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試論破產(chǎn)法中的撤消權

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撤銷權又稱“否認權”。破產(chǎn)財產(chǎn)的管理人對破產(chǎn)人在破產(chǎn)宣告前法定期間內進行的損害破產(chǎn)債權人共同利益的行為,有否認其效力,申請法院予以撤銷,恢復原狀,并追回轉讓財產(chǎn)的權利。目的在于防止債權人共同利益因破產(chǎn)人在破產(chǎn)宣告前對財產(chǎn)的不當處分行為而受損害。被否認的行為在破產(chǎn)宣告前本是有效的,破產(chǎn)宣告后因有損債權人共同利益才被否認撤銷,但必須以可以恢復原狀或追回財產(chǎn)為前提。所以對可撤銷行為的種類及發(fā)生期間必須明確規(guī)定,以公平保障各方權益。一些國家的破產(chǎn)法將可以行使撤銷權的情況分為無償否認、故意否認、危機否認等數(shù)種。《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》第35條規(guī)定:“人民法院受理破產(chǎn)案件前6個月至破產(chǎn)宣告之日的期間內,破產(chǎn)企業(yè)的下列行為無效:(1)隱匿、私分或者無償轉讓財產(chǎn); (2)非正常壓價出售財產(chǎn);(3)對原來沒有財產(chǎn)擔保的債務提供財產(chǎn)擔保;(4)對未到期的債務提前清償;(5)放棄自己的債權。破產(chǎn)企業(yè)有前款所列行為的,清算組有權向人民法院申請追回財產(chǎn)。追回的財產(chǎn),并入破產(chǎn)財產(chǎn)。”撤銷權在破產(chǎn)程序中只能由清算組或破產(chǎn)管理人行使,破產(chǎn)債權人無此權利,在破產(chǎn)程序終結后,則由法院直接行使。撤銷權的行使有一定的時效,中國法律規(guī)定,自破產(chǎn)程序終結之日起一年以后,撤銷權即告消滅。通常,撤銷權只能對與破產(chǎn)人發(fā)生關系的相對人行使,但在特定情況下,如財產(chǎn)轉讓是無償?shù)?,也可對轉得人行使
破產(chǎn)法規(guī)定對破產(chǎn)程序前行為的撤銷權,主要是基于以下考慮:在企業(yè)失去或可能失去清償能力的情況下,債權人和債務人之間存在著嚴重的信息不對稱。債務人極有可能在失去清償能力的情況下,通過形式上合法的財產(chǎn)處分行為,損害債權人的利益。法律賦予管理人對不當行為的撤銷權,是對這種不公平行為的一種糾正和救濟。
破產(chǎn)法上的撤銷權源于民法上的撤銷權,其內在的邏輯機理如出一轍,其目的在于保護債權人的利益。但兩者在行使的程序和要求方面,存在明顯差異:(1)行使權利的主體不同。民法上的撤銷權行使主體為債權人;破產(chǎn)法上的撤銷權的撤銷權則由破產(chǎn)管理人或破產(chǎn)清算人行使。(2)主觀狀態(tài)的要求不同。民法上的撤銷權,強調主體在主觀上的過錯,帶有懲罰性;而破產(chǎn)法上的撤銷權側重是行為上的客觀有害性,非主觀過錯性,帶有糾錯性。(3)可撤銷行為產(chǎn)生的時間不同。民法上可撤銷行為必須產(chǎn)生于債權成立之后;破產(chǎn)上的可撤銷行為發(fā)生于破產(chǎn)程序開始前法律規(guī)定的期限內,既臨界期限內。兩者除具有上述區(qū)別之外,還有緊密的聯(lián)系。這種聯(lián)系充分體現(xiàn)于他們之間客觀存在著一般性與特殊性的關系。《民法通則》第18條列舉了五種無效民事行為和兩種得撤銷的民事行為,這幾種行為,如果發(fā)生在破產(chǎn)程序開始前6個月至破產(chǎn)宣告的時間階段,能否成為撤銷權指向的客體呢?答案應該是肯定的,既便是該條中“無民事行為能力人實施的行為”及“限制民事行為能力人依法不能獨立實施的行為”也能成為以自然人為破產(chǎn)主體的情況下適用。但是,我國破產(chǎn)立法,未將這種一般性和特殊性的關系相聯(lián)絡,《企業(yè)破產(chǎn)(試行)》僅獨立規(guī)定了破產(chǎn)法上特有的撤銷權范圍,沒有將民法撤銷權與破產(chǎn)撤銷權的嫁接關系列入其中,使得民法上的撤銷權在破產(chǎn)法上沒有適用的可能性。這是我國破產(chǎn)立法的一大缺陷。筆者在翻閱臺灣破產(chǎn)法的有關規(guī)定時發(fā)現(xiàn),其58條曰“債務人在破產(chǎn)宣告前所為之無償或有償行為,有損害于債權人之權利,依民法之規(guī)定的撤銷者,破產(chǎn)管理人應申請法院撤銷之”。這一規(guī)定,將民法的一般性與破產(chǎn)法的特殊性相聯(lián)絡,具有較強的適用性,值得我們借鑒。
破產(chǎn)撤銷權的構成,是能夠予以撤銷的行為,必須是有害于債權人利益的行為。何謂有害于債權人利益的行為?是指該行為減少了破產(chǎn)人的現(xiàn)有財產(chǎn)后增加了破產(chǎn)人的負債,使得債權人的受償比例受到了減損的行為。這種行為的直接或間接受害者是全體破產(chǎn)債權人。對于行為的“有害性”,有的國家采用的是一般性標準,有的國家則采用的是債權人地位標準。前者是指行為的發(fā)生致使債務人的責任財產(chǎn)減少,導致債權人的受償受阻或增加難度,該標準立足于行為的發(fā)生是否使債務人責任財產(chǎn)的經(jīng)濟價值有所減退的角度考慮;后者則基于債權人地位平等的破產(chǎn)法基本觀念出發(fā),即某一行為使個別債權人獲得比行為發(fā)生以前有利的地位,如果沒有該行為的發(fā)生,則該債權人的實現(xiàn)權利的程度會低。有害于債權人利益的行為既包括有償行為,也包括無償行為。有償行為包括非正常壓價出售企業(yè)財產(chǎn)等,這里的有償,雖然得到了一定的給付,但并不是相應的對價,既可能是一粒芝麻和一個西瓜的關系,也可能是一個大西瓜和一個小西瓜的關系。無償行為包括放棄財產(chǎn)權利、增與等。
撤銷權具有以下特性:一是由管理人行使撤銷權是撤銷權行使的一般原則。由于接管債務人財產(chǎn)并負責債務人財產(chǎn)管理和其他事務的處理是管理人的主要職權,為保護債務人財產(chǎn)不受損害,維護債權人利益的撤銷權也只能由管理人行使,法院、債權人會議和債權人委員會都不能行使這種撤銷權。債權人可以對債務人在破產(chǎn)案件受理前所實施的某些處分行為提出異議,但這種異議并不當然否定債務人處分行為的效力。在有些重整案件中,屬于管理人的權利有可能會由占有中的債務人(也稱經(jīng)管債務人)代替行使和履行,在這種情況下,占有中的債務人也有權行使撤銷權。二是撤銷權行使期間是在破產(chǎn)案件受理后,破產(chǎn)程序終結以前。由于管理人對破產(chǎn)財產(chǎn)的管理權僅存在于此期間,因此撤銷權只能在這一段時間內行使。三是撤銷權的行使方式。根據(jù)新破產(chǎn)法的規(guī)定,管理人有權直接向人民法院提起訴訟,要求追回應屬于破產(chǎn)財產(chǎn)的財產(chǎn)或財產(chǎn)權,因此,撤銷權是通過訴訟方式行使的。這里的撤銷權并不是一種單純的形成權,也就是說,管理人并不能夠以自己的行為,直接否認債務人行為的效力,而是必須向法院提起訴訟,請求法院撤銷不當行為。這與我國《合同法》規(guī)定的撤銷權的行使方式是一致的。四是撤銷權行使的直接后果,是使破產(chǎn)企業(yè)有損債務人財產(chǎn)的處分行為自始歸于無效,已被處分的財產(chǎn)將被依法追回。

盡管新中國破產(chǎn)法第四章“債務人財產(chǎn)”規(guī)定的五種行為為可撤銷行為,但這類行為的實際撤銷應符合以下兩條要求:
  1.必須是破產(chǎn)人在破產(chǎn)案件受理前的一定時間內所實施的行為。首先,撤銷權所適用的對象,是破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)案件受理前所實施的行為,而不是破產(chǎn)案件受理后所為的行為。因為在破產(chǎn)案件受理后特別在清算程序中債務人在理論上已喪失了處分其財產(chǎn)的權利能力和行為能力,其處分財產(chǎn)的任何行為都可能無效,該行為不能對抗破產(chǎn)債權人,當然也不存在撤銷權行使的問題。其次,本條撤銷權行使的對象,必須是發(fā)生在特定期限內,即破產(chǎn)案件受理前1年內到管理人接管債務人財產(chǎn)之間。再次,撤銷權的對象還必須是已經(jīng)生效的行為,如果債務人在破產(chǎn)案件受理前所為的無效行為也不能成為撤銷權的對象。
2. 必須是有害于債務人財產(chǎn)從而損害債權人利益的行為。新破產(chǎn)法中可以撤銷的五種行為,都將減少破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn),從而損害了全體破產(chǎn)債權人合法權益,這些行為往往是債務人有意實施的。在大多數(shù)情況下,該行為系由雙方當事人惡意通謀所致,即破產(chǎn)債務人與行為的承受人有故意或過失,也有的情況是破產(chǎn)債務人有故意,而相對人無過錯,但無論當事人在行為時的主觀心態(tài)如何,只要行為實際上給債務人財產(chǎn)造成了損失,管理人都有權撤銷該行為

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