三、法律評析
　　（一）投保人嚴重欺詐前提下不可抗辯條款的適用
　　人壽保險合同中的“不可抗辯條款” 又稱“不可爭條款”或“不可爭議條款”，這一條款規(guī)定，在被保險人生存期間，從保單簽發(fā)之日（或保險合同成立之日）起滿一定時期(一般為兩年)后，除了由于投保人欠交保費以外，保險人不得以投保人投保時的誤告、漏告、隱瞞等為由，否定保單的有效性。關(guān)于2002年10月28日修訂的《保險法》是否存在不可抗辯條款，理論與實務(wù)界存在兩種截然不同的觀點。2009年2月28日修訂的《保險法》使這一爭議得以徹底解決，其中第十六條第二、三款規(guī)定：投保人故意或者因重大過失未履行前款規(guī)定的如實告知義務(wù)，足以影響保險人決定是否同意承?；蛘咛岣弑ｋU費率的，保險人有權(quán)解除合同。前款規(guī)定的合同解除權(quán)，自保險人知道有解除事由之日起，超過三十日不行使而消滅。自合同成立之日起超過二年的，保險人不得解除合同；發(fā)生保險事故的，保險人應(yīng)當承擔賠償或者給付保險金的責任。這是本次修訂的重點，也是一個亮點（增加不可爭條款），該條款主要是針對人壽保險，但從其在《保險法》中的所處體系位置來看——“保險合同”之“一般規(guī)定”項下，不排除在財產(chǎn)保險當中也可以適用不可爭辯條款的可能?？梢?，與2002年10月28日修訂的《保險法》相比，新修訂的《保險法》不僅引入不抗抗辯條款，而且將其擴展到財產(chǎn)保險當中（如果認為2002年10月28日修訂的《保險法》存在不可抗辯條款，那么其也僅僅適用人壽保險之年齡誤告情形）。
　　不可抗辯條款是對保險人在投保人或者被保險人違反如實告知義務(wù)時情況下享有的撤銷權(quán)或解除權(quán)的一種限制，以保護被保險人或受益人所享有的壽險保單上的合理期待或信賴利益，具有很強的倫理價值。投保人基于過失不如實告知，完全可以適用不可抗辯條款，但其在故意不告知（嚴重欺詐）情況下，如果適用不可抗辯條款則容易引發(fā)誠信危機及道德風險，各國對此做法不一。德國《保險法》第163條規(guī)定投保人惡意欺詐者不符合不可抗辯條款；加拿大壽險保單中的不可抗辯條款規(guī)定：“在沒有欺詐的情況下，如果被保險人生存期間保單生效已滿2年，或者復效2年之后，保險人不再對保單的有效性進行抗辯”；[①]我國澳門《商法典》第1041條第3款也規(guī)定投保人故意誤告的不符合不可抗辯條款。但美國將不可抗辯條款貫徹的最為徹底，即使在嚴重惡意欺詐情況下也適用不可抗辯條款。在美國就曾經(jīng)發(fā)生過被保險人讓他人冒充其進行體檢并最終獲賠的案例，案情是：一個HIV呈陽性的人填寫了一份人壽保險申請書，但他卻讓別人替他參見體檢。壽險公司簽發(fā)了一份死亡給付金額為18萬美元的保單。當被保險人在保單簽發(fā)2年后死于艾滋病時，保險人試圖以欺詐為由拒賠。但由于不可抗辯條款已經(jīng)開始生效，保險人最終被判支付死亡保險金。[②]另外，現(xiàn)代西方國家對欺詐情形下拒絕適用不可抗辯條款的態(tài)度也發(fā)生了轉(zhuǎn)變，有時在嚴重欺詐的情況下也允許適用不可抗辯條款。我國新修訂的《保險法》[③]也順應(yīng)這一趨勢，第十六條規(guī)定，投保人無論是故意（嚴重欺詐）或重大過失未履行告知義務(wù)，保險人自合同成立之日起超過二年的，不得解除合同，發(fā)生保險事故的，保險人應(yīng)當承擔賠償或者給付保險金的責任。因此，即使本案投保人李某存在篡改被保險人張某真實年齡，讓別人代替被保險人體檢的欺詐行為，依據(jù)不可抗辯條款的發(fā)展趨勢及我國新修訂的保險法第十六條及三十二條之的規(guī)定，本案仍需適用不可抗辯條款，保險公司自保險合同成立之日起超過二年，喪失解除權(quán)。
　　（二）保險人合同撤銷權(quán)的規(guī)制
　　在保險公司因不可抗辯條款喪失解除權(quán)的情況下，保險公司能否以本案未超過法定撤銷權(quán)1年的行使期間（因為保險公司于2006年1月下旬得知撤銷事由），投保人故意欺詐為由主張撤銷合同，請求投保人返還保險金，保險法沒有明確規(guī)定。
　　筆者認為，保險公司不得以投保人故意欺詐為由主張撤銷合同，理由如下：
　　1、從不可抗辯條款適用范圍角度分析。不可抗辯條款是國際保險業(yè)的通行慣例，指的是保險合同生效滿一定時期（一般為兩年）之后，就成為無可爭議的文件，保險人不能再以投保人在投保時違反最大誠信原則，沒有履行告知義務(wù)等理由主張保險合同自始無效。盡管學界關(guān)于不可抗辯條款內(nèi)涵及外延存在爭議，但一般認為，不可抗辯條款是與對保單的有效性提出抗辯有關(guān)，旨在禁止因投保單中的欺詐、隱匿或重大誤述而對保單的有效性提出抗辯。[④]不可抗辯條款的適用在于禁止保險人在保險合同經(jīng)過法定期間后對保單的有效性提出抗辯，以保護被保險人或受益人所享有的壽險保單上的合理期待或信賴利益，包括但不限于解除權(quán)行使的禁止，與保單有效性相關(guān)的抗辯均應(yīng)被禁止行使。我國合同法關(guān)于合同撤銷權(quán)[⑤]是規(guī)定在第三章之中即“合同的效力”，合同效力狀態(tài)分為四種：有效合同、無效合同、效力待定合同、可撤銷（可變更）合同[⑥]。可見撤銷權(quán)的行使結(jié)果等于否定保險合同效力，使合同恢復到?jīng)]有訂立前的狀態(tài)，這與不可抗辯條款禁止保險人在保險合同經(jīng)過法定期間后不得對保險合同的有效性（效力）提出抗辯的適用范圍相背離的。故在適用不可抗辯條款的前提下，保險人不得行使撤銷權(quán)。
2、不可抗辯條款與一般合同法中“欺詐使合同得以撤銷”原則相對立，不可抗辯條款的應(yīng)用排斥可撤銷制度適用空間。受欺詐方的撤銷權(quán)雖然受到除斥期間的限制，但其并不因一定期間的經(jīng)過而消滅。依據(jù)《合同法》第五十五條之規(guī)定：具有撤銷權(quán)的當事人自知道或應(yīng)當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)，撤銷權(quán)消滅。撤銷權(quán)的起算點為當事人自知道或應(yīng)當知道撤銷事由之日，如果當事人一直不知或不應(yīng)知道撤銷事由，則其撤銷權(quán)似乎不能消滅，保險合同一直有效。而不可抗辯條款的可抗辯期間經(jīng)過，不以保險人主觀上是否知悉可抗辯事由，只要2年期間經(jīng)過，保險人都將喪失解除保險合同的權(quán)利，保險合同的有效性在客觀上成為不可抗辯的事實。可見，不可抗辯條款突破合同法中“欺詐使合同得以撤銷”一般法理，不可抗辯條款的應(yīng)用排斥了可撤銷制度適用空間。
　　3、從不可抗辯條款設(shè)立的目的及積極作用來看。從不可抗辯條款產(chǎn)生的歷史背景得知，不可抗辯條款是為了度過“誠信危機”，重塑保險公司的誠信形象，緩解其與公眾間的不信任關(guān)系而出現(xiàn)的。從不可抗辯條款出現(xiàn)至今已有一百多年，其充分顯示出它存在的必然性以及在壽險業(yè)發(fā)展中的積極作用。
　　（1）不可抗辯條款的設(shè)立，有利與平衡保險當事人間的權(quán)利義務(wù)，維護社會公正。在人壽保險中，作為消費者的投保人或被保險人與保險公司在信息資源、專業(yè)技能的擁有方面存在明顯差距，二者的實質(zhì)地位不平等，通過不可抗辯條款的設(shè)立，限制保險人對保險合同有效性提出抗辯，有利于對弱勢群體的保護，實現(xiàn)法律的實質(zhì)正義。
　　（2）不可抗辯條款的出現(xiàn)，有利于增加公眾對保險人信任，促進保險業(yè)的良性發(fā)展。部分保險人在訂立合同時，明知投保方因主觀或客觀原因未如實告知，仍惡意地促成保險合同成立，等事故發(fā)生后，才提出解除合同的主張，這時，投保人雖然定期繳納了保險費，但被保險人卻不能得到保險合同應(yīng)有的保障；或者是保險公司并不知道存在未如實告知，但當事故在若干年發(fā)生后，才進行調(diào)查發(fā)現(xiàn)了不如實告知情況，拒絕對受益人相應(yīng)賠付；又或者保險公司在合同成立多年后才進行調(diào)查，發(fā)現(xiàn)投保人存在不如實告知情況，提出解除合同，在這種情況下，被保險人健康等狀況都發(fā)生巨大變化，再加上年齡的增長，使得重新投保對于投保人而言將帶來保費大大增加的困難。這樣必然導致公眾對保險人的不信任。通過不可抗辯條款的設(shè)立，投保人或被保險人對保險合同帶來的保障能夠合理預期，增加其對保險人信任，促進保險業(yè)的良性發(fā)展。
　　（3）促進保險人加強內(nèi)部管理和提高國際競爭力。不可抗辯條款的設(shè)立，確實對保險公司權(quán)利進行了限制，但同時對其核保能力提出了更高的要求，其必須在法律規(guī)定的時間內(nèi)對被保險人的真實情況作出調(diào)查，否則將承擔不利的法律后果。這項條款無疑將促使保險公司加強核保能力，完善經(jīng)營管理，促進壽險業(yè)的健康發(fā)展。因為保險公司核保能力的高低直接關(guān)系到風險的承擔。在將來全部開放的國際保險市場中，國內(nèi)保險公司只有提高經(jīng)營管理水平，才能在國際保險市場上提高競爭力，占有一席之地。
　　如果在適用不可抗辯條款后，允許保險人行使撤銷權(quán)，那么保險合同的有效性將長期處于不確定狀態(tài)，因為保險人撤銷權(quán)的行使期間從撤銷權(quán)人知道應(yīng)當知道撤銷起計算，那么只要保險人一直不知或不應(yīng)知撤銷事由，撤銷權(quán)一直存在，這將導致一下后果：保險人可以在合同生效數(shù)年后，甚至保險事故發(fā)生時，要求撤銷保險合同，不承擔保險責任，保險當事人間的權(quán)利義務(wù)嚴重失衡；投保人或被保險人對保險合同帶來的保障的合理預期落空，對保險人的不信任，不利于保險業(yè)的發(fā)展；由于撤銷權(quán)的長期存在，保險人在合同設(shè)立時不認真核保，等到事故發(fā)生后，才提出得知欺詐事由，主張撤銷合同，不承擔保險責任，如果事故不發(fā)生，其仍可獲得保費，故其嚴格核保的積極性喪失，不利于保險人加強內(nèi)部管理和提高在國際市場上的競爭力。綜上，撤銷權(quán)的存在使不可抗辯條款設(shè)立的目的及積極作用蕩然無存。
　　雖然我國現(xiàn)行《保險法》沒有明確禁止保險人在投保人或被保險人存在嚴重欺詐情況下行使撤銷權(quán)，但從不可抗辯條款適用范圍、規(guī)范目的、積極作用及撤銷權(quán)制度的特征分析得出，在適用不可抗辯條款后，保險公司不得以投保人故意欺詐為由行使撤銷權(quán)。具體到本案，保險人不能以投保人李某故意欺詐為由主張撤銷合同，請求返還已賠付的保險金。
　　但也有人說，2年后的不可抗辯將助長一些投保人故意隱瞞一些關(guān)鍵事實，抱有僥幸心理而達到取得高額保險金的目的。這并非不可抗辯條款及撤銷權(quán)制度本身所能解決的問題，其實任何一種法律制度并非絕對完美的，不能因為其存在某些缺陷而否定其存在的意義。我們可以通過增強保險公司核保能力，逐步提高其經(jīng)營管理水平及完善相關(guān)配套措施，將這種制度帶來的負面效應(yīng)降到最低。