論文關鍵詞：傳統(tǒng)憲法概念　反思　超越
　　論文摘要：傳統(tǒng)憲法概念存在三大局限性：歷史的局限性、抽象對象的局限性、定位上的局限性?；趯鹘y(tǒng)憲法概念的局限性之反思與超越，可將憲法界定為客觀秩序和觀念秩序相互作用而形成的主權社會的基本規(guī)范。
　　一、傳統(tǒng)憲法概念綜述
　　縱觀中國憲法學的研究，學者們對憲法概念的界定主要存在以下幾種情形：一是以憲法調整對象來定義憲法，這種界定方法主要突出憲法規(guī)定公民權利、國家權力以及二者的相互關系。如有學者認為：“憲法是調整公民權利和國家權力之間基本關系的部門法，是國家的根本大法。”二是以憲法的功能與作用為視角來定義憲法。這種方法主要突出憲法的兩重功能——授予權力、限制權力，它是自由主義思想的產物。l9世紀的自由主義者認為，美國憲法是保衛(wèi)自由的重要手段，它既規(guī)范了中央政府各部門之間的權力平衡，也規(guī)范了中央政府和地方各級政府之間的權力平衡。它的目標是約束國家權力。三是以憲法的表現(xiàn)形式為視角定義憲法。這種定義突出了憲法的兩個主要要素：“具有成文法典形式，具有特定的修改程序。”它首先著重強調必須有貫以“憲法”的規(guī)范性文件，以與其他部門法相區(qū)別。其次是有嚴格的修改程序，以區(qū)別于其他法律的修改程度。從這兩個主要的形式要素來體現(xiàn)憲法的根本性，而不是從憲法的調整對象來體現(xiàn)其根本性。四是以憲法在整個家法律體系中的地位為視角定義憲法。這種界定直接突出憲法作為根本法的屬性。這種定義著重指出，憲法制定者將憲法確定為治理人類政治組織群體的一種根本大法。憲法文獻指出并闡明一國政體所賴以建市的原則。因此美國學者施華茲說：“憲法是包括治理國家的指導原則的國家根本法”。是以憲法的政治性、階級性為視角定義憲法，這種定義從法是階級社會的產物出發(fā)，認為憲法是統(tǒng)治階級意志的集中體現(xiàn)。它是統(tǒng)治階級的政治在法律上的最高反映。“因為國家是屬于統(tǒng)治階級的個人借以實現(xiàn)其共同利益的形式，因此可以得出一個結論：一切共同的規(guī)章都是以國家為中介的，都帶有政治形式。”“憲法是統(tǒng)治階級意志和利益的集中體現(xiàn)”，正是從這個意義上理解憲法的。
　　綜上所述，不同學者從不同角度對憲法的內涵有著不同的界定，它們都從不同的角度揭示了憲法的某一特性．對于我們認識與研究憲法具有積極的意義。然而，憲法的基本用語概念與歷史的發(fā)展同時發(fā)生變化，它與憲法原理的變化具有同步性。也就是說，憲法原理隨著歷史的發(fā)展發(fā)生變化，而基本用語的概念又隨著憲法原理的變化而變化，以適應憲法原理。就在這個過程中，憲政實踐首先對憲法的概念提出了疑問，然后憲法學理論也開始對此予以探討，并涌現(xiàn)出大量與之相關的成果。
　　二、傳統(tǒng)憲法概念的局限性之反思
　　(一)歷史局限性之反思
　　從憲法學說史的角度看，憲法概念的爭議首先始于對國家與憲法關系的不同認識。傳統(tǒng)憲法慨念都有著相同的學說史背景：憲法是資產階級革命的產物·，奴隸制和封建制時期只是憲法史上的幼年時期。那時的憲法，在形式上不明確、不定型，在內容上不完備、不系統(tǒng)，甚至還沒有憲法的名稱，還沒有從一般法律中獨立出來。然而，這種粗鄙的憲法卻與近代資產階級憲法有著不可忽視的聯(lián)系。近代憲法不是憑空產生的，它不僅必須以資本主義經濟的發(fā)展為其前提，以資產階級為其助產婆，而且是對自古以來已有憲法成果的批判繼承，與古代憲法存在某種法的連續(xù)性。所以，傳統(tǒng)憲法概念是從近現(xiàn)代憲法史中提煉出來的。
　　哈耶克認為：“抽象性”是所有早在其表現(xiàn)為有意識的思想或為人們用語言加以表述之前就決定著人之行動的過程所具有的一種特性。當某種類型(atype)的情勢使一個人傾向于(disposition)做出某種特定模式(pattern)的回應的時候，那種稱之為抽象的關系就已然存在了。這就是進化論理性主義的基本觀點。反映在制度建設方面就是：我們只能使制度依附于社會從而使修改制度的需要易于覺察，使變化盡可能符合需要。要保證這種靈活性，就要使政治組織附著于社會的現(xiàn)實條件與需要，從而使政治組織不因其自我的價值或自我的力量而確立，而因其與社會之一致而確立。它們的存在不是因為它們是絕對正確的，而是因為它們實際上是與社會相適應的。這樣的一種制度觀念反映在憲法之中就是：決定人的“權利”的是一個國家的歷史，而不是那些神圣的理念和精美的宣言。沒有傳統(tǒng)的支持，一部成文憲法不過是一紙空文。因此，憲法傳統(tǒng)的存在才是憲法的基石。
　　綜上所述，割裂歷史的聯(lián)系，認為憲法是近代資產階級革命的產物，從而忽視了“法律就像語言一樣，既不是專斷的意志，也不是刻意設計的產物，而是緩慢、漸進、有機發(fā)展的結果”之論斷。而這一論斷的正當性又是建立在社會物質的連續(xù)性之上的。
　　(二)抽象對象的局限性之反思
　　這里所說的“抽象對象”是指概念所賴以存在的現(xiàn)象的總和。概念的任務就在于對所有抽象對象進行概括，而傳統(tǒng)憲法概念的局限性就在于它的抽象對象僅僅是成文憲法，從而忽視了現(xiàn)實憲法、觀念憲法的存在。
　　在哲學的發(fā)展史中，人們已經意識到了“常識的、科學的和哲學的三層次的概念框架，為人們提供了三種不同性質的世界圖景、思維方式和價值規(guī)范。正是在這三種不同性質的世界圖景、思維方式和價值規(guī)范中，世界得到了不同層次的描述和解釋”。“世界圖景是關于經驗世界的圖景，而不是幻想的或玄想的圖景。”這就說明了“世界圖景”的物質性，它不以人的主觀意志為轉移。“所謂‘思維方式’，通常是指人們用以把握、描述和解釋世界的概念框架的組合方式和運作方式。”它是人類在社會發(fā)展過程中形成的邏輯體系，具有工具論的意義，存在于人的主觀世界之中。“所謂‘價值規(guī)范’，就是對人們的價值取向、價值認同、價值選擇、價值評價和價值踐履等的規(guī)范。”這種規(guī)范可能是道德的，也可能是行為的?？傊?，它對人的心靈或行為具有規(guī)范性。“人們的世界圖景、思維方式和價值規(guī)范是相互制約和相互依存的”，具有不可割裂的聯(lián)系。
　　憲法學作為研究憲法現(xiàn)象及其規(guī)律的科學，也應該具有上述的哲學背景。那么，我們對憲法內涵的界定毫無疑問也應遵循上述的哲學規(guī)律，憲法首先是一種現(xiàn)象，它不以人的主觀意志為轉移，具有自身的客觀實在性。因此憲法現(xiàn)象構成了憲法學中的“世界圖景”。它是一種事實判斷，不具有任何主觀意志性，我們把這種世界圖景稱之為現(xiàn)實憲法，它存在于客觀世界之中。與之相對應，還存在主觀世界，從哲學上看，它就是一個“思維方式”的問題。由于“思維方式”的存在，我們才可以把握、描述、理解和解釋“世界圖景”，并在此基礎之上形成一種應然的概念。故人們對憲法現(xiàn)象的判斷就形成了一種應然的憲法，我們稱之為觀念憲法(模范憲法)，是指現(xiàn)實憲法的發(fā)展前景，代表了未來應該出現(xiàn)的憲法。人類在對社會現(xiàn)象進行思考的過程之中，形成了自己的主觀世界，但人天生有一種改造世界的能動性，總要把主觀世界進行外化。在這個過程中就會形成一個“價值規(guī)范”。就憲法這個學科而言，這種外化的結果便是成文憲法的出現(xiàn)，它是觀念憲法對現(xiàn)實憲法加工的結果，是客觀世界與主觀世界相互作用的產物，是一種價值規(guī)范。當人們把這種成文憲法予以實施之時，它必將對現(xiàn)實憲法產生沖擊。
　　傳統(tǒng)的憲法概念只以成文憲法為抽象對象，而不顧現(xiàn)實憲法、觀念憲法的存在，更忽視了三者之間的互動關系，具有抽象對象的局限性。
　　(三)定位上的局限性之反思
　　傳統(tǒng)的憲法概念都是以法律體系為定義系統(tǒng)，這樣，憲法就逃不脫實在法的宿命，從而僅僅在實在法的視野下來界定憲法。正如上文所說，現(xiàn)實憲法是一種客觀存在的現(xiàn)象，現(xiàn)象不是實在法。觀念憲法是一種思維觀念，也不是實在法。如果站在實在法的角度來定義憲法，必將不能揭示其真實內涵。到目前為止，對于這一問題的追問已有所觸及，主要表現(xiàn)為以下幾個方面：第一，憲法是政治學的分支，還是法學的分支，抑或二者的交叉學科?第二，馬克思認為：“憲法——法律的準繩”。我們不妨一問：“法律的準繩”是法嗎?第三，由于現(xiàn)代憲法以限制國家權力、保障公民權利為基本任務，以反對“特權”為基本價值目標，它屬于根本法的性質，因此，不能簡單地劃歸為“公法”與“私法”的范圍。按照這一趨勢，憲法一公法說即將破產，擺在我們面前的課題就是憲法是傳統(tǒng)意義上的法嗎?這三個方面都是對“憲法是法”這一觀念的挑戰(zhàn)，也印證了傳統(tǒng)的憲法概念在其定位上的局限性。

三、超越傳統(tǒng)憲法概念
　　(一)方法論
　　通過對傳統(tǒng)憲法概念的局限性分析，對其補救的方法只能是對癥下藥。首先，要打破歷史的界限，從歷史的長河中來挖掘憲法的內涵。其次，從哲學的高度(世界圖景、思維方式、價值規(guī)范)來考察憲法概念的層次(現(xiàn)實憲法、觀念憲法、成文憲法)，并且要從歷史的角度來探討它們各自的產生。再次，要跳出傳統(tǒng)的思維模式，不要僅僅局限在“法”這個層次上來考察其內涵。最后，分析三個層次憲法的同一性，抽象出憲法的內涵。
　　(二)三個層次的憲法
　　現(xiàn)實憲法。亞里士多德在其《政治學》中使用“憲法”一詞，他說：“政體(憲法)為城邦一切組織的依據，其中尤其著重于政治所由以決定的‘最高治權’組織”。可見，他認為憲法就是關于城邦的組織，它僅僅是一種實然的秩序而已，是一種客觀存在的現(xiàn)象。他考察了158個古希臘城邦政體，認為不同的政體有不同的憲法。判斷一個政體或憲法的好壞，主要看其能否選擇有才能的人為公共利益進行治理。亞里士多德的憲法概念具有幾個特征：第一，它以政體為前提，可以看成主權。反之，不是任何組織都存在憲法。第二，它是一種基本組織秩序，具有客觀實在性。這兩個特性都符合現(xiàn)實憲法的內涵。故現(xiàn)實憲法就是主權范圍內的社會基本組織秩序。進而言之，現(xiàn)實憲法產生于國家出現(xiàn)之時。觀念憲法。人本能的具有“思維方式”，只是在不同的歷史階段其發(fā)達程度不同而已。這種“思維方式”最終還要形成某種價值傾向，只要有現(xiàn)象，人們就會思索。因此，觀念憲法與現(xiàn)實憲法是同時產生的。它在法律的發(fā)展史中，主要表現(xiàn)為自然法中的高級法觀念：“不同類型的人立法旨在貫徹更高一級的法，特別是通過具體限定所達致的自然法。”這種具有更高權威來源的正義觀超出了一切有關政治秩序的嚴格意義上的政治爭論。近代憲法價值的確立主要得益于自然法的高級法觀念，由此觀念憲法可以定義為人們對主權范圍內的基本秩序的要求。
　　成文憲法。英國的憲法是典型的不成文憲法，而近代憲法史上最早的成文憲法當推1776年美國的《獨立宣言》。因此我們可以認為成文憲法是從近代產生的，接下來我們面臨著兩個問題：第一，觀念憲法與成文憲法的關系。人民制定的憲法是理性和正義的集中體現(xiàn)，是自然法的體現(xiàn)，自然法是超驗正義的高級法，憲法是它的轉化形態(tài)，高級法向實在法的轉化賦予憲法以至上性第二，為什么在中世紀之前不存在成文憲法呢?一般認為，成文憲法的產生必須同時具備以下三個條件：建立在自然法基礎之上的高級法的觀念，多元社會結構的長期存在，基于多元社會結構基礎上的商品經濟能夠獨立存在并且不斷成長。首先，在中世紀以前，這三個條件不能同時具備。其次，當時的社會關系簡單，沒有必要對法律部門進行分門別類來形成一個法律系統(tǒng)，即使有關于社會基本構架的規(guī)定，也會分散在各種法律之中，因而不能形成系統(tǒng)的成文憲法。再次，人們法律技術的欠缺，也會影響成文憲法的出現(xiàn)。成文憲法可以定義為在具有主權的社會內以現(xiàn)實憲法為基礎，以觀念憲法為媒介，而制定出來的反映這一社會基本秩序的法律文件。
　　(三)超越傳統(tǒng)憲法的概念
　　我們對憲法分層進行認識，并不能從整體上認識憲法。現(xiàn)在的任務就是要在分層的基礎上，找出各個層次的同一性，對憲法從整體上加以把握。從上文的論證中可以看出：第一，三個不同層次的憲法關注的都是一個主權社會的基本秩序，只不過要么是客觀存在的，要么是主觀思維的結果，要么是二者相互作用的結果，它們的同一性在于基本社會秩序。第二，三個不同層次的憲法是相互作用、相互制約的。因此對憲法的界定要從動態(tài)的角度進行。第三，現(xiàn)實憲法是核心，其他兩個層次都以它為基礎。第四，法是一種秩序規(guī)范，但不是唯一的秩序規(guī)范。在憲法動態(tài)的運動中，注人了人的主觀價值。這樣憲法不可避免地包括道德規(guī)范等規(guī)范。這些規(guī)范也是一種秩序規(guī)范，故對憲法的界定要突破“法”這個系統(tǒng)，而從秩序這個系統(tǒng)進行。綜上所述，我們可以把憲法界定為客觀秩序和觀念秩序相互作用而形成的主權社會的基本規(guī)范。