關(guān)鍵詞: 合同解除權(quán) 行使方式 通知解除 訴訟解除
內(nèi)容提要: 合同解除權(quán)行使方式的立法價值目標應(yīng)首先選擇安全價值，由此決定了解除權(quán)的行使應(yīng)當采用以明示方式為主。在認同通知解除的基礎(chǔ)上，正確理解合同解除的國家參與性質(zhì)，賦予當事人以選擇權(quán)，允許解除權(quán)人通過訴訟及時解決合同糾紛。并通過突出解除權(quán)人的權(quán)利主體地位，明確解除異議權(quán)的從屬性質(zhì)，實現(xiàn)當事人意思自治解除合同與法院或仲裁機構(gòu)解除合同的邏輯銜接。
合同法定或約定解除條件的成就，只會導致相關(guān)當事人享有解除權(quán)，而非當然導致合同解除，解除權(quán)人只有嚴格按照法定的方式和程序行使權(quán)利才能夠獲得法律所賦予的效力。司法實踐中由于法官對《合同法》第96條的理解不同，使合同解除權(quán)的訴訟解除方式處于有爭議狀態(tài)，進而影響了交易秩序的穩(wěn)定。我國現(xiàn)行立法的不完善是造成實踐中司法困境的主要原因。基于我國現(xiàn)狀，合同解除權(quán)行使方式的立法價值目標應(yīng)首先選擇安全價值，由此決定了解除權(quán)的行使應(yīng)當采用以明示方式為主。同時，在認同通知解除的基礎(chǔ)上，應(yīng)正確理解合同解除的國家參與性質(zhì)，賦予當事人以選擇權(quán)，允許解除權(quán)人通過訴訟及時解決合同糾紛，避免損失擴大。
一、問題的提出
《合同法》第96條對合同解除權(quán)的行使方式做出了明確規(guī)定:“當事人一方依照本法第九十三條第二款、第94條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)確認解除合同的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。”[1]正是這一條看似明確的規(guī)定，在司法實踐中卻引起了極大的爭議。其爭議主要體現(xiàn)在兩個方面:一是很多當事人認為自己具備了合同約定或者法律規(guī)定的合同解除權(quán)，通知對方解除合同，但卻由于對方的異議，使合同解除通知的效力處于有爭議的不確定狀態(tài);二是解除權(quán)人未履行通知程序，直接起訴至法院，要求解除合同，卻被法院駁回。例如，A國有公司設(shè)立全資子公司B公司。2008年2月，A公司與C公司簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定A公司轉(zhuǎn)讓其全資子公司B公司的90%給C公司，合同價款為1000萬元。雙方約定，上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同經(jīng)A公司所在地國有資產(chǎn)管理局批準生效。并約定，如上述協(xié)議獲得批準后，C公司即支付200萬元，余款在工商變更登記后5個月內(nèi)一次付清，逾期按總價款支付10%的違約金。同年2月底，協(xié)議獲得批準，C公司于3月1日支付A公司200萬元。B公司所在地工商局于同年3月20日對B公司的股東變更進行了登記，并予以公告。工商登記5個月后，A公司于同年9月底向C公司催要欠款800萬元未果。2009年11月，A公司提起訴訟，請求判決解除雙方簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。法院經(jīng)審理后認為，在合同領(lǐng)域內(nèi)，合同解除權(quán)的行使屬于私力救濟，只能由當事人行使，公權(quán)力不能介入，解除權(quán)的主體是合同當事人而非人民法院。享有解除權(quán)的當事人有選擇解除合同與否的自由，人民法院不能依職權(quán)干預(yù)，解除通知由權(quán)利人將解除合同的意思表示送達給對方當事人即可。因而，對原告A公司的合同解除請求人民法院不予支持。再如，實踐當中解除權(quán)行使大量出現(xiàn)在承包合同當中，尤其是發(fā)包方以承包方違反約定為由單方解除合同的情形相當常見，一方面發(fā)包方利用優(yōu)勢地位動輒隨意解除合同，另一方面，承包方往往因?qū)獬贤粷M走上訴訟甚至上訪之路。而司法實踐中對于合同解除的把握也不盡一致，這更使得合同解除權(quán)糾紛成為合同糾紛案件中的焦點和難點問題，因此相關(guān)問題需要進一步研究。
總之，在司法實踐中，由于法官對《合同法》第96條的不同理解，導致了不同的判決結(jié)果。有些法官認為只要當事人具備了合同解除權(quán)，可以直接判決解除合同，而忽略了解除權(quán)相對人的異議權(quán);有些法官則認為，法律規(guī)定解除合同應(yīng)當以向?qū)Ψ桨l(fā)出通知的方式進行，不能直接由法院判決解除合同。即使當事人履行了通知程序，合同已經(jīng)解除，法院可以確認合同解除的后果，也無需判決解除合同。換言之，法院并無判決解除合同的權(quán)力，只有對合同是否解除予以確認的權(quán)力。因此，直接判決解除合同將面臨超越職權(quán)的困境。那么，如前所述，合同解除權(quán)的行使到底應(yīng)當包括哪些方式呢?筆者認為，任何一種法律制度的構(gòu)建都應(yīng)與其經(jīng)濟基礎(chǔ)相適應(yīng)。我們當前面臨的現(xiàn)實情況是市場主體守法意識不強、誠信意識淡薄，一旦發(fā)生解除行為時合同雙方對解除權(quán)人的權(quán)利地位及解除效力往往存在較大爭議，而使合同這一“法鎖”演變成“泥潭”，本應(yīng)發(fā)揮解鎖功能的解除行為反而使雙方越陷越深、無法自拔。因而，當民事主體的私力救濟手段出現(xiàn)局限性時，就需要以國家強制力為后盾的公力救濟的介入，來避免因權(quán)利濫用而引起的交易秩序的不穩(wěn)定。從這一角度來說，我國立法對于合同解除權(quán)行使方式的規(guī)定不宜過于單一。而解決這一路徑選擇問題的關(guān)鍵在于:首先，要明確合同解除權(quán)行使方式的本質(zhì)屬性;其次，確定合同解除權(quán)行使方式的立法價值目標。
二、合同解除權(quán)行使方式的理論解析
總體來說，合同解除權(quán)的行使方式其實是一個精巧的機制，應(yīng)當說，當合同當事人被賦予解除權(quán)的同時，也被附加了及時、嚴格按規(guī)定行使的義務(wù)。這樣做的目的可以保證解除權(quán)的正確行使，發(fā)揮解除權(quán)的作用，它應(yīng)當具備以下功能:其一，合同解除權(quán)行使方式能夠為解除權(quán)的運作提供明確的方式方法和步驟、途徑，使依法定方式行使權(quán)利的民事主體獲得法律上的保障力和結(jié)果上的確定性;其二，合同解除權(quán)行使方式能夠通過對權(quán)利人的有效約束，防止權(quán)利被濫用，同時防止權(quán)利行使不及時;其三，合同解除權(quán)行使方式通過對被解除權(quán)人的有效保護，給對方一個平等對話的機會和平臺，有利于相對方提出反對的合理意見并得到法律的支持，實現(xiàn)合同主體利益的均衡，避免顯失公平結(jié)果的出現(xiàn)。總之，合同解除權(quán)的行使方式是解除權(quán)實現(xiàn)的手段，是合同解除權(quán)人合法權(quán)益實現(xiàn)的機制保障，它直接關(guān)系到解除權(quán)人利益能否實現(xiàn)。
從各國的立法例來看，合同解除權(quán)行使方式作為權(quán)利主體的意思表達方式，總體上可分為明示和默示兩種。大陸法系國家中關(guān)于合同解除權(quán)的行使主要有裁判解除、行為解除、自動解除三種模式，其中前兩種模式又被劃分為明示解除，自動解除模式則被視為默示解除。第一，裁判解除模式，即通過法院裁判而解除合同。法國是為數(shù)不多采用訴訟方式行使合同解除權(quán)的國家，法律不允許契約一方當事人因為另一方當事人違反契約而自己取消契約，而必須訴諸法院。這樣做的原因是只有在契約被嚴重違反的情況下，才被允許將其廢除，即一方當事人失去了因契約所帶來的收益，其承諾已經(jīng)毫無意義。因而契約的取消不能沒有法院的監(jiān)督，因為取消契約可能導致對另一方當事人相當數(shù)量的賠償費。并且，法院還要審查當時的情況，給予過錯的一方當事人以補救時間履行義務(wù)是否合適。這些規(guī)定體現(xiàn)出《法國民法典》深受羅馬法的影響，羅馬法中關(guān)于契約的形式正義的價值觀，體現(xiàn)在合同法中就是合同信守原則，因此要嚴格限制合同解除權(quán)的行使。隨著貿(mào)易的發(fā)展，合同的糾紛也隨之增多，繁瑣的司法程序以及訴訟成本對非違約方尋求救濟、避免損失擴大帶來很多不便。同時，將合同解除權(quán)視為司法行為的做法存在明顯弊端，這種方式給當事人帶來交易上的不便，并使當事人之間的交易關(guān)系極不穩(wěn)定。[2]因此，《法國民法典》也有例外規(guī)定:關(guān)于商品及動產(chǎn)的買賣，逾協(xié)議期限買受人未受領(lǐng)其買受物者，為出賣人的利益，不經(jīng)催告，買賣即當然解除。
第二，行為解除模式，也可稱為通知解除模式，即通過當事人的意思表示來行使合同解除權(quán)，享有解除權(quán)的一方將解除合同的意思送達給對方當事人就發(fā)生解除合同的效力，目前多數(shù)國家采用這種模式。《德國民法典》第349條規(guī)定:解除合同，應(yīng)以意思表示向另一方當事人為之。第351條規(guī)定:合同一方或另一方為數(shù)人時，只能由其全體或者對其全體行使解除權(quán)。解除權(quán)對解除權(quán)人之一消滅時，對其他解除權(quán)人亦隨之消滅。第352條規(guī)定了債務(wù)人的抵銷可使另一方的解除無效。第353條規(guī)定了支付解約金解除合同的兩種情況。
第三，自動解除模式，是指只要符合解除條件，合同自動解除，而不以當事人意思表示行為為必要。日本法采納了此種模式?！度毡旧谭ǖ洹返?25條規(guī)定:當解除條件具備時，合同當然、自動解除，無需當事人的意思表示。這種方式雖然可以迅速導致合同的解除，但沒有充分考慮到當事人的意志，特別是沒有充分考慮到有解除權(quán)一方的利益。例如，享有解除權(quán)的一方可能并不希望解除合同，而是希望對方繼續(xù)履行，若采用自動解除方式，則不管解除權(quán)人是否愿意都要導致合同解除。[3]而《日本民法典》第540條卻明確規(guī)定:(1)依契約或法律的規(guī)定，當事人一方有解除權(quán)時，其解除以相對人的意思表示進行;(2)前款的意思表示，不得撤銷。根據(jù)該法第541條、第542條的規(guī)定，因履行遲延，應(yīng)經(jīng)催告后不履行的，才可以解除契約;定期不履行不能達到契約目的的，可以不發(fā)催告，即行解除契約。第544條規(guī)定了解除權(quán)的不可分性，基本上采納了《德國民法典》的做法?？梢钥闯?，日本法雖然認可自動解除模式，但也是以行使解除權(quán)的解除行為為一般規(guī)定，以自動解除為特殊規(guī)定。
通過對合同解除權(quán)行使方式的功能分析和對各國立法例的比較考察，我們發(fā)現(xiàn)合同自由與國家干預(yù)反映著合同法所具有的不同功能和價值。合同自由的價值取向是鼓勵交易，側(cè)重效率;國家干預(yù)的價值取向是保障交易安全，側(cè)重社會公平。不難發(fā)現(xiàn)大陸法系各國對于合同解除權(quán)行使方式的立法價值目標均首要選擇了安全價值，由此也決定了解除權(quán)的行使方式以明示為主。因為合同成立即在當事人之間產(chǎn)生特定權(quán)利義務(wù)關(guān)系，即債的經(jīng)濟關(guān)系。這種債的經(jīng)濟關(guān)系就在于確認債務(wù)人負有給付義務(wù)，債權(quán)人有要求給付，實現(xiàn)其特定利益的權(quán)利。在合同沒有履行或履行完畢之前，根據(jù)約定或法律規(guī)定，當事人享有解除合同的權(quán)利。解除權(quán)一經(jīng)產(chǎn)生，原來因為合同而建立的經(jīng)濟關(guān)系即受到影響，即不僅債務(wù)人“可能”不履行或不能履行債務(wù)而致債權(quán)人利益不能期待實現(xiàn)，而且債權(quán)人即解除權(quán)人也“可能”不再接受債務(wù)人的給付。而雙方都是“可能”而不是“必然”，從而使得原來的經(jīng)濟關(guān)系處于不穩(wěn)定的狀態(tài)，直接影響了交易安全。合同解除權(quán)行使制度的建立正是為了消除這種不穩(wěn)定狀態(tài)或不安全狀態(tài)，因此，如果行使解除權(quán)采用默示方式的話，就是用一種不安全的方式去解除已經(jīng)存在的不安全狀態(tài)，如此是不可能實現(xiàn)合同解除權(quán)行使制度的目的。
在這三種模式中，合同解除權(quán)行使的最優(yōu)方式是什么?自動解除具有經(jīng)濟、快捷的優(yōu)勢，體
現(xiàn)了合同法的效率價值，但卻有危及交易安全的風險，使合同法的安全價值目標難以實現(xiàn)。明示解除行為雖相對于默示解除來說不便捷，但卻有利于交易安全。歸根結(jié)底這是立法價值的選擇問題，也可以說是合同法安全價值與效率價值的平衡問題。自動解除模式使合同解除迅速便利，但卻沒有充分考慮解除權(quán)相人的利益，且易發(fā)生爭議，有利于交易便捷，但不利于交易安全。裁判解除模式有利于維護債權(quán)人的利益，對保護交易安全有重要意義，不足之處在于不夠便捷。行為解除模式則能夠充分考慮合同雙方當事人的利益，同時強調(diào)交易的安全和便捷，正因為如此，這種合同解除模式被大多數(shù)國家所采用，也為我國立法者所認可。
三、對我國通知解除合同模式的理論解析
依據(jù)《合同法》第96條規(guī)定可以看出，我國采取的也是行為解除模式，由于解除行為主要是以各種形式的通知來完成的，所以通常又把行為解除模式稱為通知解除模式。無論在約定解除還是法定解除的情形下當事人都可以采取通知的方式行使解除權(quán)，在通知到達對方時合同便告解除。在對方未對合同解除表示異議的情況下，無須由法院或仲裁機構(gòu)介入來確認解除合同的效力，這也充分反映了解除權(quán)作為形成權(quán)的法律性質(zhì)。目前各國對于以通知方式來行使合同解除權(quán)已沒有多大爭議，但對于通知形式的要求卻缺少進一步的明確規(guī)定。而在學說解釋上，提起解除合同并請求恢復(fù)原狀或損害賠償?shù)脑V訟、對對方的履行請求之訴提出抗辯，也可以構(gòu)成解除的意思表示。[4]司法實踐中一般的作法是要求解除權(quán)行使一方能夠證明對方確實收到了合同解除的通知，由于通知可能采用書面、口頭等多種形式，這就又給司法實踐在認定通知是否到達問題上帶來了一定困難。
第一，關(guān)于口頭解除通知?？陬^解除通知的優(yōu)點和缺點都很明顯，其隱患在于后期舉證困難，容易引發(fā)損失擴大?？陬^形式是指當事人通過語言為意思表示而解除合同的行為，而不是以文字等書面形式完成合同解除的形式。目前，我國有很多學者贊同解除通知采納口頭形式，認為口頭形式的優(yōu)點表現(xiàn)為簡便易行、快速簡潔、成本較低，既然法律并未明確規(guī)定解除合同必須采哪種形式，那么只要當事人可以適當?shù)剡\用，并有利于合同的解除，就都可以采用。對此觀點筆者并不贊同，理由是:其一，口頭形式雖具有便捷的特點，但很明顯，口頭形式追求的是合同法的效率價值目標。但過分追求效率卻不利于交易安全;其二，口頭形式缺乏文字依據(jù)，當發(fā)生法律糾紛時往往又會因解除權(quán)人缺少已經(jīng)行使解除權(quán)的證據(jù)，使其利益遭受不必要的損失。所以，筆者認為在我國目前的市場發(fā)展情況下，以口頭通知解除合同的情形下，必須同時做好現(xiàn)場鑒證等相關(guān)事宜。
第二，關(guān)于公告解除?！逗贤ā返?1條對合同書面形式的內(nèi)涵做了明確的界定:“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。”因而，筆者認為當事人在行使解除權(quán)時也同樣可以信函、傳真、電報和電子郵件等任何適當?shù)姆绞竭M行。但有觀點認為:“對通知的形式，合同法未作特殊的要求，因此它可以包括國際上慣用的聲明、要求、請求”這就意味著公告、聲明、登報啟示等形式在一般情況下可以成為通知所采用的方式。從法理上來說通知應(yīng)當是特定的人將事項告訴另一特定人的行為。所以說，通知不同于以不特定的社會公眾作為相對人的公告、店堂聲明、告示等。行使合同解除權(quán)的通知應(yīng)是對特定人的告知，是合同相對性的體現(xiàn)。另外，若解除權(quán)人采取公告、聲明、登報啟示等形式進行通知，對權(quán)利人來說既沒有節(jié)約交易成本也不簡便，而對于相對人來說，也可能會因為沒有及時看到通知而繼續(xù)為履行做準備，當準備履行合同時才被告知合同早已解除，由此可能會給相對人造成損失。這樣既違背了合同解除權(quán)行使程序安全價值目標，又違背了合同解除權(quán)行使制度所追求的利益衡平的根本宗旨。因此，對于通知的書面形式，筆者不贊同將公告、聲明、登報啟示作為書面形式的內(nèi)涵而包括進去。但可將其作為例外予以單獨規(guī)定，如因相對人下落不明時，人民法院則可選用公告、聲明、登報啟示形式做出解除的通知。
第三，關(guān)于解除通知的生效。解除合同的通知自到達相對人起生效。解除權(quán)作為形成權(quán)，它不需征得對方的同意，僅憑單方的意思表示就可以發(fā)生預(yù)期的法律后果。因而，對于解除通知的生效時間的界定十分重要，這關(guān)系到合同效力何時歸于消滅的問題。對于通知的生效時間，按英美法系國家的對價理論，在英美法系采納的是“發(fā)信主義”原則，即允諾一經(jīng)發(fā)出，即產(chǎn)生效力。按此推理，解除通知應(yīng)以解除權(quán)人發(fā)出的時間為解除通知生效時間。但在大陸法系國家，包括我國在內(nèi)，均采用“受信主義”原則，即到達生效，也就是說解除通知的生效時間為到達解除權(quán)人相對人的時間。筆者贊同解除通知采納到達生效原則，解除通知以到達收件人所能控制的范圍內(nèi)為準。具體來說，書面通知以送到收件人的營業(yè)地或通訊地址時視為到達;采用數(shù)據(jù)電文形式的通知，若收件人指定系統(tǒng)接受數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入特定系統(tǒng)的時間視為到達時間。若未指定特定系統(tǒng)，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間為到達時間。此外，相對人可以親自接受通知，也可以授權(quán)給第三人接受通知，因而通知到達享有代理權(quán)的代理人時也應(yīng)視為到達，進而產(chǎn)生解除的效力。
總之，合同解除權(quán)的行使方式其實質(zhì)是解除權(quán)人的意思表示方式?！逗贤ā返?6條對于解除的意思表示的方式未作特別限定，既賦予了享有解除權(quán)的一方當事人解除合同的便利，又賦予了另一方對解除通知提出異議的權(quán)利，從總體上看是比較完備的。
四、對我國訴訟解除合同模式的理論解析
應(yīng)當說，通知解除對解除權(quán)人來說是一種極其便捷而有效的救濟措施，是否行使解除權(quán)以及何時行使解除權(quán)，完全取決于權(quán)利人自身的意思表示，但如行使不當則極易導致權(quán)利的濫用，最終造成對方當事人的重大損失。通過前面對各國立法例的比較考察我們看出，法國正是為了避免權(quán)利濫用行為的發(fā)生，才強調(diào)合同解除權(quán)的行使必須通過訴訟的方式。行使合同解除權(quán)的訴訟方式有時也簡稱為司法解除，合同解除權(quán)的行使不能僅由當事人的意志決定，需要通過司法程序?qū)ζ溥M行審查、確定。司法解除有助于避免解除權(quán)人濫用解除權(quán)，但卻不利于解除權(quán)人運用解除權(quán)實現(xiàn)解除合同的目的，及時從合同中解脫以避免更多損失的目的，使解除權(quán)之功能發(fā)揮大打折扣，因而現(xiàn)今大多數(shù)國家都趨于采取通知解除的模式。以司法解除為代表的法國，為了克服司法解除的弊端，也開始規(guī)定了解除權(quán)行使程序的特殊情形及例外，[5]這種做法與其他大陸法系國家相比已經(jīng)比較接近了。那么，我國立法是否應(yīng)當采納訴訟解除這種權(quán)利行使方式呢?
根據(jù)《合同法》第96條規(guī)定，我國立法對于通知解除和訴訟解除這兩種形式其實都給予了肯定，目前學術(shù)爭論的焦點問題是:合同解除權(quán)人是否可以不履行通知程序而直接起訴要求解除合同或確認合同效力?對此主要的學術(shù)觀點有兩種:肯定說和否定說。持肯定說觀點的學者認為，應(yīng)當支持解除權(quán)人通過訴訟的形式行使解除權(quán)，這樣可以避免解除權(quán)人濫用權(quán)利，實現(xiàn)合同法的安全價值。否定說不支持解除權(quán)人通過起訴來解除合同，其認為“解除通知是當事人以自行通知的方式進行，進而排除了裁判機關(guān)的介入和參與;只有相對方可以提起解除合同異議之訴。”對訴訟解除持否定說的學者大多是以《合同法》第96條之規(guī)定[6]為論證依據(jù)的。持否定說觀點的學者認為，如果允許解除權(quán)人通過起訴的形式行使解除權(quán)，就違反了《合同法》第96條之規(guī)定。理由是:“其一，該法只規(guī)定了由合同解除權(quán)人以通知的方式解除合同，按照法律的反向解釋法，不得由裁判機關(guān)解除合同;其二，該法規(guī)定相對方有異議的，可以請求法院或仲裁機構(gòu)確認解除合同的效力，按照反向解釋，解除權(quán)人無權(quán)提起合同解除形成之訴，也無權(quán)提起合同解除確認之訴，關(guān)于解除合同效力的訴訟只能由相對方提起。”[7]
筆者認為，合同解除權(quán)人對于解除權(quán)的行使方式應(yīng)享有選擇權(quán)，其既可以采用通知解除的方式，也可以選擇訴訟解除的方式，以便及時了結(jié)合同糾紛，防止損失擴大。在目前情況下尤其應(yīng)當突出強調(diào)解除權(quán)人的權(quán)利地位，賦予其請求訴訟解除的訴訟權(quán)利。
其一，合同解除權(quán)作為形成權(quán)的權(quán)利屬性尚未得到全社會的普遍認同，需要借助訴訟解除的方法來確定其效力，及時處理合同糾紛。否定解除權(quán)人享有訴權(quán)的觀點雖然不無道理，但所使用的反向解釋方法畢竟只是一種邏輯推理，也與司法實踐中的通行作法不相符。筆者認為否定說的觀點是源于對“異議權(quán)”法律屬性的理解不夠全面所致。合同解除權(quán)的形成權(quán)性質(zhì)是毫無爭議的，但合同解除異議權(quán)的性質(zhì)在實踐中卻有分歧。有學者以為，在有些情況下，法律賦予形成權(quán)相對人可以對形成權(quán)人行使反對權(quán)，以使其形成權(quán)的效力一定程度上不起作用。這種權(quán)利是形成權(quán)的一個特殊種類，其作用在于消除或者修正他人形成權(quán)的法律效力，被稱為形成反對權(quán)。與普通形成權(quán)一樣，這種形成反對權(quán)既可以通過一般的意思表示行使，也可以通過訴訟方式進行。相應(yīng)的，前者可以被稱為單純的形成反對權(quán)，而后者則被稱為形成反對權(quán)。[8]因而，解除的異議權(quán)就是一種形成反對權(quán)，它的目的就是消除或修正合同解除權(quán)，目的在于避免權(quán)利濫用，從而實現(xiàn)訂約主體的利益均衡。以此為邏輯起點，解除異議權(quán)所針對的應(yīng)是形成權(quán)成立的條件，即解除權(quán)行使事由成立與否，而不是形成權(quán)本身。通知解除的不足在于:合同解除的效力沒有得到法律的確認，不具有直接的強制確認力，解除權(quán)人可能承擔違約的風險;司法解除的優(yōu)點在于合同解除的效力得到法律的認可，具有直接的強制確認力，但不足之處在于周期長、成本高。王利明教授認為:“合同解除權(quán)人可以起訴要求解除合同，或起訴請求確認合同解除的效力。”[9]以此為基點，確認合同解除效力的訴訟也應(yīng)當以解除權(quán)行使事由是否成立為焦點展開，除非法定情形，一般不宜輕易否定合同解除的效力，尤其不應(yīng)盲目恢復(fù)到原合同狀態(tài)，至于確實存在不當解除情形的，也盡可能采取賠償損失的方法進行救濟。
其二，以權(quán)利保護為視角，更應(yīng)當突出解除權(quán)人的權(quán)利主體地位，明確異議權(quán)的從屬性質(zhì)。這并不是對解除權(quán)人的格外保護，因此解除權(quán)在合同當中并不是確定，而是基于雙方約定或一些法定事實而形成的，恰恰是對真正權(quán)利人的保護。實踐當中，行使合同解除權(quán)的一方往往還是由于已經(jīng)遭受或即將遭受損失且無法實現(xiàn)合同目的當事人，對此其以訴訟方式盡快結(jié)束合同糾紛更無可非議。合同解除權(quán)是當事人的一項法律權(quán)利，從法理學角度來講，所謂法律權(quán)利是指國家通過法律規(guī)定對法律關(guān)系主體可以決定做出某種行為的許可和保障手段。[10]可見，權(quán)利的核心要素之一就是國家強制力的保障，如果沒有國家強制力的保障權(quán)利就無法實現(xiàn)。另外“民事訴訟是實現(xiàn)實體私權(quán)的手段，實體法規(guī)定的權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容以及這些權(quán)利義務(wù)存在的本身都能被訴訟法左右，訴訟法乃實體法之發(fā)展母體。”[11]既然合同解除權(quán)是合同當事人的一種權(quán)利，就須得到國家強制力的保障，而訴權(quán)是啟動國家保障的手段。如果否認解除權(quán)人的訴權(quán)，其解除權(quán)也將不會具有真正的法律權(quán)利的意義。而如果只賦予異議權(quán)人提起訴訟的權(quán)利，造成異議權(quán)大于解除權(quán)的假象，同時也容易出現(xiàn)異議權(quán)濫用的問題。
其三，以救濟手段為視角，合同解除權(quán)行使方式不宜太單一。合同解除是強制性地結(jié)束雙方當事人協(xié)議確定的民事法律關(guān)系，對雙方當事人利益影響巨大，不但涉及到合同當事人的履行利益，而且合同一旦解除，還要返還財產(chǎn)，恢復(fù)原狀，不能恢復(fù)原狀的還要進行損害賠償?？梢哉f，訂約主體對一方當事人是否享有合同解除權(quán)，產(chǎn)生爭議的可能性非常大。具有解除權(quán)只是一方當事人的自己的觀點，對方及法院、仲裁機構(gòu)未必認可，因而，其發(fā)出的解除合同的通知的效力會處于不確定狀態(tài)。合同解除通知發(fā)出后，若對方當事人提出異議，并提起訴訟，通過法院確認合同解除的效力，解除權(quán)人自然可以終止履行，不用擔心違約的風險;但如果對方當事人不提出異議，解除方自認為合同已經(jīng)解除，并停止履行，而事后通過訴訟，法院或者仲裁機構(gòu)卻認定其不具備解除權(quán)，解除權(quán)人必然要對相對人承擔違約責任。另外，實踐中，很多情況下解除權(quán)人無法實際通知到違約方，如果將解除合同的方式僅限于通知解除，解除權(quán)人將面臨著明知繼續(xù)履行合同將遭受巨大損失，仍然無法解除合同的困境。通過訴訟解除，法院可以采取公告送達的方式，即使當事人不到庭，也可以缺席開庭審理和判決。因此，盡管合同解除權(quán)屬于私立救濟，但當私力救濟體現(xiàn)出局限性時，就需要借助于公力救濟的途徑以保障權(quán)利主體的利益不受損失。從這一角度來看，本文開頭案例中法官以公權(quán)力不能介入私力救濟為理由，駁回了原告A公司的解除合同的訴訟請求是欠缺考慮的。
結(jié)論
完善通知解除程序的規(guī)定，通過規(guī)定解除權(quán)相對人提出異議的期限以及不提出異議的法律后果來明確解除通知的生效時間;變通知解除程序的強制性規(guī)定為任意性規(guī)定，賦予解除權(quán)人選擇權(quán)。通過通知程序解除的，解除權(quán)相對人收到解除合同通知后應(yīng)當在法定或約定期限內(nèi)提出異議，超過該期限未提出異議的，視為對合同解除權(quán)的認可，解除通知自到達之日起生效。解除權(quán)相對人的異議可以向?qū)Ψ疆斒氯颂岢?，也可通過訴訟或仲裁向人民法院或仲裁機構(gòu)提出，確認解除方不具備解除權(quán)。一旦解除權(quán)相對人在法定或約定的期限內(nèi)提出異議，解除合同的通知不發(fā)生法律效力，解除權(quán)人可以起訴或者仲裁，請求法院或者仲裁機構(gòu)解除合同。這樣，就可以做到當事人通過意思自治解除合同與法院或仲裁機構(gòu)解除合同的良好銜接，既保證了解除合同程序靈活性，尊重當事人的意思自治，又能避免當事人濫用權(quán)力，維護經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定。
注釋:
[1]《合同法》第93條規(guī)定:“當事人協(xié)商一致，可以解除合同。當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同。”第94條規(guī)定:“有下列情形之一的，當事人可以解除合同:(一)因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的;(二)在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù);(三)當事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;(四)當事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的;(五)法律規(guī)定的其他情形。”
[2]王利明:《合同法研究》，中國人民大學出版社2003年版，第296頁。
[3]王利明、崔建遠:《合同法新論·總則》，中國政法大學出版社1998年版，第446頁。
[4]韓世遠:《履行障礙法的體系》，法律出版社2006年版，第318頁。
[5]如《法國民法典》第1657條就規(guī)定:“買賣食品或動產(chǎn)之場合，買受人在約定的期限屆滿仍未受領(lǐng)其買受之物時，為出賣人的利益，得不經(jīng)催告，當然解除買賣”;“當事人在合同中訂有明示的合同解除條款，則無須向法院提出。”
[6]《合同法》規(guī)定:“當事人依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求法院或仲裁機構(gòu)確認解除合同的效力。”
[7]胡智勇:《合同解除權(quán)的行使方式》，《法律適用》2006年第1期，第103頁。
[8]申衛(wèi)星:《形成權(quán)基本理論研究》，《民商法論叢(第30卷)》，法律出版社2004年版，第20頁。
[9]王利明:《合同法新問題研究》，中國社會科學出版社2003年版，第555頁。
[10]劉金國、舒國瀅:《法理學教科書》，中國政法大學出版社1999年版，第178頁。
[11]［日］谷口安平:《程序的正義與訴訟》(增補本)，王亞新、劉榮軍譯．中國政法大學出版社2002年版，第68頁。