摘要： 隨著計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展，E時代的電子商務(wù)以其簡便、迅速、低成本的優(yōu)勢顛覆了傳統(tǒng)的國際貿(mào)易方式，以數(shù)據(jù)電文等方式表達(dá)要約承諾也日漸成為主流。本文通過對比傳統(tǒng)承諾理論和新電子商務(wù)時代承諾的變化，分析新形勢下承諾的撤銷、生效、安全性等問題，并提出應(yīng)對新變化的建議。

　　關(guān)鍵詞： 承諾 電子商務(wù)合同 EDI

　　20世紀(jì)末至今，伴隨著計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的普及發(fā)展，人類生活方式發(fā)生了深刻變革，企業(yè)的國際貿(mào)易模式也隨之優(yōu)化進(jìn)步，利用計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)實(shí)現(xiàn)市場交換的全過程已成為現(xiàn)實(shí)。電子商務(wù)作為國際貿(mào)易不斷深化與科學(xué)技術(shù)飛速發(fā)展相結(jié)合的產(chǎn)物，隨著全球貿(mào)易競爭的日趨激烈，在國際貿(mào)易中所具有的重要地位將愈趨明顯。同時，電子商務(wù)的應(yīng)用也為國際貿(mào)易中法律規(guī)制提出挑戰(zhàn)，電子數(shù)據(jù)交換(EDI)利用計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行自動、及時的信息交流、數(shù)據(jù)交換和處理，開創(chuàng)了“無紙貿(mào)易”的新時代，使傳統(tǒng)理論中要約承諾的形式、生效時間地點(diǎn)、安全性、能否撤銷等規(guī)定受到質(zhì)疑，值得探究。

　　一、傳統(tǒng)承諾理論的規(guī)定

　　承諾是指受要約人按照要約人所指定的方式，對要約的內(nèi)容表示同意的一種意思表示，在國際貿(mào)易中，也稱“接受”或“收盤”。被要約人一旦表示承諾，則表明要約人、被要約人之間以達(dá)成協(xié)議，合同即宣告成立?！堵?lián)合國貨物買賣合同公約》第18條第2款規(guī)定：“接受發(fā)價(jià)于表示同意的通知送達(dá)發(fā)價(jià)人時生效。如果表示同意的通知在發(fā)價(jià)人所規(guī)定的時間內(nèi)，如未規(guī)定時間，在一段合理的時間內(nèi)，未曾送達(dá)發(fā)價(jià)人，接受就成為無效，但須當(dāng)適地考慮到交易的情況，包括發(fā)價(jià)人所使用的通訊方法的迅速程度。對口頭發(fā)價(jià)必須立即接受，但情況有別者不在此限。”傳統(tǒng)理論中，關(guān)于承諾生效的時間，存在投郵主義和到達(dá)主義兩種不同理論。

　　英美法系采用投郵主義，即在以書信、電報(bào)作出承諾時，承諾的通知一經(jīng)交付郵局投郵立即生效，合同即告成立。即使是由于郵局的疏忽致使承諾的通知在作踐耽擱或丟失，風(fēng)險(xiǎn)仍由要約人承擔(dān)，而與受要約人無關(guān)，且不影響合同的成立。英美法系采用“投郵主義”的目的在于縮短要約人能夠撤銷要約的時間，從而改善受要約人在交易中的被動地位。但在要約人收不到受要約人承諾時，以“投郵主義”而強(qiáng)加給要約人的合同成立其不合理性也是顯而易見的。

　　與之不同，大陸法系采用到達(dá)主義，如《德國民法典》第130條規(guī)定：“對于相對人所做的意思表示，于意思表示到達(dá)相對人發(fā)生效力。”我國亦采用到達(dá)主義，即遵循《合同法》第26條規(guī)定：“承諾通知到達(dá)要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。”

　　關(guān)于承諾的撤回，除當(dāng)面表示承諾和采用投郵主義立法的國家不存在外，采用到達(dá)主義的國家規(guī)定了承諾撤回問題。根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》第22條，“接受得予撤回，如果撤回通知于接受原應(yīng)生效之前或同時，送達(dá)發(fā)價(jià)人。”我國《合同法》規(guī)定與之相同。

　　二、E時代國際貿(mào)易的新形勢及問題

　　E時代，最初用來指電子(electronic)時代，電腦網(wǎng)絡(luò)出現(xiàn)后Email以其快速、簡便、多功能等在很短的時間內(nèi)顛覆了傳統(tǒng)的手寫郵寄信件。電子商務(wù)合同，是指以數(shù)據(jù)電文形式訂立的合同，當(dāng)事人通過數(shù)據(jù)輸入進(jìn)行要約、承諾，以網(wǎng)絡(luò)傳輸進(jìn)行送達(dá)。

　　傳統(tǒng)的書面合同要求雙方當(dāng)事人在合同原件上手書簽名、蓋章或按指紋，以表明當(dāng)事人對該書面合同內(nèi)容正確性的確認(rèn)。而在EDI合同中，手書簽章被電子簽名所代替，即由符號及代碼組成，經(jīng)由鍵盤輸入并存儲于計(jì)算機(jī)磁盤中。

　　在電子商務(wù)合同的簽訂過程中，要約與承諾的意思表示由當(dāng)事人通過計(jì)算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)以電子方式實(shí)現(xiàn)瞬間傳遞的，因而由其所依賴的技術(shù)和其運(yùn)作方式的獨(dú)特性，產(chǎn)生許多新問題。

　　如：數(shù)字形式的電子簽名很容易被他人模仿、破譯或篡改，服務(wù)器故障導(dǎo)致延遲而產(chǎn)生生效時間爭議及撤銷爭議等問題，這些新形勢下的新問題亟待解決。

　　三、新形勢下“承諾”的法律問題探究

　　(一)“承諾”表達(dá)新形式問題

　　在電子商務(wù)中，雖然采用EDI取代了傳統(tǒng)口頭或書面的意思表示形式，但承諾仍具有在電子商務(wù)合同當(dāng)事人間意思傳遞的重任，因而電子意思表示在形態(tài)上仍然可表現(xiàn)為要約、要約邀請或承諾。在EDI環(huán)境下的承諾，因法律并未具體規(guī)定表達(dá)方式，又是當(dāng)事人約定的結(jié)果，故以數(shù)據(jù)電文新形式表達(dá)的承諾也當(dāng)具有法律效力。聯(lián)合國貿(mào)易和發(fā)展會議制定的《電子貿(mào)易示范法》第11條規(guī)定：“除非當(dāng)事人另有協(xié)議，合同要約及承諾均可通過數(shù)據(jù)電文手段表示，并不得僅僅以使用了數(shù)據(jù)電文為理由否認(rèn)該合同的有效性和可執(zhí)行性。”

　　(二)“承諾”的撤回與撤銷問題

　　承諾的撤回，是指承諾人阻止承諾發(fā)生法律效力的一種意思表示。采取投郵主義作為承諾生效原則的英美法系國家，不承認(rèn)承諾可以撤回，但大陸法系國家對承諾生效采取的是到達(dá)主義原則，認(rèn)為承諾可以撤回。E時代隨著計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的應(yīng)用，承諾開始以電子形式表達(dá)。從法律規(guī)定上，撤回需要在承諾尚未送達(dá)要約人之前追回并終止其效力，然而計(jì)算機(jī)一旦發(fā)出承諾，幾乎不可能再找到一種方式，將撤回的通知先于或同時于承諾送達(dá)。因而，此種意義上承諾撤回是不可能的。

　　承諾的撤銷在傳統(tǒng)合同中并不多見，因?yàn)橐s一經(jīng)承諾，就標(biāo)志著合同的成立。承諾的撤銷即意味著對已經(jīng)成立的合同的撤銷，因此進(jìn)入到違約制度規(guī)范的范疇。但是，鑒于網(wǎng)絡(luò)交易的快捷和特殊性，法律可以采用約定或法定寬限期限的辦法對電子承諾給與特殊的待遇：承諾到達(dá)相對人時暫不生效，在經(jīng)過雙方約定的寬限期后承諾始生效。在雙方?jīng)]有約定的情況下，也可以由法律直接規(guī)定一個合理寬限期限。

　　(三)“承諾”生效的時間、地點(diǎn)問題

　　傳統(tǒng)意義上承諾的生效時間，英美法采取投郵生效原則，但需要的是，根據(jù)英美法學(xué)者的解釋，投郵主義的承諾只適用于郵寄承諾及以電報(bào)承諾兩種方式。倘雙方以電話、傳真等即時同步傳遞要約或承諾時，則承諾人之承諾必須清楚地傳到要約人的手中，否則不生承諾之效。 大陸法系對承諾的生效采用的是“到達(dá)主義”，承諾的通知必須于其到達(dá)相對人時才生效，合同亦于此時才成立。因而綜合兩種學(xué)派觀點(diǎn)，最為科學(xué)的電子承諾生效的時間點(diǎn)，應(yīng)以“到達(dá)主義”為主。

　　電子商務(wù)合同的訂立是在不同地點(diǎn)的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)內(nèi)完成的，但由于電子數(shù)據(jù)可在任何地點(diǎn)發(fā)出，如果采用英美法系的“郵箱規(guī)則”，會使合同成立的地點(diǎn)具有很大的不確定性，不利于發(fā)生訴訟時管轄法院與法律的選擇。大陸法系的“到達(dá)主義”則可以在很大程度上避免這一缺陷。

　　(四)電子商務(wù)合同的締約過失責(zé)任問題

　　隨著計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的普及應(yīng)用，商務(wù)合同的締約過失責(zé)任也出現(xiàn)了新問題。傳統(tǒng)理論中規(guī)定了締約過失責(zé)任的損害賠償問題，如我國《合同法》第42、43條規(guī)定：“當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：(一)假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商;(二)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況;(三)有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂?。泄露或者不正?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。”

　　但電子商務(wù)活動中的締約責(zé)任有其特殊性。這種特殊性表現(xiàn)在：一是由于合同訂立過程必須由第三人(網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者)的介入，二是網(wǎng)絡(luò)安全與商業(yè)秘密的泄露問題。故合同締約無效或不成立，可能由當(dāng)事人違背誠實(shí)信用原則、通訊失誤或網(wǎng)絡(luò)安全等問題造成。

　　此外，在電子數(shù)據(jù)的傳輸過程中，當(dāng)事人的有關(guān)信息也可能被竊取、泄露或者刪除、篡改等。但由于這些原因造成的合同無效或撤銷，尚無專門的網(wǎng)絡(luò)安全立法規(guī)定，故在加強(qiáng)技術(shù)手段保障的同時，也應(yīng)當(dāng)彌補(bǔ)這一領(lǐng)域的立法缺陷。

　　四、相關(guān)立法比較及應(yīng)對建議

　　對于承諾的生效時間，我國采納的是大陸法系的做法。由于利用EDI的方式仍然有一定間隔，如到達(dá)文件箱后的保存需要一定時間，因此必須設(shè)定“到達(dá)主義”的例外。 如韓國《貿(mào)易處理促進(jìn)法》第15條第2項(xiàng)規(guī)定，受要約方的信息在服務(wù)提供者的電腦文件箱里記錄后，“度過通常運(yùn)行時所需的時間后”，被推定已到達(dá)。此即規(guī)定在到達(dá)服務(wù)提供者的電腦文件箱并記錄之前的危險(xiǎn)，均由信息發(fā)送人負(fù)擔(dān)。

　　對于承諾撤銷的規(guī)定，建議通過立法規(guī)定，在意思自治的基礎(chǔ)上，當(dāng)事人約定對電子承諾給予特別期限的寬恕，或這直接由法律規(guī)定合理的寬限期限，但應(yīng)注意此期限應(yīng)當(dāng)比較短暫，有利于保障交易的安全性。

　　對于承諾表達(dá)新形式下的安全性問題，可賦予電子簽名與手書簽名同等的法律效力。如新加坡《電子交易法》規(guī)定：“如果一項(xiàng)法律規(guī)則要求簽名，或者規(guī)定某一文件未經(jīng)簽名會產(chǎn)生特定的法律后果，則采用電子簽名的形式滿足該法律規(guī)則。”同時，也可借助指紋、聲紋、DNA比對辨認(rèn)等技術(shù)，加強(qiáng)電子簽名的安全性，確認(rèn)當(dāng)事人的身份。

　　對于電子商務(wù)合同締結(jié)過程中數(shù)據(jù)泄漏、刪除、篡改等問題，一方面可采取技術(shù)措施，如防火墻保護(hù)、口令輸入、生物碼指紋輸入技術(shù)等進(jìn)行監(jiān)管，另一方面從法律角度，可借鑒國際商會制訂的《電傳交換貿(mào)易數(shù)據(jù)統(tǒng)一行為守則》的規(guī)定：“傳送電文的中介人保證，對中轉(zhuǎn)傳遞的電文不得作未經(jīng)授權(quán)的改動，并保證不得將其內(nèi)容透露給未經(jīng)授權(quán)的任何人。”

　　此外，制定統(tǒng)一的法律適用法可以避免當(dāng)事人進(jìn)行法律規(guī)避和防止選擇對自己有利的法院。制定統(tǒng)一法律適用法，可以通過幾種途徑，一是制定專門的法律適用法公約;二是通過對示范法的適用來達(dá)到法律適用的統(tǒng)一;三是在有關(guān)實(shí)體法公約中規(guī)定關(guān)于法律適用的條款。已制定的公約有《國際銷售合同適用法律公約》、《代理法律適用公約》、《產(chǎn)品責(zé)任法律適用公約》等，但是現(xiàn)在并沒有針對電子合同爭議的法律適用公約。

　　綜上所述，21世紀(jì)計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的應(yīng)用便利了電子商務(wù)貿(mào)易的發(fā)展，同時也為相關(guān)國際貿(mào)易合同的要約承諾等法律問題提出新挑戰(zhàn)。法律本質(zhì)是為調(diào)節(jié)人與人的社會關(guān)系和社會活動而存在的，故應(yīng)積極轉(zhuǎn)換思路，面對新形勢，積累新經(jīng)驗(yàn)，及時彌補(bǔ)E時代國際貿(mào)易合同的法律缺陷，以法律規(guī)制科技，以科技造福人類。