摘要在允許知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品平行進口的前提下,如何對平行進口的行為進行規(guī)制,知識產(chǎn)權(quán)法的規(guī)制只是一個方面,在知識產(chǎn)權(quán)法保護之外,反不正當競爭法起著拾遺補缺的作用。
　　關鍵詞反不正當競爭法 平行進口 知識產(chǎn)權(quán)
　　
　　反不正當競爭法與知識產(chǎn)權(quán)法有著很密切的關系。有一個比喻生動地說明了這種關系,即有關知識產(chǎn)權(quán)的三項傳統(tǒng)法律—專利法、商標法和著作權(quán)法好比是浮在海面上的三座冰山,反不正當競爭法則是托著這三座冰山的海水。反不正當競爭法對于知識產(chǎn)權(quán)法所沒有規(guī)定的地方具有補充作用。在知識產(chǎn)權(quán)保護方面已經(jīng)有專利法、商標法、著作權(quán)法等特別立法的情況下,為知識產(chǎn)權(quán)提供“拾遺補缺般”的保護的任務就落到反不正當競爭法的身上,反不正當競爭法保護傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)法所不能保護的權(quán)利。
　　反不正當競爭法主要由概括性的法律原則來發(fā)揮其效用,因為法律條文難以包括現(xiàn)實生活當中的所有不正當競爭行為,法律原則的適用范圍大大超過法律規(guī)范。就反不正當競爭法的層面而言,在考慮是否允許平行進口時,一個需要我們考察的重要因素就是假如允許了平行進口,平行進口商進口的行為又不加以限制的話,將會產(chǎn)生一些什么樣的侵害知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的及消費者的利益的不正當競爭現(xiàn)象。筆者以為,平行進口行為中所體現(xiàn)出的不正當競爭行為主要表現(xiàn)在以下幾個方面:
　　一、平行進口商的搭便車行為
　　搭便車行為,又稱為通過不正當?shù)氖侄卫盟松虡I(yè)宣傳和市場營銷的行為,或者稱為搭他人商業(yè)宣傳和市場營銷的便車行為,是指商業(yè)競爭對手或者該產(chǎn)品其他市場經(jīng)營主體為達到自己的商業(yè)促銷等目的,利用他人商業(yè)宣傳和市場營銷成就而未付出自己的實質(zhì)性正當努力的行為。平行進口商的搭便車行為,是指在進口國內(nèi),知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品權(quán)利人為了保證其知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品在進口國市場的銷售而進行了大量的市場營銷行為,包括各種促銷活動、各種廣告宣傳、提供優(yōu)質(zhì)的售前售后服務和品質(zhì)擔保,已經(jīng)使該知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品在進口國內(nèi)獲得了良好的市場聲譽和信譽,而平行進口商在沒有進行任何商業(yè)宣傳和市場營銷的情況下,卻坐享知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人獲得的良好的市場聲譽和信譽的行為。平行進口商不付出任何代價,而不正當?shù)乩盟艘呀?jīng)取得的勞動成果,獲得商業(yè)利益的行為,就是不正當競爭行為。在實踐當中,如果平行進口商利用他人的營銷成果從而達到使得自己產(chǎn)品熱銷的目的,并且自己在產(chǎn)品的推廣、宣傳等方面沒有投入任何費用,那么這種行為就可以認定為搭便車行為。因此如果允許平行進口,應運用反不正當競爭法對之進行限制。我國的知識產(chǎn)權(quán)法和反不正當競爭法均未對平行進口商的搭便車行為做出相關規(guī)定。
　　二、平行進口商的不實標識行為
　　首先,如果平行進口商未盡到相應的標識義務,尤其是在對知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品平行進口時,沒有對該產(chǎn)品進行重新標識或重新包裝,也沒有對該產(chǎn)品的經(jīng)銷商、制造商及其原產(chǎn)地用明顯的標簽標識出來,使消費者誤購了與自己購買意圖相違背的商品,損害了消費者的利益。其次,就產(chǎn)品質(zhì)量的保證方面來說,也會不利于消費者,因為平行進口的知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品的售后服務及品質(zhì)保證只能由非進口國內(nèi)即國外廠商來提供,如果平行進口商未盡到相應的標識義務,那么購買平行進口的知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品的消費者可能對此并不了解,出現(xiàn)質(zhì)量問題可能會直接找到進口國內(nèi)的廠商,而得不到相應的服務,這對購買平行進口的知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品的消費者和進口國內(nèi)廠商來說都是不利的。在我國,如果允許平行進口行為,應該在反不正當競爭法中對此類不正當競爭行為加以限制,例如可以規(guī)定,對于平行進口商品,應當以顯著標識告知消費者經(jīng)銷商、制造商及其原產(chǎn)地等信息。我國的知識產(chǎn)權(quán)法和反不正當競爭法等法律均未對平行進口商的不實標識行為行為做出相關規(guī)定。
　　三、平行進口商品的質(zhì)量差異
　　由于平行進口的知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品都是真貨,并非假貨或冒牌貨,一般來說,知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品權(quán)利人為了維護自己已經(jīng)獲得的市場聲譽和信譽,都會盡量對其產(chǎn)品的質(zhì)量在世界各地保持一致。但由于世界各國在經(jīng)濟發(fā)展水平、技術水平、氣候環(huán)境、文化傳統(tǒng)、消費習慣、勞務人員的素質(zhì)等等諸多方面會存在巨大的差異,就會使得同一產(chǎn)品在不同的國家和地區(qū),質(zhì)量會相差很大。例如,同樣是“耐克”鞋,在歐州生產(chǎn)的與在越南生產(chǎn)的,無論是在原材料抑或是穿著腳感及舒適度等方面都會有很大的不同。因此,如果平行進口的知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品與進口國的具有同樣知識產(chǎn)權(quán)的產(chǎn)品在質(zhì)量上具有很大差異,就必定會損害購買該產(chǎn)品的消費者的利益。如何判斷這種不正當競爭行為,各個國家所采取的標準和原則有所不同,日本與美國采取的是“實質(zhì)性差異”原則。根據(jù)美國和日本針對平行進口商品的禁止性原則規(guī)定,當平行進口的知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品與進口國的具有同樣知識產(chǎn)權(quán)的產(chǎn)品在質(zhì)量上存在某種實質(zhì)性差異時,該平行進口的知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品即被認定為冒牌貨甚至假貨。判斷平行進口產(chǎn)品是否構(gòu)成實質(zhì)性差異的標準是一個彈性的標準,各國根據(jù)具體情況采取的標準寬嚴不一,如果產(chǎn)品差異是無關緊要的細微的差別,不至于造成消費者的利益收到損害的,一般不構(gòu)成不正當競爭行為。
　　另外,如果進口商品存在質(zhì)量問題,因進口產(chǎn)品信譽的下降會殃及本地產(chǎn)品的信譽,進而降低本地產(chǎn)品的銷售量。這種風險轉(zhuǎn)嫁對本地商來說是不公平的,商品信譽等無形資產(chǎn)利益的跌落短時間內(nèi)難以恢復。因此,如果允許平行進口,就應在反不正當競爭法中對這些行為進行限制。
　　
　　注釋:
　　劉春田主編.知識產(chǎn)權(quán)法(第二版).中國人民大學出版社.2000年版.第343頁.
　　孔祥俊.反不正當競爭法新論.人民法院出版社.2009年版.第2頁.
　　何國華.論平行進口關系的復合法律調(diào)整.北京化工大學學報.2008(2).第13頁.