關(guān)鍵詞: 合作社/股份合作制企業(yè)/法律適用
內(nèi)容提要: 在我國(guó)現(xiàn)代企業(yè)制度的改革過(guò)程中產(chǎn)生了大量的股份合作制企業(yè)，但是國(guó)家沒(méi)有對(duì)這類特殊的企業(yè)專門(mén)立法，故在審理該類企業(yè)的糾紛時(shí)，司法實(shí)務(wù)中適用的法律依據(jù)也不統(tǒng)一。以一個(gè)股份合作制企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力問(wèn)題為例，結(jié)合對(duì)合作社這一特殊企業(yè)類型的比較，可以對(duì)股份合作制企業(yè)的屬性和法律適用等問(wèn)題加以深入辮析。
一、問(wèn)題的提出
某企業(yè)是由集體企業(yè)改制設(shè)立而成的股份合作制企業(yè)，其章程明確規(guī)定：“企業(yè)是以職工出資100%，構(gòu)成企業(yè)法人財(cái)產(chǎn)；股東10人，分別為陸某、楊某、吳某、蘇某以及其他幾位股東：其中陸某出資60萬(wàn)元、占20%，是企業(yè)的法定代表人，楊某出資20萬(wàn)元、占6. 67%，吳某出資40萬(wàn)元、占13. 33%，蘇某等其他人均出資20萬(wàn)元、各占6. 67%。企業(yè)設(shè)立后，股東所持股份不得退股，但職工股東調(diào)出、辭職、除名、退休、死亡時(shí)，可以在職工應(yīng)持股份的最高和最低限額比例內(nèi)，由企業(yè)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓；股東在轉(zhuǎn)讓其股份時(shí)，企業(yè)股東在同等條件下有優(yōu)先受讓權(quán)，但股份轉(zhuǎn)讓比例數(shù)額受《上海市股份合作制企業(yè)暫行辦法》（以下簡(jiǎn)稱《暫行辦法》）第9條、第21條、第22條和第23條規(guī)定的限制。”后楊某、吳某和蘇某等人因退休、離職等原因離開(kāi)企業(yè)，不再具有股東身份，其所持有的股份應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)讓給其他股東，因此陸某先后與該三人簽訂了股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，受讓了其持有的全部股份，但上述股份轉(zhuǎn)讓行為均未在工商管理部門(mén)進(jìn)行變更登記。2010年，該企業(yè)召開(kāi)股東會(huì)，經(jīng)決議解除了陸某的執(zhí)行董事及法定代表人的職務(wù)，其與企業(yè)的勞動(dòng)關(guān)系于2010年12月底終止?，F(xiàn)陸某請(qǐng)求確認(rèn)其與楊某、吳某和蘇某簽訂的三份《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》有效。其他股東則表示對(duì)陸某與楊某、吳某和蘇某三位股東之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜都不知曉，而且認(rèn)為其股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為違反了章程中關(guān)于最高持股限額的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)是無(wú)效的。[1]
由于我國(guó)并未專門(mén)制定關(guān)于股份合作制企業(yè)的法律，本案主要存在以下三個(gè)有爭(zhēng)議的問(wèn)題：第一，股份合作制企業(yè)的法律性質(zhì)及應(yīng)當(dāng)適用的法律；第二，該企業(yè)章程中關(guān)于股東持股限額的規(guī)定是否合法和有效；第三，受讓股東與轉(zhuǎn)讓股東簽訂的股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議是否因違反企業(yè)章程而無(wú)效。
二、股份合作制企業(yè)的性質(zhì)及適用法律依據(jù)問(wèn)題分析
違反股份合作制企業(yè)章程的股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議的法律效力問(wèn)題，首先涉及股份合作制企業(yè)的屬性、適用的法律依據(jù)這兩個(gè)基本的法律事實(shí)，而這也是前述案例中爭(zhēng)議的主要問(wèn)題。
（一）股份合作制企業(yè)的法律屬性
股份合作制企業(yè)既不是股份制企業(yè)，也不是合伙企業(yè)，與一般的合作制企業(yè)也不同，是在實(shí)踐中產(chǎn)生并不斷發(fā)展完善的新型的企業(yè)組織形式。因此，對(duì)于股份合作制企業(yè)的法律屬性，我國(guó)學(xué)術(shù)界歷來(lái)存在著一些分歧，主要有以下兩種不同的觀點(diǎn)。
有學(xué)者認(rèn)為，股份合作制是一種獨(dú)立的企業(yè)形態(tài)或經(jīng)濟(jì)組織形式，它是吸取了股份制和合作制的各自優(yōu)點(diǎn)、優(yōu)勢(shì)，克服其各自弱點(diǎn)、弊端而形成一種獨(dú)特的新型的企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度。[2]因此，現(xiàn)實(shí)中的各種股份合作制，無(wú)論是用經(jīng)典的股份制理論，還是用經(jīng)典的合作制理論，都無(wú)法給出一個(gè)圓滿的解釋，它們確實(shí)包含有股份制的一些內(nèi)涵，同時(shí)也包含有合作制的一些內(nèi)涵，是一種具有獨(dú)立組織目標(biāo)、組織功能和形態(tài)特點(diǎn)的經(jīng)濟(jì)組織形式。
有學(xué)者則認(rèn)為，股份合作企業(yè)不能成為一種規(guī)范的企業(yè)制度，是走向規(guī)范的股份制或規(guī)范的合作制之前的一種過(guò)渡形式。他們認(rèn)為，股份合作企業(yè)不是一種同一類型的企業(yè)，因?yàn)閺钠洚a(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)、企業(yè)組織結(jié)構(gòu)和內(nèi)部分配結(jié)構(gòu)等方面分析，它包含有多種不同類型的企業(yè)，有合伙企業(yè)、合作制企業(yè)、有限責(zé)任公司，[3]但是每一種類型又都不規(guī)范，股份合作企業(yè)中有一部分將來(lái)會(huì)逐步走向規(guī)范的合作經(jīng)濟(jì)組織，而另一部分，也完全有可能走向規(guī)范的有限責(zé)任公司或股份公司。[4]
筆者認(rèn)為，從股份合作制企業(yè)的法人特征、機(jī)構(gòu)組成和財(cái)產(chǎn)組織形式分析，它是一種兼具合作制與股份制兩種特征的企業(yè)組織形式。股份合作制企業(yè)大多數(shù)是以股份制經(jīng)濟(jì)為主，吸收某些合作制因素，少數(shù)以合作制為主，吸收某些股份制因素，而兩者均在某種程度上保留著集體經(jīng)濟(jì)所有制的因素，這種結(jié)構(gòu)表現(xiàn)了我國(guó)計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代的合作社向現(xiàn)代企業(yè)制度改革過(guò)渡的特征。[5]因此，股份合作制企業(yè)兼具人合與資合的特征，是一種新類型的企業(yè)，它既具有公司法意義上的有限責(zé)任公司的資合特征，同時(shí)又具有一定的封閉性。
首先，從股份合作制企業(yè)的產(chǎn)生看，這個(gè)類型的企業(yè)具有合作社的某些特征。股份合作制企業(yè)是從農(nóng)村“股份合作經(jīng)濟(jì)組織”發(fā)展而來(lái)的，農(nóng)村股份合作經(jīng)濟(jì)組織的正式出現(xiàn)是基于中央1985年的“ 1號(hào)文件”即1985年1月1日根據(jù)黨的十二屆三中全會(huì)關(guān)于經(jīng)濟(jì)體制改革的決定的基本精神，中共中央、國(guó)務(wù)院制定的《關(guān)于進(jìn)一步活躍農(nóng)村經(jīng)濟(jì)的十項(xiàng)政策》。該政策第八項(xiàng)提出：“按照自愿互利原則和商品經(jīng)濟(jì)要求，積極發(fā)展和完善農(nóng)村合作制，各種合作經(jīng)濟(jì)組織都應(yīng)當(dāng)擬訂簡(jiǎn)明的章程，合作經(jīng)濟(jì)組織是群眾自愿組成的，規(guī)章制度也要由群眾民主制訂；認(rèn)為怎么辦好就怎么訂，愿意實(shí)行多久就實(shí)行多久，只要不違背國(guó)家的政策，法令，任何人都不得干涉。”
農(nóng)村合作經(jīng)濟(jì)組織在我國(guó)民間基本上都被簡(jiǎn)稱為合作社，合作社是在互助合作的基礎(chǔ)上，通過(guò)共同經(jīng)營(yíng)的方法謀取社員經(jīng)濟(jì)利益和生活改善的社團(tuán)法人。合作社是與公司并列但不相同的組織形式，合作社是社團(tuán)法人，具有互助合作性；與有限責(zé)任公司和股份有限責(zé)任公司相比，合作社的組織形式較靈活，是人合性與資合性的結(jié)合。[6]
此后，我國(guó)很多中小型國(guó)有企業(yè)和集體企業(yè)也借鑒了農(nóng)村股份合作經(jīng)濟(jì)組織的經(jīng)驗(yàn)，進(jìn)行了股份合作制的改革。1993年，中央十四屆三中全會(huì)《關(guān)于建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制若干問(wèn)題的決定》就正式提出了股份合作制企業(yè)的概念：國(guó)家要為各種所有制經(jīng)濟(jì)平等參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)創(chuàng)造條件，對(duì)各類企業(yè)一視同仁，現(xiàn)有城鎮(zhèn)集體企業(yè)，也要理順產(chǎn)權(quán)關(guān)系，區(qū)別不同情況可改組為股份合作制企業(yè)或合伙企業(yè)，有條件的也可以組建為有限責(zé)任公司；少數(shù)規(guī)模大、效益好的，也可以組建為股份有限公司或企業(yè)集團(tuán)，一般小型國(guó)有企業(yè)，有的可以實(shí)行承包經(jīng)營(yíng)、租賃經(jīng)營(yíng)，有的可以改組為股份合作制，也可以出售給集體或個(gè)人。
然而，股份合作制企業(yè)雖然具備合作社的某些特征，但并不能完全等同于合作社。因?yàn)楣煞莺献髦破髽I(yè)是十四屆三中全會(huì)提出的一種新的企業(yè)組織形式，其目的是要改革國(guó)有的和集體的企業(yè)，以適應(yīng)建立現(xiàn)代企業(yè)制度的要求。作為一種新類型的企業(yè)組織，股份合作制企業(yè)在組織形式上，是勞動(dòng)聯(lián)合與資本聯(lián)合的統(tǒng)一。這類企業(yè)的特征是以勞動(dòng)合作為基礎(chǔ)，職工共同勞動(dòng)、共同占有和使用生產(chǎn)資料，利益共享、風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)；資本合作采取了股份的形式，是職工共同為勞動(dòng)合作提供的條件，職工既是勞動(dòng)者又是企業(yè)出資人，在利潤(rùn)分配上是按勞分紅和按股分紅的統(tǒng)一。正如1997年由當(dāng)時(shí)的國(guó)家體改委公布的《關(guān)于發(fā)展城市股份合作制企業(yè)的指導(dǎo)意見(jiàn)》（以下簡(jiǎn)稱《指導(dǎo)意見(jiàn)》）第3條所述：“股份合作制企業(yè)既不是股份制企業(yè)也不是合伙企業(yè)，與一般的合作制企業(yè)也不同，是在實(shí)踐中產(chǎn)生并不斷發(fā)展得新型的企業(yè)組織形式。”
我國(guó)合作社主要表現(xiàn)為各種類型的農(nóng)業(yè)合作社、農(nóng)村股份合作制企業(yè)、供銷合作社和農(nóng)村信用合作社。[7]但是從現(xiàn)行的立法來(lái)看，僅有2007年7月1日頒布施行的《中華人民共和國(guó)農(nóng)民專業(yè)合作社法》（以下簡(jiǎn)稱《農(nóng)民合作社法》）明確了農(nóng)民專業(yè)合作社的概念與類型，規(guī)定了其所有制性質(zhì)，而股份合作制企業(yè)、供銷合作社和農(nóng)村信用合作社等都沒(méi)有相應(yīng)的法律予以明確規(guī)定，其依據(jù)多是黨中央、國(guó)務(wù)院發(fā)布的關(guān)于各類指導(dǎo)性意見(jiàn)，如《指導(dǎo)意見(jiàn)》。
其次，股份合作制企業(yè)具備現(xiàn)代企業(yè)制度的法人屬性?！吨笇?dǎo)意見(jiàn)》明確指出：“股份合作制企業(yè)是獨(dú)立法人，以企業(yè)全部資產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任，主要由本企業(yè)職工個(gè)人出資，出資人以出資額為限對(duì)企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。”因此，股份合作制企業(yè)是我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中存在的各類企業(yè)的一個(gè)組織形式。1997年由上海市人民政府頒布實(shí)施的糟行辦嘟第3條也明確規(guī)定：“本辦法所稱的股份合作制企業(yè)，是指以企業(yè)職工出資為主或者全部由企業(yè)職工出資構(gòu)成企業(yè)法人財(cái)產(chǎn)，合作勞動(dòng)，民主管理，按勞分配和按股分紅相結(jié)合的企業(yè)法人。”股份合作制企業(yè)是法人，這也是其區(qū)別于原先合作社的關(guān)鍵之處，因?yàn)樵任覈?guó)各類合作社中的供銷合作社、信用合作社以及農(nóng)民專業(yè)合作社并不都是法人。
（二）股份合作制企業(yè)的法律適用——參照適用公司法的基本原理
股份合作制成為城市許多中小企業(yè)改制的重要形式，目前己經(jīng)具有了相當(dāng)?shù)囊?guī)模。但是關(guān)于這種類型的企業(yè)，立法者卻一直沒(méi)有制定相關(guān)的法律，在國(guó)家立法層面，除了《指導(dǎo)意見(jiàn)》外，并無(wú)其他可以適用的法律、法規(guī)。
《指導(dǎo)意見(jiàn)》在第20條規(guī)定：“城市及縣屬國(guó)有小企業(yè)和集體企業(yè)可以按照本意見(jiàn)的精神，實(shí)行股份合作制。各地應(yīng)在不違背股份合作制基本特征的前提下，參照國(guó)家現(xiàn)行有關(guān)規(guī)定，結(jié)合企業(yè)的實(shí)際，制定有關(guān)配套政策，采取措施積極解決企業(yè)改制中遇到的問(wèn)題，促進(jìn)股份合作制企業(yè)健康發(fā)展。”因此，為規(guī)范和保護(hù)股份合作制企業(yè)的改制和發(fā)展，各地都結(jié)合本地的實(shí)際情況制定地方性的法規(guī)，如1997年由上海市人民政府頒布實(shí)施的《暫行辦法》，1999年由北京市人民政府頒布實(shí)施的《北京市城鎮(zhèn)企業(yè)實(shí)行股份合作制辦法》等。
但是，就法律位級(jí)而言，《指導(dǎo)意見(jiàn)》僅是一個(gè)部門(mén)規(guī)章，而且規(guī)定得比較原則，缺乏可操作性和適用性。而地方性的法規(guī)不僅沒(méi)有普遍的適用效力，而且也欠缺實(shí)務(wù)操作性。法院在解決很多涉及股份合作制企業(yè)的問(wèn)題和糾紛時(shí)難以尋找到合適的法律依據(jù)。由此，司法裁判中出現(xiàn)了股份合作制企業(yè)的法規(guī)缺位的問(wèn)題，而大量存在著的股份合作制企業(yè)中的糾紛必須得到解決，這不僅關(guān)系到企業(yè)的存續(xù)和糾紛的化解，更與廣大職工的切身利益密切相關(guān)。
2003年國(guó)務(wù)院《深化農(nóng)村信用社改革試點(diǎn)方案》中針對(duì)農(nóng)村信用社的改革，明確提出“構(gòu)建新的產(chǎn)權(quán)關(guān)系，完善法人治理結(jié)構(gòu)。按照股權(quán)結(jié)構(gòu)多樣化、投資主體多元化原則，根據(jù)不同地區(qū)情況，分別進(jìn)行不同產(chǎn)權(quán)形式的試點(diǎn)。有條件的地區(qū)可以進(jìn)行股份制改造；暫不具備條件的地區(qū)，可以比照股份制的原則和做法，實(shí)行股份合作制；股份制改造有困難而又適合搞合作制的，也可以進(jìn)一步完善合作制。”由此可見(jiàn)，我國(guó)還是比較重視股份合作制這一類型的企業(yè)形式的。
農(nóng)村信用社在我國(guó)廣大農(nóng)村地區(qū)承擔(dān)著重要的融資功能，但《深化農(nóng)村信用社改革試點(diǎn)方案》只是宏觀性的改革意見(jiàn)，在實(shí)務(wù)中沒(méi)有可操作性，因此我國(guó)缺乏一部統(tǒng)一的股份合作制企業(yè)法，這無(wú)疑阻礙了農(nóng)信社等企業(yè)的發(fā)展。我國(guó)《立法法》第8條第8款明確規(guī)定了法律保留事項(xiàng)包括“基本經(jīng)濟(jì)制度以及財(cái)政、稅收、海關(guān)、金融和外貿(mào)的基本制度”。因此，農(nóng)村信用合作社制度作為我國(guó)集體所有制經(jīng)濟(jì)的基本制度之一，是應(yīng)當(dāng)專門(mén)進(jìn)行立法的，由此更加突出了我國(guó)亟待制定類似《農(nóng)民合作社法》的《股份合作制企業(yè)法》的必要性。
從比較法的角度而言，即使在一些市場(chǎng)化和法治化程度較高的國(guó)家，也存在著類似股份合作制企業(yè)的合作社的法律。如德國(guó)立法者歷來(lái)比較重視合作社這一類型企業(yè)的作用，早在1871年，德國(guó)立法者就制定了合作社法——《產(chǎn)業(yè)及經(jīng)濟(jì)合作社法》（Genossenschaftsrecht）。德國(guó)后來(lái)正是依據(jù)這個(gè)法律，于1895年設(shè)立了德國(guó)中央合作銀行，并成立了德國(guó)合作社協(xié)會(huì)。德國(guó)的合作社法較好地支持了其工商業(yè)和農(nóng)業(yè)的發(fā)展。[8]
我國(guó)一些地方都在立法權(quán)限范圍內(nèi)對(duì)股份合作制企業(yè)作出了某些規(guī)定，但是這些規(guī)范性文件的操作性不強(qiáng)，而且效力層級(jí)也比較低，難以有效地解決涉及該類企業(yè)的各種糾紛問(wèn)題。由于存在法律缺位的問(wèn)題，法官在審理此類案件時(shí)，要么將股份合作制企業(yè)視為與有限責(zé)任公司類似的企業(yè)以直接適用《公司法》，要么依據(jù)《指導(dǎo)意見(jiàn)》、本地的法規(guī)和企業(yè)章程進(jìn)行裁決，難以形成邏輯嚴(yán)密、說(shuō)理充分、適用法律依據(jù)準(zhǔn)確的裁決。筆者認(rèn)為，有必要對(duì)股份合作制企業(yè)的特征與性質(zhì)進(jìn)行辨析，特別是與類似的企業(yè)—合作社進(jìn)行比較，以明確股份合作制企業(yè)所應(yīng)當(dāng)適用的法律依據(jù)。
綜合上文對(duì)股份合作制企業(yè)的屬性以及與合作社的比較，股份合作制企業(yè)兼具人合與資合的特征，是一種新類型的企業(yè)，它既具有公司法意義上的有限責(zé)任公司的資合特征，但同時(shí)又具有一定的封閉性。股份合作制企業(yè)是獨(dú)立的法人，但并不是《公司法》概念上的有限責(zé)任公司或股份有限公司。股份合作制企業(yè)可以通過(guò)改制成為這兩類公司，從而可以直接適用《公司法》等法律，但其在改制之前不能直接適用《公司法》，只能適用直接規(guī)范股份合作制企業(yè)的《指導(dǎo)意見(jiàn)》和地方性法規(guī)如《暫行辦法》。
因此，筆者認(rèn)為，審理涉及股份合作制企業(yè)的糾紛時(shí)，首先需要準(zhǔn)確把握股份合作制企業(yè)的法律屬性，然后結(jié)合個(gè)案的具體情況，靈活運(yùn)用自由裁量權(quán)，以尋找應(yīng)當(dāng)適用的法律與國(guó)家政策依據(jù)，從而達(dá)到平衡各方利益、化解糾紛的目的。就本案而言，因其涉及的是股份合作制企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議違反企業(yè)章程是否有效的問(wèn)題，還可適用《合同法》和《民法通則》等一般法律，即應(yīng)在相應(yīng)法律缺位的情形下處理好實(shí)然法和應(yīng)然法的準(zhǔn)則問(wèn)題。
從法的解釋論角度分析，雖然股份合作制企業(yè)有別于公司法所規(guī)定的公司形式，但是股份合作制企業(yè)畢竟具有股份制的內(nèi)涵，具有公司法意義上的有限責(zé)任公司的資合特征，其市場(chǎng)化運(yùn)作方式也與公司具有一定的同質(zhì)性。司法裁判本身是法官對(duì)實(shí)然法的理解、判斷與適用的過(guò)程，某些案件的裁判在適用法律時(shí)產(chǎn)生認(rèn)知差異在所難免，而這也是法官行使自由裁量權(quán)的外在表現(xiàn)之一，但前提是法官能夠準(zhǔn)確認(rèn)識(shí)和判斷個(gè)案的法律事實(shí)與實(shí)然法則的同一對(duì)應(yīng)關(guān)系。因此就前述案例而言，對(duì)于《指導(dǎo)意見(jiàn)》和《暫行辦法》中未作規(guī)定的問(wèn)題，雖然不能直接適用《公司》，但是可參照適用公司法的基本原理。