試論創(chuàng)業(yè)板上市公司股權(quán)激勵的法律規(guī)制

　　摘要：　創(chuàng)業(yè)板上市公司紛紛選擇實(shí)施股權(quán)激勵計(jì)劃來吸引和留住人才，作為其為高管準(zhǔn)備的“金手銬”。但由于內(nèi)部控制和外部約束的缺失，股權(quán)激勵在帶來較多正面效應(yīng)的同時也產(chǎn)生了諸多負(fù)面效應(yīng)。因此，厘清股權(quán)激勵的規(guī)制缺漏，強(qiáng)化對創(chuàng)業(yè)板上市公司股權(quán)激勵的法律規(guī)制，將使得股權(quán)激勵能真正地推動創(chuàng)業(yè)板上市公司的內(nèi)部治理變革，滿足其創(chuàng)新發(fā)展的人才需求。

　　關(guān)鍵詞：　創(chuàng)業(yè)板上市公司　股權(quán)激勵　法律規(guī)制

　　肇始于美國的股權(quán)激勵制度被視為上市公司給其高管的“金手銬”，一直以來對吸引和留住人才有著非常重要的刺激作用。據(jù)wind數(shù)據(jù)顯示，自2010年4月探路者在創(chuàng)業(yè)板第一個推出股權(quán)激勵計(jì)劃以來，整個創(chuàng)業(yè)板市場共有約102家上市公司推出了股權(quán)激勵計(jì)劃或擬訂了股權(quán)激勵計(jì)劃草案。可見，創(chuàng)業(yè)板上市公司選擇股權(quán)激勵熱情高漲，但顯現(xiàn)出來的問題也不少，高管激勵后辭職套現(xiàn)的現(xiàn)象頻發(fā)。創(chuàng)業(yè)板上市公司股權(quán)激勵對公司治理有何正負(fù)效應(yīng)?股權(quán)激勵的約束條件如何確定?如何有效規(guī)制股權(quán)激勵，以切實(shí)有效保護(hù)所有投資者的利益?這些問題都需要進(jìn)行現(xiàn)實(shí)思考和回答。

　　一、創(chuàng)業(yè)板上市公司股權(quán)激勵的法律內(nèi)涵

　　股權(quán)激勵就是通過員工持有公司或者企業(yè)的股票，從而達(dá)到將公司的整體利益與員工的利益結(jié)合起來。這種激勵機(jī)制旨在建立一種模式，使得經(jīng)營者、員工以及企業(yè)之間存在約束機(jī)制。對于創(chuàng)業(yè)板上市公司來說，股權(quán)激勵機(jī)制一方面可以調(diào)動內(nèi)部員工的積極性，一方面可以吸引優(yōu)秀的人才和投資人。與其他激勵方式相比較，股權(quán)激勵的時效性較強(qiáng)，對員工的激勵作用較多，且能很好地整合公司內(nèi)部的利益分配?？疾旄鲊鴦?chuàng)新型上市公司的股權(quán)激勵方式，我們發(fā)現(xiàn)，目前國際上運(yùn)用較多的股權(quán)激勵方式有：股票期權(quán)、限制性股票、員工持股計(jì)劃(ESOP)、虛擬股票、股票增值權(quán)、業(yè)績股票、延期支付計(jì)劃等。其中，業(yè)績股票和虛擬股票屬變通辦法，股票增值權(quán)則激勵效果較差且需要大量現(xiàn)金支出。因此，目前采用較多的是股票期權(quán)和限制性股票。

　　二、創(chuàng)業(yè)板上市公司股權(quán)激勵的效應(yīng)分析

　　(一)正面效應(yīng)

　　創(chuàng)業(yè)板上市公司實(shí)施股權(quán)激勵具有以下正面效應(yīng)：

　　1.能夠激勵創(chuàng)業(yè)板上市公司的高管人員。通過給予公司高管一些股票期權(quán)或限制性股票，將公司的利益和高管的利益捆綁在一起，公司高管有了積極的預(yù)期，將極大地激發(fā)高管為公司謀發(fā)展的動力，而不是簡單的辭職套現(xiàn)，從而防止公司高管損害公司和股東的利益。

　　2.有利于改善公司治理。股票期權(quán)或限制性股票一旦得到行權(quán)或解禁，公司股權(quán)得到稀釋和分散，股權(quán)集中化得到緩解，公司治理機(jī)構(gòu)得到改善，從而提升了公司內(nèi)部治理水平，進(jìn)而董事會的結(jié)構(gòu)也得以改善，獨(dú)立董事得以真正獨(dú)立的行使權(quán)利，這極大地消減了“一股獨(dú)大”產(chǎn)生的弊端。

　　3.有利于整合創(chuàng)業(yè)板上市公司的人力資源，提升公司的人力資本價值。股權(quán)激勵機(jī)制將有利于公司吸引和留住大量的創(chuàng)新型人才，人才的優(yōu)勢就是公司的發(fā)展優(yōu)勢。其次，股權(quán)激勵機(jī)制還能抑制經(jīng)營者的短期行為，提高了公司運(yùn)作的積極性和責(zé)任性，增加公司的利益以及提升公司的人力資本價值。

　　(二)負(fù)面效應(yīng)

　　股權(quán)激勵確實(shí)有著諸多正面效應(yīng)，但如果不加以有效規(guī)制，也會產(chǎn)生較多負(fù)面效應(yīng)：

　　1.股權(quán)激勵收入占薪酬比重過大會誘發(fā)新的道德風(fēng)險。有些公司為了提高自身的經(jīng)營效益，會使得高管的股權(quán)激勵收入遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于薪酬。這種方式將股票期權(quán)與高管的利益緊緊掛鉤，就會使得股價越高，高管的利益越大，勢必誘發(fā)高管道德風(fēng)險，美化公司業(yè)績，粉飾公司財(cái)務(wù)報(bào)表等事件就會發(fā)生，影響公司的長遠(yuǎn)發(fā)展。

　　2.如果股權(quán)激勵機(jī)制運(yùn)用不當(dāng)，會使得股權(quán)激勵與公司長期業(yè)績目標(biāo)脫鉤。股權(quán)激勵的初始目的是通過給予高管股權(quán)期權(quán)促使高管和公司利益共享、風(fēng)險共擔(dān)，從而降低代理成本，實(shí)現(xiàn)股東利益最大化。但在實(shí)施過程中，公司在很大程度上偏離了為股東創(chuàng)造價值的方向。如一些公司在出臺的股權(quán)激勵計(jì)劃中規(guī)定，當(dāng)股市處于牛市背景下的時候，即使公司相對于同行業(yè)來說表現(xiàn)很差，但是管理層也能從股票期權(quán)中獲得利益，但是這種利益獲得與公司的經(jīng)營狀況無關(guān)。此外，很多創(chuàng)業(yè)板上市公司對其股權(quán)激勵的后續(xù)約束規(guī)定很少，使得公司高管能很自由地轉(zhuǎn)讓激勵的股權(quán)套現(xiàn)，背離股權(quán)激勵的初衷。

　　3.股權(quán)激勵將導(dǎo)致利潤操縱、內(nèi)幕交易和股價操縱問題頻發(fā)。為了獲得行權(quán)，公司高管將有動機(jī)通過操縱公司利潤來實(shí)現(xiàn)其目的。在實(shí)踐運(yùn)行中，具體行為表現(xiàn)為：行權(quán)及授予條件、計(jì)提獎勵基金、追求短期利潤，選擇高風(fēng)險投資、制造穩(wěn)步增長的業(yè)績。其次，上市公司實(shí)施股權(quán)激勵對公司及外部投資者而言都是重大利好信息，很多時候，公司高管和相關(guān)合謀者利用股權(quán)激勵信息從事內(nèi)幕交易，操縱公司股價，從中謀取非法利益。

　　三、創(chuàng)面板上市公司股權(quán)激勵的規(guī)制缺漏及對策分析

　　(一)規(guī)制缺漏

　　層出不窮的上市公司財(cái)務(wù)舞弊事件的發(fā)生顯示，上市公司實(shí)施股權(quán)激勵恰恰正是財(cái)務(wù)舞弊的重要手段之一。因此，強(qiáng)化對上市公司股權(quán)激勵的法律規(guī)制一直以來是各國證券立法者和監(jiān)管者的重要工作之一。我國推出創(chuàng)業(yè)板時，除了強(qiáng)化《公司法》、《證券法》的法律規(guī)制效能外，還先后出臺了眾多有關(guān)創(chuàng)業(yè)板上市公司各個方面的法律法規(guī)、部門規(guī)章和交易所規(guī)則。但仔細(xì)考察后發(fā)現(xiàn)，現(xiàn)行關(guān)于股權(quán)激勵的相關(guān)規(guī)定只是散見在《上市公司股權(quán)激勵管理辦法》(以下簡稱《辦法》)、《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》(2012年修訂)第11章第9節(jié)中，并沒有明確規(guī)范創(chuàng)業(yè)板上市公司股權(quán)激勵的相關(guān)規(guī)則?？梢?，對于股權(quán)激勵的法律規(guī)制存在著很多缺漏：一是立法滯后和缺失。創(chuàng)業(yè)板市場本來存在的潛在風(fēng)險比較大，加上股權(quán)激勵存在的不完備性，使得創(chuàng)業(yè)板上市公司的股權(quán)激勵立法滯后和薄弱，針對創(chuàng)業(yè)板上市公司的股權(quán)激勵沒有專門立法。二是股權(quán)激勵的非法信息披露的法律責(zé)任規(guī)定不明確。雖然現(xiàn)有規(guī)定要求股權(quán)激勵計(jì)劃的實(shí)施必須及時進(jìn)行信息披露，但信息披露義務(wù)人如果沒有依法、合規(guī)進(jìn)行信息披露，相應(yīng)應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任卻沒有明確規(guī)定，這使得非法信息披露難以得到應(yīng)有懲處。三是規(guī)制方式和處罰缺失。如何對創(chuàng)業(yè)板上市公司違法進(jìn)行股權(quán)激勵進(jìn)行規(guī)制監(jiān)管，如何追究違法者的法律責(zé)任，目前都存在漏洞和缺失，這給監(jiān)管帶來巨大風(fēng)險。

　　(二)規(guī)制對策

　　面對前文所述的規(guī)制缺漏，筆者認(rèn)為，應(yīng)從以下幾個方面來加以強(qiáng)化和完善：

　　其一，推進(jìn)和完善創(chuàng)業(yè)板上市公司股權(quán)激勵的立法規(guī)制。針對立法滯后和相關(guān)制度缺漏，當(dāng)前必須加快專門針對創(chuàng)業(yè)板上市公司股權(quán)激勵的立法，制定專門規(guī)則來應(yīng)對創(chuàng)業(yè)板上市公司股權(quán)激勵存在的問題。由于創(chuàng)業(yè)板上市公司與主板、中小板上市公司存在較多不同，尤其是在創(chuàng)新性方面，因而其對人才的要求較其他公司更高，因此創(chuàng)業(yè)板上市公司的股權(quán)激勵制度設(shè)計(jì)與主板、中小板要有所區(qū)別，這就要求推進(jìn)其區(qū)別化立法。

　　其二，嚴(yán)格限定創(chuàng)業(yè)板上市公司股權(quán)激勵的對象范圍和行權(quán)條件。首先，創(chuàng)業(yè)板上市公司對哪些公司員工進(jìn)行股權(quán)激勵，其激勵的對象范圍必須在相關(guān)規(guī)則里嚴(yán)格限定，避免各上市公司各自為政，混亂實(shí)施，從而影響股權(quán)激勵制度的正面效應(yīng)發(fā)揮。目前來看，創(chuàng)業(yè)板上市公司的股權(quán)激勵對象應(yīng)限定如下：上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、核心技術(shù)(業(yè)務(wù))人員，以及公司通過公司章程確認(rèn)的應(yīng)當(dāng)激勵的其他員工。其次，對于股權(quán)激勵給予的限制性股票或股票期權(quán)行權(quán)或解鎖的條件必須通過法定規(guī)則加以限定，嚴(yán)格規(guī)定行權(quán)的時間、行權(quán)股權(quán)或股票的數(shù)量、比例等，防范內(nèi)部人通過股權(quán)激勵進(jìn)行利益輸送損害公司和中小投資者的利益。

　　其三，強(qiáng)化和完善創(chuàng)業(yè)板上市公司股權(quán)激勵的信息披露。股權(quán)激勵計(jì)劃的制定、行使都是由公司管理層掌控，而激勵的對象又大多為公司管理層，因此股權(quán)激勵的正當(dāng)性、合理性只有通過充分、及時的信息披露來確認(rèn)和保護(hù)。創(chuàng)業(yè)板上市公司為了確保管理層制定的股權(quán)激勵計(jì)劃得以妥當(dāng)實(shí)施，往往在利益的驅(qū)動下，操縱行權(quán)價格。在實(shí)施過程中，公司有可能在股權(quán)激勵計(jì)劃草案公布前隱瞞自身的利潤，從而達(dá)到打壓股價的目的，而等到股價將到最大限度的期權(quán)認(rèn)購成本時就把之前所隱瞞的利潤挪移到當(dāng)期行情，從而促使股價提升，這樣一來公司高管將獲利不菲;甚至不排除公司高管利用職權(quán)之便向激勵對象提供財(cái)務(wù)支持或者其他的虛假行權(quán)，進(jìn)行利益輸送。因此，及時、全面地信息披露尤為必要，這些信息披露主要包括股權(quán)激勵計(jì)劃、授予以及接觸鎖定、虛假行權(quán)等重要環(huán)節(jié)的信息披露等。為防范虛假行權(quán)，應(yīng)對激勵對象的現(xiàn)金認(rèn)購行為進(jìn)行充分披露，實(shí)現(xiàn)對整個股權(quán)激勵的監(jiān)督。

　　其四，改進(jìn)對創(chuàng)業(yè)板上市公司股權(quán)激勵提供中介服務(wù)的機(jī)構(gòu)的監(jiān)管。《辦法》規(guī)定，上市公司擬訂股權(quán)激勵計(jì)劃應(yīng)聘請會計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)提供專業(yè)的會計(jì)、法律服務(wù)，必要時還可以獨(dú)立聘請財(cái)務(wù)顧問對公司的股權(quán)激勵計(jì)劃發(fā)表意見。如果這些提供專業(yè)意見的中介機(jī)構(gòu)發(fā)表虛假或者誤導(dǎo)意見的話，將會受到相應(yīng)的處罰?？梢姡@些中介機(jī)構(gòu)也是股權(quán)激勵的重要監(jiān)管力量。因此，從強(qiáng)化監(jiān)管來看，對中介機(jī)構(gòu)的獨(dú)立性、公正性應(yīng)加以監(jiān)控，防范中介機(jī)構(gòu)在提供服務(wù)時被收買而提供虛假的意見。同時，引入中介機(jī)構(gòu)評級分類制度，利用懲罰機(jī)制加引導(dǎo)機(jī)制對為創(chuàng)業(yè)板上市公司提供服務(wù)的中介機(jī)構(gòu)加以監(jiān)管。

　　其五，健全和強(qiáng)化創(chuàng)業(yè)板上市公司股權(quán)激勵的稅收機(jī)制跟進(jìn)。在稅收機(jī)制上，我國國家稅務(wù)總局于2009年8月頒布出臺了《關(guān)于股權(quán)激勵有關(guān)個人所得稅問題的通知》(國稅函[2009]461號)，對上市公司股權(quán)激勵的個人所得稅問題進(jìn)行了明確規(guī)定。該通知規(guī)定，因股權(quán)激勵取得的股票增值權(quán)所得和限制性股票所得應(yīng)繳納相應(yīng)個稅，并詳細(xì)規(guī)定了應(yīng)納稅所得額的確定、應(yīng)納稅額的計(jì)算方式、納稅義務(wù)發(fā)生時間等。但仔細(xì)考察發(fā)現(xiàn)，根據(jù)該通知的要求，上市公司的股權(quán)激勵通常要適用45%的最高稅率，納稅義務(wù)產(chǎn)生的時點(diǎn)比較早，關(guān)于股權(quán)激勵延緩納稅的優(yōu)惠政策目前也僅針對高管。這種政策安排在一定程度上產(chǎn)生了負(fù)面效應(yīng)，眾多股權(quán)激勵對象只得通過集中出售股票來獲得資金去繳納稅款。顯然這嚴(yán)重背離了股權(quán)激勵的長期激勵目的，也不利于創(chuàng)業(yè)板市場的健康發(fā)展。因此，應(yīng)對該稅收政策進(jìn)行適當(dāng)修正：一是借鑒美日等成熟資本市場的普遍做法，適當(dāng)延后股權(quán)激勵納稅義務(wù)產(chǎn)生時點(diǎn)，將時點(diǎn)調(diào)整為實(shí)際出售時，即股票實(shí)際出售以后，獲得激勵的人員才需要納稅;二是擴(kuò)大納稅優(yōu)惠的適用對象，高管以外的普通員工也可享受納稅優(yōu)惠。

　　四、結(jié)語

　　創(chuàng)業(yè)板上市公司基于自身企業(yè)的創(chuàng)新特質(zhì)而發(fā)揮股權(quán)激勵機(jī)制的積極效應(yīng)來應(yīng)對和滿足對創(chuàng)新型人才的需求，這正是創(chuàng)業(yè)板市場的內(nèi)在機(jī)制設(shè)計(jì)。但由于相關(guān)規(guī)則的缺失，創(chuàng)業(yè)板上市公司高管的趨利心理常常使得在實(shí)施股權(quán)激勵時背離了該制度設(shè)計(jì)的初衷，演變成了謀取私利的利益輸送途徑。為此，強(qiáng)化制度建構(gòu)，完善股權(quán)激勵的機(jī)制設(shè)計(jì)，健全股權(quán)披露的信息披露，將有利于創(chuàng)業(yè)板上市公司股權(quán)激勵制度的正向?qū)嵤?/p>