摘要：本文針對我國獨立董事制度存在的不足，提出分兩個階段逐步對其進(jìn)行完善，即外生化階段和內(nèi)生化階段。外生化階段以政府推動為主，通過公司法、上市規(guī)則等法律法規(guī)強(qiáng)制要求設(shè)置獨立董事，建立基本的制度平臺。內(nèi)生化階段以中介機(jī)構(gòu)為主，通過獨立董事制度產(chǎn)生的優(yōu)勢，吸引上市公司主動設(shè)立獨立董事，促進(jìn)該制度的完全市場化。從我國的實際情況來看，由于內(nèi)生化的條件尚不具備，需要通過外生化階段創(chuàng)造條件，而后向內(nèi)生化階段過渡。

　　關(guān)鍵詞：獨立董事；內(nèi)生化；外生化；發(fā)展模式
　　
　　一、 引言
　　
　　在我國上市公司中推行獨立董事制度，旨在維護(hù)公司整體利益，尤其是保護(hù)中小股東的合法權(quán)益。從3年多的實踐來看，其實際效果與初衷相去甚遠(yuǎn)，從鄭百文事件到科龍事件就是典型的例證。專家學(xué)者們對該制度的不足之處爭論彼多。從制度層面上看，獨立董事制度沒有納入到《公司法》等相關(guān)法律中，僅僅作為證監(jiān)會審批和考察上市公司的指導(dǎo)意見，不具備法律上的約束力。從激勵機(jī)制上看，獨立董事薪酬激勵的傳統(tǒng)理論解釋是委托代理理論，而獨立董事的獨立性要求則與該理論存在不可調(diào)和的矛盾，從而制約了獨立董事行權(quán)的積極性。從實際操作來看，有關(guān)獨立董事行權(quán)的實施細(xì)節(jié)不夠規(guī)范，導(dǎo)致他們在公司利益制衡機(jī)制中處于弱勢。為此，本文以國有控股上市公司為主要對象，提出了獨立董事制
　　度的二階段發(fā)展模式。
　　
　　二、 獨立董事制度的外生化
　　
　　外生化是指通過公司法、上市規(guī)則等法律法規(guī)強(qiáng)制要求設(shè)置獨立董事，并建立相應(yīng)的法律法規(guī)。外生化的獨立董事制度，可以在制度空白的基礎(chǔ)上迅速構(gòu)建較為完善的獨立董事制度，而監(jiān)管部門也可以對公司治理結(jié)構(gòu)的缺陷進(jìn)行強(qiáng)制性的糾正。
　　
　　1．盡快確立獨立董事的法律地位。在《公司法》中，要確立獨立董事的法律地位，充分考慮獨立董事與其他董事之間權(quán)利義務(wù)的平衡，考慮獨立董事和監(jiān)事會之間的權(quán)利分工，考慮獨立董事運(yùn)作的財務(wù)管理、信息披露、利潤分配以及其他制度環(huán)境，增加有關(guān)獨立董事在董事會成員中的比例以及權(quán)利、義務(wù)、職責(zé)、作用的法律條文。在此基礎(chǔ)上，由中國證監(jiān)會等部門制定《獨立董事條例》，對獨立董事任職條件、產(chǎn)生程序，發(fā)表意見的原則以及薪酬等問題作出原則規(guī)定，并對獨立董事的過失追究提出原則意見，要求上市公司的章程中必須載明獨立董事行權(quán)的具體方式和方法。證券交易所依據(jù)上述規(guī)定，制訂上市公司獨立董事指導(dǎo)意見和章程指南，對不同主導(dǎo)產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)的上市公司獨立董事的具體人數(shù)、具體條件、獨立性解釋、薪酬范圍、發(fā)表意見的具體方式以及責(zé)任追究的程序作出具體規(guī)定，也應(yīng)對獨立董事在重大問題上必須堅持的原則和立場進(jìn)行規(guī)范。
　　
　　2． 設(shè)立獨立董事管理委員會，推行獨立董事的專業(yè)化。
　　在外生化階段，由中國證監(jiān)會和國資委等部門組建獨立董事管理委員會，在證監(jiān)會的領(lǐng)導(dǎo)下工作。其主要職責(zé)是依據(jù)《公司法》等法規(guī)制定《獨立董事執(zhí)業(yè)規(guī)則》等實施辦法，負(fù)責(zé)監(jiān)督獨立董事制度的實施和推廣工作。同時，要設(shè)立獨立董事的自律組織“全國獨立董事協(xié)會”，一方面通過其建立協(xié)會成員必須共同遵守的職業(yè)道德規(guī)范，另一方面通過協(xié)會統(tǒng)一安排獨立董事的專業(yè)職能培訓(xùn)，促進(jìn)獨立董事行權(quán)能力和水平的提高，形成專業(yè)化的獨立董事階層。獨立董事管理委員會對獨立董事協(xié)會的工作進(jìn)行指導(dǎo)，同時，在具體實施措施的制定上征求協(xié)會的意見。在獨立董事協(xié)會的管理協(xié)調(diào)機(jī)能逐步形成時，獨立董事管理委員就可以減少管理職能，實現(xiàn)從外生化階段到內(nèi)生化階段的過渡，建立以獨立董事協(xié)會為主的運(yùn)行模式。
　　
　　3． 確立以獨立董事分委會為主體的行權(quán)機(jī)制。獨立董事以自然人的身份參與董事會的工作，一方面?zhèn)€體的知識與信息有限，可能制約其行權(quán)的能力；另一方面，以個體對公司是一種不對稱的博弈。因此，通過設(shè)立獨立董事分委會，可以彌補(bǔ)個人在知識和信息方面的不足，擴(kuò)大獨立董事的影響力。為此，必須著重強(qiáng)化獨立董事三個方面的權(quán)力。一是知情權(quán)。凡須經(jīng)董事會決策的事項，上市公司必須按照法定的時間提前通知獨立董事，并同時提供足夠的資料。二是獨立聲明權(quán)。對于包括董事的提名和任免、公司管理層的薪酬、關(guān)聯(lián)交易等事項，如果獨立董事分委會認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益，可以直接對外予以公告。三是否決權(quán)。對于關(guān)聯(lián)交易、分紅派息、資產(chǎn)重組和并購四項活動，必須賦予獨立董事分委會直接否決的權(quán)力，使損害小股東利益的違法違規(guī)行為及時被制止。
　　
　　4． 實行收益與風(fēng)險并存的激勵約束機(jī)制。在經(jīng)理人市場不成熟的情況下，經(jīng)濟(jì)利益是激勵獨立董事認(rèn)真履行職責(zé)的主要手段，應(yīng)當(dāng)按照其提供的專業(yè)性服務(wù)給付報酬。獨立董事的報酬可以分為固定收入和浮動收入兩部分。固定收入是相對其監(jiān)督職能而言的，浮動收入是相對其參與決策職能而言的。在外生化階段，監(jiān)督職能是主要職責(zé)，因此固定收入占比重大。固定收入的數(shù)額，可以綜合考慮地區(qū)經(jīng)濟(jì)水平、行業(yè)、公司規(guī)模等因素，確定在執(zhí)行董事固定收入的40%~60%左右。浮動部分是獨立董事對公司合理化建議的酬勞，由公司根據(jù)實際情況確定金額，但需要經(jīng)由獨立董事管理委員會轉(zhuǎn)交并備案。與此同時，要明確獨立董事在消極不作為、違規(guī)違法時應(yīng)受到的處罰。獨立董事在被上市公司聘用時，需交納與其固定收益相當(dāng)?shù)娘L(fēng)險保證金，由獨立董事管理委員會保管。如果獨立董事公示失實、泄露公司機(jī)密，或者是違規(guī)違法對公司造成損失，由上市公司舉證確認(rèn)后，沒收其保證金，并追回其當(dāng)年從公司獲得的收入。如果對公司造成重大損失，需要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，并可能受到追加的經(jīng)濟(jì)處罰。

三、 獨立董事制度的內(nèi)生化
　　
　　在外部環(huán)境趨于成熟，獨立董事市場基本形成之后，就可以轉(zhuǎn)入到內(nèi)生化階段。內(nèi)生化是指通過獨立董事制度產(chǎn)生的優(yōu)勢，吸引上市公司主動設(shè)立獨立董事，促進(jìn)該制度的完全市場化。
　　
　　1．推廣獨立董事事務(wù)所。在內(nèi)生化階段，由全國獨立董事協(xié)會負(fù)責(zé)獨立董事的相關(guān)管理工作。為推行獨立董事的職業(yè)化，可以在一些上市公司較為集中的省份和城市，比如深圳、上海等，設(shè)立一定數(shù)量的獨立董事事務(wù)所，集中招收獨立董事會員。獨立董事事務(wù)所在全國獨立董事協(xié)會的領(lǐng)導(dǎo)下開展工作，接受其指導(dǎo)和監(jiān)督。通過建立高素質(zhì)的、規(guī)范的獨立董事事務(wù)所，一方面便于把獨立董事辦成一種專門性的職業(yè)，實現(xiàn)獨立董事職業(yè)化。該中介機(jī)構(gòu)通過設(shè)立獨立董事人才庫，為上市公司提供獨立董事后備人選。另一方面，可以從行業(yè)內(nèi)部對獨立董事的行為規(guī)則加以約束。上市公司可與獨立董事事務(wù)所簽訂服務(wù)契約，由事務(wù)所根據(jù)公司的行業(yè)性質(zhì)和特點派駐獨立董事對公司行使職權(quán)，并承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任風(fēng)險。這樣不但可以合理地配置人力資源，形成單個獨立董事所沒有的整合力，而且有利于獨立董事自身監(jiān)督機(jī)制的完善，從而促進(jìn)獨立董事對上市公司內(nèi)部人的監(jiān)督和制衡。
　　
　　2．建立以專門委員會為主體的行權(quán)機(jī)制。進(jìn)入內(nèi)生化階段后，由各專門委員會替換獨立董事分委會。專門委員會至少應(yīng)該包括以下三個：即審計委員會、提名委員會、薪酬與考核委員會。在這三個委員會中，獨立董事需要占委員人數(shù)的一半以上，并主持日常工作。審計委員會負(fù)責(zé)定期與公司內(nèi)部審計員或財務(wù)官協(xié)同工作，適當(dāng)借助公司外部審計力量，監(jiān)督公司的財務(wù)報告和內(nèi)部審計程序，詳細(xì)討論審計業(yè)務(wù)中的問題，評估公司的內(nèi)部控制制度，定期地向股東、債權(quán)人等有關(guān)方面發(fā)布會計信息。薪酬與考核委員會負(fù)責(zé)決定公司高級管理層的一攬子報酬方案，定期對董事和管理人員的工作進(jìn)行考察，監(jiān)督報酬支付的實施情況。這些委員會所涉及的是企業(yè)的一些重要事務(wù)，其中有可能存在潛在的利益沖突。因此，以獨立董事為主體來處理這些事務(wù)，可以體現(xiàn)其客觀性、公正性和有效性，也鞏固了獨立董事的地位，有利于公司治理結(jié)構(gòu)的完善。
　 3．建立以固定收入和股票期權(quán)相結(jié)合的激勵制度。多數(shù)觀點認(rèn)為，獨立董事的薪酬不能與公司之間存在重大利益關(guān)系。作者認(rèn)為，設(shè)立獨立董事的最終目的是保證公司運(yùn)營良好，不斷贏利。因此，獨立董事的薪酬不能與公司績效完全無關(guān)，否則如何衡量其作為董事參與決策的作用。隨著獨立董事的作用日漸得到廣泛認(rèn)同，獨立董事的報酬有與股東的利益保持一致的趨向，國外主要是向獨立董事提供股票期權(quán)激勵，而且實施這種激勵的公司比例持續(xù)增長。鑒于上述原因，獨立董事的報酬分為三個部分，即總報酬＝必要開支＋固定津貼＋股票期權(quán)。必要開支包括到公司花費的差旅費、食宿費和辦公費（如資料復(fù)印費），經(jīng)公司批準(zhǔn)到外地調(diào)研的相關(guān)費用，其標(biāo)準(zhǔn)比照公司副總經(jīng)理的標(biāo)準(zhǔn)。固定津貼類同外生化階段的固定收入，但在數(shù)量上相應(yīng)減少，參照執(zhí)行董事年固定收的30%~50%左右發(fā)放。股票期權(quán)的具體持股比例和持股期限等問題比較復(fù)雜，需要作更深一步的研究。
　　
　　四、 結(jié)束語
　　
　　現(xiàn)代化、規(guī)范化的公司治理是由公司內(nèi)部治理和外部治理各個環(huán)節(jié)相互作用、相互配合的結(jié)果，與企業(yè)所處的經(jīng)濟(jì)環(huán)境、法律環(huán)境、文化環(huán)境、資本市場等因素密切相關(guān)。獨立董事制度作為一種外部監(jiān)督機(jī)制，僅是諸多公司的治理環(huán)節(jié)中的一個，其作用能否發(fā)揮還取決于其他各環(huán)節(jié)能否共同發(fā)揮作用。本文針對當(dāng)前獨立董事制度賴以生存的市場大環(huán)境和公司治理小環(huán)境都沒有成熟的實際，提出了我國獨立董事制度的兩階段發(fā)展模式，期望通過借助政府部門的推動，加快建立適于我國市場環(huán)境的獨立董事制度。
　　
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