報(bào)價(jià)。
經(jīng)符合性檢查，合格響應(yīng)供應(yīng)商不足3家，或至截止響應(yīng)時(shí)間響應(yīng)供應(yīng)商不足3家的，談判活動(dòng)終止，報(bào)政府采購監(jiān)督管理部門備案后重新組織談判活動(dòng)。
各響應(yīng)供應(yīng)商代表或委托授權(quán)人采用抽簽或遞交談判文件時(shí)間順序等方式?jīng)Q定談判順序。
代理機(jī)構(gòu)宣布談判紀(jì)律和談判工作規(guī)則，并印發(fā)各談判專家遵照?qǐng)?zhí)行。談判專家簽署《政府采購項(xiàng)目評(píng)標(biāo)專家承諾書》，推選談判組長。
談判小組對(duì)合格響應(yīng)文件進(jìn)行閱讀和比較，初步了解各響應(yīng)供應(yīng)商的響應(yīng)方案特點(diǎn)，做好談判準(zhǔn)備。
十、談判
(一)第一輪談判
談判小組按已確定的談判順序，與單一供應(yīng)商分別就符合采購需求、質(zhì)量和服務(wù)等進(jìn)行談判，并了解其報(bào)價(jià)組成情況。
談判中，談判的任何一方不得透露與談判有關(guān)的其他供應(yīng)商的技術(shù)資料、價(jià)格和其他信息。
代理機(jī)構(gòu)對(duì)談判過程和重要談判內(nèi)容進(jìn)行記錄，談判雙方在記錄上簽字確認(rèn)。
談判小組一致確定響應(yīng)供應(yīng)商符合談判文件要求的，按談判文件設(shè)定的方法和標(biāo)準(zhǔn)確定成交候選人。在第一輪談判中談判小組未能確定成交候選人的，對(duì)談判文件修正后進(jìn)行第二輪談判。
(二)談判文件修正
第一輪談判結(jié)束后，談判小組進(jìn)行合議。根據(jù)第一輪談判掌握的情況，可以對(duì)談判文件進(jìn)行修改，確定采購內(nèi)容的詳細(xì)規(guī)格或具體要求，優(yōu)化采購方案。
代理機(jī)構(gòu)通知響應(yīng)供應(yīng)商集中，談判小組強(qiáng)調(diào)調(diào)整后的采購要求，將談判文件的修改結(jié)果以書面形式通知響應(yīng)供應(yīng)商，給響應(yīng)供應(yīng)商提供較充分的修正時(shí)間。
響應(yīng)供應(yīng)商根據(jù)第一輪談判情況和談判文件修改書面通知，對(duì)原響應(yīng)文件進(jìn)行修正，并將修正文件簽字(蓋章)后密封送交談判小組。逾時(shí)不交的，視同放棄談判。修正文件與響應(yīng)文件同具法律效力。
(三)第二輪談判
談判小組就修正后的響應(yīng)文件與響應(yīng)供應(yīng)商分別進(jìn)行談判。代理機(jī)構(gòu)對(duì)談判過程和談判內(nèi)容進(jìn)行記錄，談判雙方在記錄上簽字確認(rèn)。談判小組按談判文件設(shè)定的方法和標(biāo)準(zhǔn)確定成交候選人。
第二輪談判談判小組未能確定成交候選人的，對(duì)談判文件修正后進(jìn)行第三輪談判。以此類推。
(四)最后報(bào)價(jià)
成交候選人作最后報(bào)價(jià)，密封遞交談判小組。談判小組按報(bào)價(jià)從低到高排序，推薦成交候選人順序，形成談判報(bào)告。
響應(yīng)供應(yīng)商的報(bào)價(jià)均超過了政府采購預(yù)算，采購人不能支付的，談判活動(dòng)終止;終止后，采購人需要采取調(diào)整采購預(yù)算或項(xiàng)目配置標(biāo)準(zhǔn)等，或采取其他采購方式的，應(yīng)當(dāng)在采購活動(dòng)開始前經(jīng)政府采購監(jiān)督管理部門批準(zhǔn)。
談判過程由代理機(jī)構(gòu)指定專人負(fù)責(zé)記錄，并存檔備查。
十一、確定成交供應(yīng)商
代理機(jī)構(gòu)在談判結(jié)束后將談判報(bào)告送采購人。采購人收到談判報(bào)告后，根據(jù)談判報(bào)告推薦的成交候選人按報(bào)價(jià)最低的原則確定成交供應(yīng)商，也可以事先授權(quán)談判小組直接確定成交供應(yīng)商。5個(gè)工作日內(nèi)，采購人沒有書面回復(fù)的，代理機(jī)構(gòu)可確定排序第一的成交候選人為成交供應(yīng)商。
十二、發(fā)布成交公告
成交供應(yīng)商確定后，代理機(jī)構(gòu)在政府采購指定媒體上進(jìn)行公告，公告期為7個(gè)工作日。
十三、發(fā)出成交通知書
發(fā)布成交公告的同時(shí)，代理機(jī)構(gòu)向成交供應(yīng)商發(fā)出成交通知書。并將成交結(jié)果通知所有未成交的響應(yīng)供應(yīng)商。
成交通知書發(fā)出后，采購人改變成交結(jié)果，中標(biāo)供應(yīng)商放棄成交的，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
成交公告發(fā)布期內(nèi)，供應(yīng)商對(duì)成交結(jié)果、談判過程有質(zhì)疑的，代理機(jī)構(gòu)、政府采購監(jiān)督管理部門應(yīng)按政府采購質(zhì)疑和投訴程序受理、答復(fù)和處理。
十四、談判資料備案
代理機(jī)構(gòu)在談判報(bào)告形成后3個(gè)工作日內(nèi)，將談判報(bào)告、談判專家評(píng)審表、《政府采購評(píng)審專家評(píng)標(biāo)情況反饋表》等資料報(bào)政府采購監(jiān)督管理部門備案。
政府采購競(jìng)爭(zhēng)性談判管理辦法
1 政府采購的事前參與和監(jiān)督
(1)在機(jī)構(gòu)設(shè)置上，實(shí)行管理主體與采購主體分離，即實(shí)行采管分離的原則。那種集裁判員與運(yùn)動(dòng)員于一身的做法顯然有悖于公平競(jìng)爭(zhēng)的法則。
(2)在采購資金結(jié)算上，實(shí)行采購、付款相分離的原則。即政府采購辦公室負(fù)責(zé)采購計(jì)劃的審批，并實(shí)行國庫集中收付制度;政府采購中心組織采購工作，但無權(quán)支付貨款，從而形成相互制約的機(jī)制。
(3)工作崗位設(shè)置合理性的監(jiān)督。崗位設(shè)置要相互監(jiān)督和牽制。如操作崗位與合同審核崗位、決策崗位與執(zhí)行崗位之間等等，要保持相互監(jiān)督和牽制的關(guān)系。防止少數(shù)甚至一人說了算，從而從制度上堵塞了采購操作上的漏洞，避免暗箱、違規(guī)操作的發(fā)生。
(4)對(duì)采購人員定期輪崗制度的監(jiān)督。對(duì)采購人員建立廉政檔案，建立崗位紀(jì)律要求，實(shí)行定期輪崗制度。
(5)加強(qiáng)采購人員的培訓(xùn)工作及從業(yè)資質(zhì)認(rèn)定。采購人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)高低直接關(guān)系著政府采購的質(zhì)量及效率。因此，要對(duì)采購人員的理論技能進(jìn)行培訓(xùn)和考核，對(duì)其實(shí)務(wù)操作多加指導(dǎo)，以全面規(guī)范政府采購操作行為。
(6)加強(qiáng)采購信息公開發(fā)布工作的監(jiān)督。信息、公告是否嚴(yán)格按照《政府采購信息公告管理辦法》執(zhí)行的。因?yàn)楦瘮⌒袨榈陌l(fā)生總是與暗箱操作等環(huán)節(jié)聯(lián)系在一起，加強(qiáng)采購信息的公開力度，就會(huì)有更多的人參與、關(guān)心相關(guān)的政府采購事項(xiàng)，這就相對(duì)擴(kuò)大了對(duì)采購操作的監(jiān)督力度。(7)對(duì)評(píng)標(biāo)委員會(huì)的監(jiān)督。評(píng)標(biāo)委員會(huì)在招投標(biāo)活動(dòng)中擔(dān)負(fù)著非常關(guān)鍵的作用，決定著每一個(gè)投標(biāo)單位的命運(yùn)。對(duì)評(píng)審專家的使用是否嚴(yán)格按照《政府采購評(píng)審專家管理辦法》執(zhí)行。
(8)加強(qiáng)政府采購計(jì)劃編制工作的監(jiān)督。按照《政府采購法》的要求，政府采購計(jì)劃的編制，是政府采購工作的最基礎(chǔ)工作，各采購單位應(yīng)嚴(yán)格按要求編報(bào)政府采購計(jì)劃，按計(jì)劃采購是政府采購監(jiān)督管理部門前期參與和事前監(jiān)督最有效的監(jiān)督方式。
(9)加強(qiáng)采購預(yù)算的監(jiān)督。采購?預(yù)算是政府采購的前期工作，對(duì)于后續(xù)工作的開展具有舉足輕重的作用，為了保證政府采購預(yù)算的嚴(yán)肅性，凡是沒有上報(bào)預(yù)算或雖然上報(bào)預(yù)算但未經(jīng)批準(zhǔn)的政府采購項(xiàng)目，以及應(yīng)實(shí)行集中采購的項(xiàng)目而擅自組織采購的，采購單位的財(cái)務(wù)部門不予報(bào)銷發(fā)票，財(cái)政部門拒絕撥款，審計(jì)、監(jiān)察部門對(duì)違紀(jì)單位和責(zé)任人要追究責(zé)任。
2 對(duì)采購活動(dòng)進(jìn)行事中的有效監(jiān)督
(1)對(duì)政府采購的開標(biāo)評(píng)標(biāo)過程進(jìn)行電子監(jiān)控。電子監(jiān)控材料必須保證完整性和真實(shí)性，并且保存期不得少于6個(gè)月，并要求政府采購監(jiān)管部門在處理投訴案件時(shí)，相關(guān)政府采購代理機(jī)構(gòu)必須提供該項(xiàng)目的電子監(jiān)控材料。
(2)對(duì)采購供應(yīng)商監(jiān)督。政府采購市場(chǎng)，對(duì)社會(huì)各界合法生產(chǎn)和經(jīng)營的商家機(jī)會(huì)是均等的。但由于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和政府采購的特殊性，對(duì)進(jìn)入政府采購市場(chǎng)的商(廠)家必須有一個(gè)資格審查的過程，以保證政府采購供應(yīng)商(廠)家的產(chǎn)品合法、資格合法、經(jīng)營合法、履約能力適當(dāng)。
(3)充分發(fā)揮社會(huì)監(jiān)督的力量。每次招標(biāo)活動(dòng)應(yīng)邀請(qǐng)新聞媒體參加，使整個(gè)招標(biāo)活動(dòng)都置于新聞部門的監(jiān)督之下。也可以邀請(qǐng)公證部門到現(xiàn)場(chǎng)對(duì)招標(biāo)活動(dòng)的合理性、合法性、公正性進(jìn)行公證。?
3 在采購活動(dòng)結(jié)束后，要及時(shí)跟蹤監(jiān)督檢查，加強(qiáng)對(duì)政府采購的事后檢查。
(1)采購合同的監(jiān)督。政府采購合同的監(jiān)督應(yīng)從以下三個(gè)方面著手:一是合同簽訂。二是合同執(zhí)行監(jiān)督。三是合同項(xiàng)目驗(yàn)收及售后服務(wù)監(jiān)督。
(2)采購?fù)獠康谋O(jiān)督。通過開設(shè)政府采購舉報(bào)和投訴電話、聘請(qǐng)義務(wù)監(jiān)督員、定期發(fā)布政府采購價(jià)格信息等形式來加強(qiáng)社會(huì)監(jiān)督。
(3)加強(qiáng)審計(jì)、司法、監(jiān)察部門對(duì)政府采購活動(dòng)的監(jiān)督。政府采購活動(dòng)涉及面廣，對(duì)政府采購活動(dòng)的監(jiān)督涉及財(cái)政、財(cái)務(wù)、工程決算、國際貿(mào)易、金融、法律等專業(yè)知識(shí)，對(duì)于涉及專業(yè)知識(shí)的部分也要聘請(qǐng)相關(guān)專家進(jìn)行評(píng)定。
(4)定期進(jìn)行檢查。政府采購檢查應(yīng)由紀(jì)檢、監(jiān)察部門牽頭，組織財(cái)政、審計(jì)、金融、政府采購管理部門共同參加。監(jiān)督采購機(jī)構(gòu)是否按照采購程序、采購方法，是否公正、公開、公平等合規(guī)性監(jiān)督外，還要注重本身的采購質(zhì)量，看其是否在采購的過程中本著節(jié)儉高效，降低采購成本的原則.減少不必要開支，盡量做到少花錢，多辦事。
(5)加強(qiáng)檔案的管理和監(jiān)督。政府采購檔案是反映采購活動(dòng)過程及各項(xiàng)決策的記錄.完整妥善地保存采購檔案，可以為政府采購的統(tǒng)計(jì)分析、總結(jié)經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)、接受監(jiān)督檢查、處理糾紛、制定相關(guān)政策等項(xiàng)工作提供客觀依據(jù)。
(6)加強(qiáng)對(duì)集中采購機(jī)構(gòu)監(jiān)督檢查和業(yè)績考核。促使其強(qiáng)化服務(wù)意識(shí)，忠實(shí)履行采購執(zhí)行職責(zé)，為采購人提供優(yōu)質(zhì)服務(wù)。提高采購效率，節(jié)約財(cái)政資金，實(shí)現(xiàn)物有所值、物美價(jià)廉的采購目標(biāo)。公布考核結(jié)果，增強(qiáng)社會(huì)監(jiān)督。
政府采購競(jìng)爭(zhēng)性談判的相關(guān)內(nèi)容
競(jìng)爭(zhēng)性談判，是指采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)直接邀請(qǐng)三家以上供應(yīng)商就采購事宜進(jìn)行談判的方式。競(jìng)爭(zhēng)性談判采購方式的特點(diǎn)是：一是可以縮短準(zhǔn)備期，能使采購項(xiàng)目更快地發(fā)揮作用。二是減少工作量，省去了大量的開標(biāo)、投標(biāo)工作，有利于提高工作效率，減少采購成本。三是供求雙方能夠進(jìn)行更為靈活的談判。四是有利于對(duì)民族工業(yè)進(jìn)行保護(hù)。五是能夠激勵(lì)供應(yīng)商自覺將高科技應(yīng)用到采購產(chǎn)品中，同時(shí)又能轉(zhuǎn)移采購風(fēng)險(xiǎn)。
“正確適用競(jìng)爭(zhēng)性談判”這一話題背后更重要的話題是，一旦適用如何使用?《政府采購法》及其相關(guān)法律法規(guī)并沒有明確規(guī)定競(jìng)爭(zhēng)性談判的具體操作細(xì)節(jié)，致使競(jìng)爭(zhēng)性談判被錯(cuò)誤使用甚至被人利用。本文就這一問題推出一套使用“秘笈”，供讀者參考。
競(jìng)爭(zhēng)性談判由于其自身具有特殊性和靈活性的特點(diǎn)，經(jīng)常被各集中采購機(jī)構(gòu)在日常工作中運(yùn)用。《政府采購法》第38條給出了競(jìng)爭(zhēng)性談判的一個(gè)操作程序，但相對(duì)比較籠統(tǒng)，對(duì)一些具體細(xì)節(jié)如何操作沒有明確，因此，各集中采購機(jī)構(gòu)在具體實(shí)施過程中有很大的差異。筆者根據(jù)自己對(duì)理論的探索和工作經(jīng)驗(yàn)的積累，參考公開招標(biāo)的一些程序和方法，結(jié)合工作實(shí)際，總結(jié)出競(jìng)爭(zhēng)性談判采購操作上的一些細(xì)節(jié)程序。
淺談?wù)少徃?jìng)爭(zhēng)性談判方式
一、競(jìng)爭(zhēng)性談判方式的適用性條款
競(jìng)爭(zhēng)性談判方式相對(duì)于招標(biāo)方式有其明顯特點(diǎn)，如采購過程中可以對(duì)采購要求包括實(shí)質(zhì)性條款進(jìn)行談判、供應(yīng)商有兩次報(bào)價(jià)機(jī)會(huì)等。由于以往的規(guī)定中對(duì)競(jìng)爭(zhēng)性談判的約束條件較少或不明確，具體操作時(shí)具有很大靈活性，在實(shí)際工作中，較其他非招標(biāo)方式應(yīng)用更廣泛。然而，同時(shí)也成為許多采購人放棄招標(biāo)方式的理由。因此，競(jìng)爭(zhēng)性談判方式必須規(guī)范使用，防止濫用。
《政府采購法》第30條規(guī)定：符合下列情形之一的貨物或者服務(wù)，可以依照本法采用競(jìng)爭(zhēng)性談判方式采購：(一)招標(biāo)后沒有供應(yīng)商投標(biāo)或者沒有合格標(biāo)的或者重新招標(biāo)未能成立的;(二)技術(shù)復(fù)雜或者性質(zhì)特殊，不能確定詳細(xì)規(guī)格或者具體要求的;(三)采用招標(biāo)所需時(shí)間不能滿足用戶緊急需要的;(四)不能事先計(jì)算出價(jià)格總額的。
74號(hào)令對(duì)這四種適用情形的其中三種進(jìn)行了限制性規(guī)定和補(bǔ)充說明。
(一)適用情形一：招標(biāo)后沒有供應(yīng)商投標(biāo)或者沒有合格標(biāo)的或者重新招標(biāo)未能成立的
出現(xiàn)此情形時(shí)，可以重新招標(biāo)也可以經(jīng)批準(zhǔn)后采用競(jìng)爭(zhēng)性談判方式。按照《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》(財(cái)政部令2004年第18號(hào))(以下簡稱18號(hào)令)和《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范政府采購評(píng)審工作有關(guān)問題的通知》(財(cái)庫[2012]69號(hào))規(guī)定，評(píng)審委員會(huì)要在采購項(xiàng)目招標(biāo)失敗時(shí)，出具招標(biāo)文件是否存在不合理?xiàng)l款的論證意見。如招標(biāo)文件存在不合理?xiàng)l款，應(yīng)當(dāng)修改招標(biāo)文件后重新組織招標(biāo)，即不能改變采購方式;當(dāng)招標(biāo)文件不存在不合理?xiàng)l款時(shí)，方能考慮使用競(jìng)爭(zhēng)性談判方式或其他采購方式。因此，74號(hào)令第28條的規(guī)定符合此情形，如申請(qǐng)采用競(jìng)爭(zhēng)性談判采購方式，還應(yīng)當(dāng)提交在省級(jí)以上財(cái)政部門指定的媒體上發(fā)布招標(biāo)公告的證明材料、對(duì)招標(biāo)文件和招標(biāo)過程是否有供應(yīng)商質(zhì)疑及質(zhì)疑處理情況的說明、評(píng)標(biāo)委員會(huì)或者3名以上評(píng)審專家出具的招標(biāo)文件沒有不合理?xiàng)l款的論證意見。
因此，筆者以為74號(hào)令中針對(duì)此適用情形的要求必須同時(shí)滿足兩個(gè)條件，一是采用招標(biāo)方式采購出現(xiàn)以下任一情況：①?zèng)]有供應(yīng)商投標(biāo);②沒有合格標(biāo)的;③只有兩家供應(yīng)商投標(biāo);④評(píng)標(biāo)后只有兩家供應(yīng)商合格。二是此情況的出現(xiàn)并非由于招標(biāo)過程和招標(biāo)文件的原因。
但是在此情形下，改變采購方式并不能解決導(dǎo)致招標(biāo)失敗的投標(biāo)人數(shù)量問題。因此74號(hào)令第12條規(guī)定，除了公開發(fā)布公告，采購人和采購代理機(jī)構(gòu)還可以選擇以下兩種方式邀請(qǐng)不少于三家供應(yīng)商參加競(jìng)爭(zhēng)性談判(和詢價(jià))采購活動(dòng)：一是從省級(jí)以上財(cái)政部門建立的供應(yīng)商庫中隨機(jī)抽取，二是采購人和評(píng)審專家分別書面推薦。同時(shí)，74號(hào)令第27條第2款規(guī)定，招標(biāo)過程中提交投標(biāo)文件或者經(jīng)評(píng)審實(shí)質(zhì)性響應(yīng)招標(biāo)文件要求的供應(yīng)商只有兩家時(shí)，可以改用競(jìng)爭(zhēng)性談判方式進(jìn)行兩家采購。相應(yīng)的，對(duì)提交最后報(bào)價(jià)的供應(yīng)商最少家數(shù)、候選成交供應(yīng)商家數(shù)由三家下調(diào)為兩家。當(dāng)然，此情形下采用競(jìng)爭(zhēng)性談判也應(yīng)符合74號(hào)令第28條規(guī)定。
(二)適用情形二：技術(shù)復(fù)雜或者性質(zhì)特殊，不能確定詳細(xì)規(guī)格或者具體要求的
此情形下使用競(jìng)爭(zhēng)性談判方式能充分發(fā)揮其優(yōu)勢(shì)：一是利用談判過程逐步明確采購項(xiàng)目的詳細(xì)技術(shù)數(shù)據(jù)，完善采購需求;二是采購需求直接與市場(chǎng)供應(yīng)能力匹配，采購需求設(shè)置更合理;三是節(jié)約采購人的采購準(zhǔn)備時(shí)間，提高采購效率。《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》提出的兩階段招標(biāo)正是出于這個(gè)目的，74號(hào)令對(duì)此項(xiàng)表述沒有進(jìn)行補(bǔ)充和修改。
(三)適用情形三：采用招標(biāo)所需時(shí)間不能滿足用戶緊急需要的
74號(hào)令對(duì)此類情形作了限制性表述：即這種時(shí)間上的緊迫性是“非采購人所能預(yù)見的原因或者非采購人拖延造成的”，這種規(guī)定在于限制采購人以時(shí)間緊急為借口規(guī)避招標(biāo)。筆者以為，雖然74號(hào)令作出了限制，但適用情形三仍然是個(gè)軟條款，在實(shí)際工作中需要采購單位和主管部門嚴(yán)格把關(guān)，否則很難收到預(yù)期效果。
(四)適用情形四：不能事先計(jì)算出價(jià)格總額的
74號(hào)令對(duì)此項(xiàng)內(nèi)容表述為“因藝術(shù)品采購、專利、專有技術(shù)或者服務(wù)的時(shí)間、數(shù)量事先不能確定等原因不能事先計(jì)算出價(jià)格總額的”，將此種情形下的采購標(biāo)的限定在藝術(shù)品、專利、專有技術(shù)和不能確定時(shí)間數(shù)量的服務(wù)項(xiàng)目范圍內(nèi)，即除此之外的工程、貨物、服務(wù)均不得以價(jià)格總額不能確定為由選用競(jìng)爭(zhēng)性談判方式。
二、競(jìng)爭(zhēng)性談判方式的時(shí)間條款
《政府采購法》及相關(guān)法規(guī)文件均未明確競(jìng)爭(zhēng)性談判方式的各關(guān)鍵時(shí)間節(jié)點(diǎn)，這使其在實(shí)際運(yùn)用中成為一個(gè)缺乏約束、可以自由定義的“大”采購方式。對(duì)此，74號(hào)令作了更加細(xì)化的補(bǔ)充，其中，規(guī)定競(jìng)爭(zhēng)性談判方式的時(shí)間要求有：
(1)談判文件自發(fā)出之日起至供應(yīng)商提交首次響應(yīng)文件截止之日止不得少于3個(gè)工作日;
(2)澄清和修改截止時(shí)間為提交首次響應(yīng)文件截止之日前。例如首次響應(yīng)文件截止日為2014年1月16日(星期四)，則澄清截止時(shí)間應(yīng)為2014年1月15日(星期三)。但如果澄清和修改可能影響響應(yīng)文件的編制，自澄清和修改發(fā)出之日起至供應(yīng)商提交首次響應(yīng)文件截止之日止不得少于3個(gè)工作日，即在時(shí)間管理上視為重新發(fā)布了一份新的談判文件;
(3)采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在評(píng)審結(jié)束后2個(gè)工作日內(nèi)將評(píng)審報(bào)告送采購人確認(rèn);
(4)采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在成交供應(yīng)商確定后2個(gè)工作日內(nèi)公告成交結(jié)果，同時(shí)向成交供應(yīng)商發(fā)出成交通知書;
(5)未成交供應(yīng)商的保證金應(yīng)當(dāng)在成交通知書發(fā)出后5個(gè)工作日內(nèi)退還，成交供應(yīng)商的保證金應(yīng)當(dāng)在采購合同簽訂后5個(gè)工作日內(nèi)退還。
上述規(guī)定中，第(1)(2)項(xiàng)規(guī)定也適用于詢價(jià)采購方式，第(3)(4)(5)項(xiàng)規(guī)定適用于其他非招標(biāo)方式。
三、競(jìng)爭(zhēng)性談判中的退出條款
74號(hào)令第34條規(guī)定：已提交響應(yīng)文件的供應(yīng)商，在提交最后報(bào)價(jià)之前，可以根據(jù)談判情況退出談判。采購人、采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)退還退出談判的供應(yīng)商的保證金。
此規(guī)定很容易被認(rèn)為不合理，如果允許供應(yīng)商在最后報(bào)價(jià)前退出，很容易造成供應(yīng)商家數(shù)不能滿足最低要求，增加了談判失敗的風(fēng)險(xiǎn)，并給了少數(shù)供應(yīng)商投機(jī)鉆營的機(jī)會(huì)。筆者以為，對(duì)此條規(guī)定的理解關(guān)鍵在于區(qū)分“可以退出談判”和“可以根據(jù)談判情況退出談判”的內(nèi)涵?！翱梢酝顺稣勁小笔菬o條件的退出，供應(yīng)商不需任何理由;可以“根據(jù)談判情況”退出談判則是有條件的退出。如果根據(jù)談判情況，采購需求并沒有超出談判文件和供應(yīng)商提交的相應(yīng)文件的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容或根據(jù)談判情況最終形成的新的采購需求沒有超出供應(yīng)商的能力范圍，那么供應(yīng)商的退出是違背誠信原則而不能被接受的，應(yīng)視為在遞交響應(yīng)文件截止時(shí)間之后撤回響應(yīng)文件，采購人和采購代理機(jī)構(gòu)可以沒收其保證金。
同時(shí)，74號(hào)令第33條第2款規(guī)定，談判文件不能詳細(xì)列明采購標(biāo)的的技術(shù)、服務(wù)要求，需經(jīng)談判由供應(yīng)商提供最終設(shè)計(jì)方案或解決方案的，談判結(jié)束后，談判小組應(yīng)當(dāng)按照少數(shù)服從多數(shù)的原則投票推薦3家以上供應(yīng)商的設(shè)計(jì)方案或者解決方案，并要求其在規(guī)定時(shí)間內(nèi)提交最后報(bào)價(jià)。74號(hào)令第34條的規(guī)定其實(shí)是為提交被推薦方案供應(yīng)商以外的其他供應(yīng)商提供了合理的退出機(jī)制，即對(duì)提交被推薦方案的供應(yīng)商，“要求”其提交最后報(bào)價(jià)，而其他供應(yīng)商視其自身情況可以作出兩種選擇，一是就被推薦方案進(jìn)行最后報(bào)價(jià)，二是退出裁判。這樣的規(guī)定一方面使采購人在談判中獲得供應(yīng)商提供的最佳方案，另一方面也維護(hù)了其他供應(yīng)商的合法權(quán)益。
《政府采購法》實(shí)施之后，財(cái)政部分別發(fā)布了18號(hào)令、74號(hào)令，使政府采購的法制體系更加完善，更加具有指導(dǎo)性和可操作性。對(duì)于集中采購機(jī)構(gòu)來說，深刻理解政府采購相關(guān)法律法規(guī)和政策要求，牢牢把握其原則、目標(biāo)和宗旨，在采購項(xiàng)目中切實(shí)予以貫徹執(zhí)行，才能充分履行集中采購機(jī)構(gòu)的職能職責(zé)，實(shí)現(xiàn)公開、公平和規(guī)范、高效的政府采購。
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