淺談法律實(shí)務(wù)相關(guān)論文
面對司法考試政策的不斷調(diào)整,法律實(shí)務(wù)人才培養(yǎng)有了新的方向和需求。下面是學(xué)習(xí)啦小編為大家整理的法律實(shí)務(wù)相關(guān)論文，供大家參考。
法律實(shí)務(wù)相關(guān)論文范文一：合同審查法律實(shí)務(wù)指引
摘 要：合同審查主要是從法律方面對合同進(jìn)行把關(guān)，是正式簽訂合同之前的必經(jīng)程序。對合同進(jìn)行法律審查，可以通過發(fā)現(xiàn)合同中的某些問題而予以修正，減少和避免在履行合同的過程中產(chǎn)生不必要的分歧和爭議，提高合同履約率;即使因?yàn)槟承┨厥庠虬l(fā)生了違約或者爭議的情況，也可以比較順利地解決問題，得到必要的補(bǔ)償，避免或減少損失的發(fā)生，從而達(dá)到為當(dāng)事人防控風(fēng)險(xiǎn)的目的。
關(guān)鍵詞：合同;合同審查;法律事務(wù)
幫助客戶審查其與他人簽署的合同，是律師的一項(xiàng)常規(guī)業(yè)務(wù)。合同審查主要是從法律方面對合同進(jìn)行把關(guān)，是正式簽訂合同之前的必經(jīng)程序。對合同進(jìn)行法律審查，通過發(fā)現(xiàn)合同中的某些問題而予以修正，減少和避免在履行合同的過程中產(chǎn)生不必要的分歧和爭議，提高合同履約率;即使因?yàn)槟承┨厥庠虬l(fā)生了違約或者爭議的情況，也可以比較順利地解決問題，得到必要的補(bǔ)償，避免或減少損失的發(fā)生，從而達(dá)到為當(dāng)事人防控風(fēng)險(xiǎn)的目的。
審查合同主要從以下兩個(gè)方面著手，即形式審查與實(shí)體審查。
一、形式審查的主要內(nèi)容
1.合同采取何種方式訂立。合同的訂立一般情況當(dāng)事人可以采取口頭、書面或?qū)嶋H履行的形式，而根據(jù)合同法及其他特別法的規(guī)定，有些合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式，比如租賃期限六個(gè)月以上的租賃合同、融資租賃合同、建設(shè)工程合同、技術(shù)開發(fā)合同等。如果法律或者當(dāng)事人的約定要求采取書面形式，而沒有采取書面形式的話，筆者認(rèn)為這并不影響成立或生效，除非是法律法規(guī)明確規(guī)定書面形式是合同的成立和生效要件，比如擔(dān)保合同必須采取書面形式，否則無效。作為律師應(yīng)當(dāng)盡量鼓勵(lì)當(dāng)事人采取書面的形式訂立合同，以免在爭議發(fā)生后不利于舉證，合法權(quán)益無法保障。
2.合同的成立生效是否需滿足其他形式要件的要求，比如是否需要獲得審批或登記。根據(jù)合同法解釋一的規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)或登記手續(xù)才生效的，如果當(dāng)事人沒有辦理，則合同成立了而尚未生效;法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力。比如房屋買賣合同雙方應(yīng)當(dāng)?shù)椒抗懿块T辦理房屋過戶登記手續(xù)，如果沒辦理，該合同成立，但尚未生效，房屋的使用權(quán)仍然是原房主。未生效的合同可以通過當(dāng)事人補(bǔ)辦相關(guān)的審批或登記手續(xù)促使合同生效。
3.其他形式方面的審查。律師在審查書面形式合同時(shí)，還應(yīng)注意以下形式的審查：合同名稱是否恰當(dāng);合同是否約定了特別生效條件如經(jīng)公證合同方能生效或附有生效期限;合同用語是否規(guī)范準(zhǔn)確以避免歧義;合同雙方當(dāng)事人是否在合同上簽字或蓋章;簽名或印章上的企業(yè)名稱是否和當(dāng)事人姓名或者名稱一致;簽字人是否是企業(yè)法定代表人或其授權(quán)代表;簽字蓋章的方式是否符合法律規(guī)定或合同的約定;需要作為合同附件的文件是否齊全等等。
二、實(shí)體審查的主要內(nèi)容
(一)合同目的的審查
在審查合同之前，律師應(yīng)對合同簽訂的目的須先行了解，包括了解此次交易的背景、審閱當(dāng)事人提供的相關(guān)資料，對于重大合同盡可能參加雙方起草合同的談判過程，這一系列的準(zhǔn)備工作都是為了能更好的審查合同。只有明確了合同目的，律師才能摘清合同各方真實(shí)意思、合同的性質(zhì)及準(zhǔn)確名稱，從而在審查時(shí)能更好地平衡雙方的權(quán)利義務(wù)及違約責(zé)任，保障合同的有效性。例如，筆者曾審查過一份企業(yè)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，協(xié)議按照國有企業(yè)轉(zhuǎn)讓的方式所擬。而經(jīng)調(diào)查了解，該企業(yè)已經(jīng)注銷了，當(dāng)事人的目的是轉(zhuǎn)讓原屬于該企業(yè)土地使用權(quán)，那么原有協(xié)議應(yīng)放棄，重新擬定土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。還有一些企業(yè)之間明明是借貸，簽訂的卻是合作經(jīng)營合同，這就是名為“名為借貸、實(shí)為聯(lián)營”的情形，這種合同是無效的，當(dāng)事人的權(quán)益無法得到法律的保護(hù)。
(二)合同效力的審查
在審查合同時(shí)，應(yīng)認(rèn)真分析合同所涉及的法律關(guān)系，判斷是否存在導(dǎo)致合同被認(rèn)定為無效的情形，并認(rèn)真分析合同無效情況下產(chǎn)生的法律后果。應(yīng)特別注意審查合同主體是否適格以及合同內(nèi)容是否合法。
1.合同的主體是否適格。一般情況下審查自然人個(gè)人和法人的資格，對自然人的資格審查主要是對其自然狀況的了解，確定其是否具有相應(yīng)的民事行為能力，而法人的資格審查主要是看其是否有國家工商行政管理機(jī)關(guān)頒發(fā)的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。
特殊情況下審查非法人單位的資格以及特殊行業(yè)合同的主體資格。前一種主要指有些法人單位設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)或經(jīng)營單位，如果分支機(jī)構(gòu)領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照，可以在營業(yè)執(zhí)照核定的范圍內(nèi)以分支機(jī)構(gòu)的名義簽訂合同，責(zé)任由其和母公司或開辦單位共同承擔(dān);如果沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，則須要開設(shè)單位的明確授權(quán)。后一種主要是指需要合同一方或各方主體具備相應(yīng)的資質(zhì)或得到行政許可，比如建設(shè)施工合同的發(fā)包人應(yīng)取得建設(shè)用地、工程規(guī)劃許可證等審批手續(xù)，而承包人要有相應(yīng)的承包資質(zhì)，審查這類合同律師應(yīng)當(dāng)要求對方出示相應(yīng)的證明。
另外要特別注意審核負(fù)責(zé)簽訂合同的單位或個(gè)人是否已經(jīng)取得相應(yīng)的合法授權(quán)以防止無權(quán)代理或超越代理權(quán)限訂立合同的情形。因此，在審查合同時(shí)一定要審查代理人的代理身份和代理資格，即是否有被代理人簽發(fā)的授權(quán)委托書及授權(quán)范圍。對于無權(quán)代理、無權(quán)處分的主體簽訂的合同，應(yīng)當(dāng)在審查意見中明確可能導(dǎo)致合同被變更、被撤銷的法律后果。
2.合同內(nèi)容是否合法。只有合法的合同才能受到法律的保護(hù)，才能依法實(shí)現(xiàn)自己的目的。如果合同違法，就可能被認(rèn)定為無效，不但不能達(dá)到簽訂合同的預(yù)期目的，還可能受到法律的制裁。因此，合同內(nèi)容是否合法，是合同審查中最重要的內(nèi)容。
合同內(nèi)容合法性審查應(yīng)當(dāng)審查以下幾個(gè)方面：合同內(nèi)容是否損害國家、集體或第三人的利益;是否有以合法形式掩蓋非法目的的情況;是否損害社會(huì)公共利益;是否違反法律法規(guī)的規(guī)定。
(三)委托人的風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避審查
1.完備性審查，提高合同的可操作性。首先，應(yīng)著重注意合同標(biāo)的的描述條款要準(zhǔn)確、清晰，不僅要有權(quán)利屬性的說明，也要有標(biāo)準(zhǔn)或規(guī)范的框定。尤其是財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓型合同，標(biāo)的的權(quán)利屬性關(guān)系重大，該類合同應(yīng)當(dāng)首先寫明財(cái)產(chǎn)來源和法律依據(jù)，如果在當(dāng)事人沒能掌握以上資料的情況下，律師應(yīng)盡職調(diào)查。其次，要確定合同的條款是否完備，檢查是否缺少影響合同履行及權(quán)利義務(wù)明確的條款。應(yīng)按照合同的性質(zhì)，依據(jù)相應(yīng)的法律法規(guī)的規(guī)定對合同條款進(jìn)行認(rèn)真審查，確定合同條款有無遺漏，各條款內(nèi)容是否具體、明確、切實(shí)可行。避免因合同條款不全和過于簡單、抽象、原則，給履行帶來困難，為以后發(fā)生糾紛埋下種子。尤其像建設(shè)工程合同、合作開發(fā)房地產(chǎn)合同諸如此類的履行周期長、影響因素多、風(fēng)險(xiǎn)大的合同，更需要對于可操作性做出更高的要求。比如，建設(shè)工程合同中的承包范圍和內(nèi)容及工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、工程款尤其是進(jìn)度款支付的期限及方式、合同履行期間的人工、材料、機(jī)械價(jià)格波動(dòng)或政策法規(guī)的變化是否調(diào)整合同價(jià)款、工程結(jié)算后報(bào)告提交后的答復(fù)期限以及逾期答復(fù)的法律后果等等都應(yīng)明確約定。而合作開發(fā)房地產(chǎn)合同則特別需要注意將合作項(xiàng)目及方式、出資比例、經(jīng)營管理、權(quán)利義務(wù)具體分擔(dān)及利益分配的約定明確。 2.嚴(yán)謹(jǐn)性審查，盡可能減少履約中的風(fēng)險(xiǎn)或爭議。在審查合同時(shí)，應(yīng)注意合同有無約定不嚴(yán)謹(jǐn)而產(chǎn)生缺陷，避免委托人因此而增大交易風(fēng)險(xiǎn)。首先，注意訂立合同的基礎(chǔ)以預(yù)防合同欺詐，該項(xiàng)內(nèi)容可作為簽約和履約資格保證和非欺騙保證納入合同，前一種如不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，受讓方應(yīng)在合同中做出保證“具有簽署轉(zhuǎn)讓合同的主體資格，有權(quán)受讓貸款債權(quán)，并已獲得簽署和履行合同的相應(yīng)授權(quán)或批準(zhǔn)”，后一種如合作開發(fā)房地產(chǎn)合同進(jìn)行合作的前提是取得國有土地建設(shè)使用權(quán)指標(biāo)以及政府的正式文件，此時(shí)提供土地一方應(yīng)在合同中保證“其為簽署、履行合同提供的所有證明、文件、資料和信息，均在提供資料的當(dāng)日和使用期內(nèi)是真實(shí)、準(zhǔn)確和完整的”;其次，注意涉及第三人條款的約定，包括涉及第三人權(quán)利或義務(wù)。涉及權(quán)利的如股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，應(yīng)當(dāng)有其他股東表明放棄優(yōu)先受讓權(quán)的約定條款，類似的還有承租人的優(yōu)先承租及受讓權(quán)等，涉及義務(wù)的如借款合同中約定由第三方代為履行債務(wù)。再者，注意合同履行的擔(dān)保條款(定金、保證等)等是否存在不符合實(shí)際或無法保證交易安全的情形。比如上文提到質(zhì)保條款無效的情形;再如筆者在審查合同中曾遇到過的合同約定以一方承租的集體土地作為擔(dān)保抵押給對方，這樣的擔(dān)保條款形同虛設(shè)。
3.平衡性的審查，保護(hù)委托人的正當(dāng)權(quán)益。合同平衡性審查主要是審查權(quán)利義務(wù)是否對等，義務(wù)責(zé)任劃分是否合理。實(shí)踐中，合同的雙方地位往往不平衡，強(qiáng)勢方容易過分強(qiáng)調(diào)己方的權(quán)利、忽略合同相對方的利益。遇到此類合同，律師要注意有無“顯失公平”而導(dǎo)致被撤銷的可能，或者對對方權(quán)利的限制是違反法律規(guī)定的，比如，說有的合同約定發(fā)生爭議不得向法院提起訴訟。如果委托人是弱勢方，則應(yīng)提醒其自身正當(dāng)權(quán)益的保護(hù)，只能適當(dāng)妥協(xié)。比如，在建設(shè)工程合同中，發(fā)包方起草合同時(shí)一般都對進(jìn)度款的支付期限不約定或約定模糊，這對于承包方在履約過程中申請進(jìn)度款極為不利，往往也最易發(fā)生爭議。
4.救濟(jì)性審查，保障合同權(quán)利盡可能得到救濟(jì)。法律對合同權(quán)利的救濟(jì)分為幾個(gè)方面：一是免責(zé)條款，主要包括不可抗力和對方違約在先導(dǎo)致的己方違約，不可抗力條款應(yīng)具體并強(qiáng)調(diào)該類事件導(dǎo)致不能履約及履行通知、預(yù)防損失擴(kuò)大等附隨義務(wù)。二是解除條款。該條款要注意明確出現(xiàn)何種違約行為可解除合同，設(shè)計(jì)合理的解除期間以及異議期。比如，合作開發(fā)房地產(chǎn)合同可約定“在履約期內(nèi)，提供項(xiàng)目用地一方在×年×月×日不能將符合合同約定條件的宗地辦至合作公司名下，另一方有權(quán)解除合同，合同自解除通知達(dá)到對方×日自動(dòng)解除”。三是善后條款，違約、違約金條款以及爭議解決條款。首先，在審查合同時(shí)一定要充分考慮到合同糾紛發(fā)生概率、糾紛種類、后果及解決辦法，在合同中盡可能將與權(quán)利義務(wù)條款對應(yīng)的違約責(zé)任條款約定清楚，使(下轉(zhuǎn)312頁)(上接299頁)各方違約責(zé)任與其義務(wù)相一致并落到實(shí)處。其次，違約金條款應(yīng)約定不同違約情形下具體違約金額計(jì)算方法，比如，逾期違約金的約定，逾期越久，違約金比率越高。同時(shí)，違約金可以在沒有明顯損失的情況下要求違約方支付違約金，它較之損失賠償更便于操作。違約金不宜約定得過高或過低，且雙方承擔(dān)的違約責(zé)任應(yīng)當(dāng)對等，要公平合理。建議約定“違約金不足以彌補(bǔ)實(shí)際造成的損失(直接和間接損失的)，損失方有權(quán)追加補(bǔ)償”。再次，爭議解決條款應(yīng)當(dāng)明確選擇訴訟或仲裁的解決方式，主要是考慮委托人的便利而減少訴累。目前仲裁解決糾紛較之訴訟更加快速、公正，作為律師也應(yīng)盡可能建議委托人選擇仲裁。選擇訴訟，則可約定管轄法院，但必須確定、單一，比如約定發(fā)生爭議可向三亞市城郊人民法院起訴;選擇仲裁，則仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)單一且名稱準(zhǔn)確唯一，比如約定發(fā)生爭議提交海南仲裁委員會(huì)仲裁。
通過合同的審查可以發(fā)現(xiàn)在簽訂階段的隱患，從而規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，但很多合同法律風(fēng)險(xiǎn)都在合同履行過程中發(fā)生，或者演變?yōu)轱@性法律風(fēng)險(xiǎn)。因此，在合同履行過程中需要合同當(dāng)事人根據(jù)實(shí)際情況以及合同的約定及時(shí)、恰當(dāng)?shù)刈龀鲅a(bǔ)充或修改，并且注意保留履約過程中的憑證，一旦發(fā)生糾紛，這些可能發(fā)揮證據(jù)效力，必要時(shí)應(yīng)及時(shí)求助律師，以盡快解決爭議，避免損失擴(kuò)大。
身為律師，我們面對的一邊是委托人爭取的利益，一邊是法律維護(hù)的正義。在合同審查時(shí)也是如此，正確處理與委托人的關(guān)系是我們的必修課。我們的工作就是要將委托人的利益置于法律的規(guī)制之下，獲得法律的肯定和實(shí)現(xiàn)，并要適度的節(jié)制委托人的欲望。
筆者認(rèn)為，在審查合同中，要處理好與委托人的關(guān)系，就要注意以下幾點(diǎn)。
一是及時(shí)溝通?；谖腥说睦娉霭l(fā)，審查合同需要了解全面、真實(shí)的情況，律師應(yīng)當(dāng)要求委托人提供相應(yīng)的文件資料、合作背景等，如在審查中發(fā)現(xiàn)問題應(yīng)及時(shí)與委托人溝通，征求意見，如遇到影響委托人切身利益的重大問題，應(yīng)當(dāng)在向委托人闡明利弊得失后由委托人自行決定。二是保持立場獨(dú)立，在審查合同中不能被委托人牽著鼻子走。有的合同形式?jīng)]有問題，內(nèi)容卻違法。如果遇到類似情況，應(yīng)當(dāng)明確指出，并盡量說服委托人對此進(jìn)行糾正甚至放棄交易。我們想要說服委托人的最佳方式是法律，通過書面的審查意見書，全面深入分析違法違規(guī)的依據(jù)及后果，特別指出交易后的風(fēng)險(xiǎn)。委托人看到這樣的專業(yè)意見，應(yīng)當(dāng)會(huì)有所顧慮。如果委托人堅(jiān)持己見，這份審查意見書至少能成為保護(hù)自己的盾牌。三是相互尊重、相互信任。只有雙方互相尊重、相互信任，才能保持良好的合作關(guān)系。律師在審查合同時(shí)應(yīng)明確自己的授權(quán)范圍，千萬不能取代委托人，擅自做出決定，尤其在利弊得失和利益取舍方面，律師應(yīng)當(dāng)尊重委托人的意愿。同時(shí)，要注意為當(dāng)事人保守商業(yè)秘密。盡管雙方可能沒有簽訂相關(guān)協(xié)議，但保守商業(yè)秘密既是委托人的需要，也是職業(yè)操守的要求。總之，我們的工作就是在法律允許的范圍內(nèi)保障委托人的利益最大化。
法律實(shí)務(wù)相關(guān)論文范文二：法律文書教學(xué)與實(shí)務(wù)教育模式
摘 要：法學(xué)實(shí)務(wù)教育模式需具有大眾參與性、具有常態(tài)教學(xué)性，且能切實(shí)培養(yǎng)學(xué)生的實(shí)務(wù)操作能力?，F(xiàn)有的法學(xué)實(shí)務(wù)教育模式不能較好地訓(xùn)練學(xué)生的實(shí)務(wù)能力。法律文書課作為專門訓(xùn)練學(xué)生法律文書制作的課程，制作法律文書需要分析案件事實(shí)、認(rèn)定案件證據(jù)，運(yùn)用法律知識(shí)分析講理。因而應(yīng)將法律文書課與法學(xué)實(shí)務(wù)教育結(jié)合起來，將法律文書課作為法學(xué)實(shí)務(wù)教育的新模式。
關(guān)鍵詞：法律文書 實(shí)務(wù)教育 實(shí)務(wù)教學(xué)模式
中圖分類號：G642 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號：1007-3973(2012)002-171-02
法律文書課主要教授學(xué)生制作法律文書，教學(xué)目的不僅是讓學(xué)生掌握文書的格式，更是要讓學(xué)生能針對具體的案件制作文書。這就涉及如何提取案件事實(shí)，如何分析案件材料，如何運(yùn)用法律知識(shí)對案件進(jìn)行分析說理等。法律文書具有較強(qiáng)的實(shí)踐性，在現(xiàn)有課程目標(biāo)設(shè)置背景下，如何將法律文書教學(xué)與實(shí)務(wù)教育結(jié)合起來，既找到法律文書教學(xué)的亮點(diǎn)，又能探尋法學(xué)實(shí)務(wù)教育的模式就顯得非常重要。
1 現(xiàn)有實(shí)務(wù)教育模式評析
1.1 案例教學(xué)
案例教學(xué)的優(yōu)點(diǎn)是，案件典型，它有利于啟發(fā)學(xué)生的思維，培養(yǎng)學(xué)生理論聯(lián)系實(shí)際的能力。但案例教學(xué)與部門法講授并沒有實(shí)質(zhì)區(qū)別，只是引導(dǎo)授課的內(nèi)容由法學(xué)理論變?yōu)榘咐?。但?shí)務(wù)中真正需要解決的還有，諸如怎樣提取案件事實(shí)、如何抽象案件主旨、如何論證案件結(jié)論等，這些都不是案例教學(xué)能解決的，而這又是實(shí)務(wù)中真正需要的能力。
1.2 模擬法庭
模擬法庭教學(xué)，是指教學(xué)模擬法庭開庭審理案件的方式，組織學(xué)生分別扮演控辯審角色，依照庭審程序，實(shí)現(xiàn)理論與實(shí)務(wù)相結(jié)合的教學(xué)模式。模擬法庭的優(yōu)點(diǎn)是能夠讓學(xué)生學(xué)到出庭所需要具備的知識(shí)和技能，并鍛煉學(xué)生的膽識(shí)。但這種教育模式也缺點(diǎn)，首先，參與模擬法庭的學(xué)生有限。其次，模擬法庭將占據(jù)老師和學(xué)生很多的時(shí)間。再次，模擬法庭的庭審具有表演性，無法真正展開法庭調(diào)查、法庭辯論。
1.3 診所式教學(xué)
診所式教學(xué)的特點(diǎn)是仿效醫(yī)學(xué)院利用診所實(shí)習(xí)培養(yǎng)醫(yī)生的形式，在診所教師的指導(dǎo)下參加法律實(shí)際應(yīng)用的過程，培養(yǎng)學(xué)生的法律實(shí)際能力，促進(jìn)學(xué)生對法律的深入理解，縮小學(xué)院教育與職業(yè)技能的距離，培養(yǎng)學(xué)生的法律職業(yè)觀念。診所式教學(xué)的優(yōu)點(diǎn)是學(xué)生能接觸到真實(shí)的案例，有利于培養(yǎng)學(xué)生的實(shí)務(wù)能力。但缺陷是，參與診所式教學(xué)的學(xué)生范圍有限，且也不能保障案件來源。
2 法學(xué)實(shí)務(wù)教育模式的基本條件
作為一種教育模式，法學(xué)實(shí)務(wù)教育應(yīng)具有普適性，我們認(rèn)為，法學(xué)實(shí)務(wù)教育模式應(yīng)具有如下基本條件：(1)法學(xué)既然具有實(shí)踐性，實(shí)踐技能作為學(xué)生必須掌握的一種能力，所有的學(xué)生都應(yīng)當(dāng)接受實(shí)踐技能的訓(xùn)練。(2)學(xué)生實(shí)務(wù)能力的訓(xùn)練應(yīng)從最基礎(chǔ)的案件事實(shí)梳理開始，直至法律文書的制作。“只有把學(xué)生置于現(xiàn)實(shí)的案件中，從一開始就讓學(xué)生去提取案件材料，歸納案件的性質(zhì)，分析判斷各方當(dāng)事人的觀點(diǎn)，并制作法律文書，只有讓學(xué)生參與處理案件的整個(gè)流程，了解案件處理的整個(gè)過程，學(xué)生的實(shí)務(wù)能力才能得以提高。”(3)法學(xué)實(shí)務(wù)教育作為訓(xùn)練學(xué)生實(shí)務(wù)能力的一種教學(xué)方式，其教學(xué)過程應(yīng)是長期的，實(shí)務(wù)能力訓(xùn)練不可能在短時(shí)間內(nèi)完成。
3 法律文書課的實(shí)務(wù)教學(xué)定位
根據(jù)法學(xué)課程的設(shè)置以及法律文書課的具體情況，我們認(rèn)為，法律文書課應(yīng)屬于一門實(shí)踐技能課。
3.1 從法學(xué)課程的設(shè)置看
(1)制作法律文書時(shí)，制作者面對的并不是現(xiàn)成的事實(shí)，而是雜亂無章的口供，或者其他證據(jù)，這需要制作者去尋找犯罪事實(shí)，然后再進(jìn)行組裝。法律文書課堂的重要內(nèi)容就是指導(dǎo)學(xué)生如何從紛繁復(fù)雜的事實(shí)中發(fā)現(xiàn)文書主旨與案件材料。從這個(gè)角度上說，法律文書課程具有實(shí)踐性，這是其他課程是不可能涉及的。(2)具體的案件不可能僅是實(shí)體法問題、抑或程序法問題，大多數(shù)案件都是兩者的結(jié)合，如何把程序法、實(shí)體法結(jié)合起來解決具體案件就是學(xué)生亟需培養(yǎng)的一種能力。制作法律文書是將實(shí)體法、程序法融通起來解決具體案件實(shí)踐訓(xùn)練。
3.2 從學(xué)生的知識(shí)結(jié)構(gòu)需求看
在教學(xué)過程中，部門法課程主要是教授學(xué)生運(yùn)用理論知識(shí)分析案件，但是分析案件與把分析的過程及結(jié)果清楚明白地表述出來是兩種不同的能力。有的學(xué)生在討論案件時(shí)，滔滔不絕，但將上述內(nèi)容清楚、完整并符合邏輯地表述出來可能存在困難。部門法課程不可能訓(xùn)練學(xué)生的寫作能力，而這卻是就是法律文書課的內(nèi)容。制作文書時(shí)，需要對一些問題作技術(shù)性的處理，如制作詢問筆錄時(shí)，對犯罪嫌疑人說的黑話、方言，對一些不應(yīng)當(dāng)出現(xiàn)在文書中的語言，或者不方便表述但又必須要表述的內(nèi)容，這些處理的訓(xùn)練就是在法律文書課中進(jìn)行。這些技能訓(xùn)練不具有理論性，是實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)，具有實(shí)踐性。法律文書課一般都在大三開，面對實(shí)習(xí)與就業(yè)的壓力，很多學(xué)生都急于想學(xué)習(xí)一些實(shí)務(wù)性技能，將法律文書課的教學(xué)目標(biāo)定位于實(shí)踐性，有利于學(xué)生適應(yīng)以后的工作。
3.3 法律文書實(shí)務(wù)教學(xué)的方法探討
將法律文書課作為培養(yǎng)學(xué)生實(shí)務(wù)能力的課程，我們認(rèn)為應(yīng)從以下幾個(gè)方面入手。
(1)教授學(xué)生閱讀案件材料
教授學(xué)生制作法律文書應(yīng)首先給學(xué)生提供一手的案件材料，讓學(xué)生閱讀案件材料，從中提煉案件事實(shí)。學(xué)生閱讀案件事實(shí)時(shí)，應(yīng)教授學(xué)生如何做摘錄。實(shí)踐中，有些案件非常復(fù)雜，涉及到很多事實(shí)，或者一個(gè)事實(shí)反復(fù)核查了很多次。需要閱讀人對每次核查的情況或每次訊問筆錄中的重要內(nèi)容摘錄下來，審查每次摘錄的內(nèi)容是否有異同。如果有，再找出它們之間的差異。通過做摘錄，既可了解案件事實(shí)，也可以方便以后查證案件事實(shí)。
(2)教授學(xué)生分析案件事實(shí)
分析案件事實(shí)既是制作法律文書的重要部分，也是實(shí)務(wù)技能的重要組成部分。以制作民事起訴狀為例，制作民事起訴狀的關(guān)鍵是提訴訟請求，如果訴訟請求提得不當(dāng)，訴訟請求就不可能獲得法院的支持。而提訴訟請求的關(guān)鍵就是分析案件的法律關(guān)系，如果依據(jù)違約提出訴訟請求，訴訟請求就是主張違約的法律責(zé)任。
(3)教授學(xué)生認(rèn)定證據(jù)
以刑事案件為例，認(rèn)定案件證據(jù)主要認(rèn)定口供。認(rèn)定口供時(shí)，首先要看口供是否形式合法。其次，看口供是否與其他證據(jù)(也包括其他口供)相吻合，如果當(dāng)事人之間的口供吻合，則口供可以作為定案的證據(jù);如果當(dāng)事人之間的口供不吻合，就需要確定在哪些地方不吻合，以作進(jìn)一步的核查。一般而言，被告基于各種原因，口供不一定真實(shí)，有些被告在偵查階段的口供與審查起訴階段的口供有較大出入，這就需要綜合其他的案件事實(shí)判斷哪些口供可靠，哪些不可靠，并提出具體的理由，以便在制定文書時(shí)具體寫明。最后，刑事案件中，經(jīng)常出現(xiàn)孤證，在這種情況下，應(yīng)當(dāng)指出孤證不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)。
(4)指導(dǎo)法律文書寫作
制作法律文書是法律文書課的基本教學(xué)內(nèi)容，司法實(shí)踐中，真正需要制作的主要是擬制類法律文書，如起訴書、判決書等。
以制作判決書為例，首先應(yīng)給學(xué)生講授擬制類法律文書制作的基本格式。擬制類法律文書分為首部、正文和尾部三個(gè)部分。由于首部和尾部的寫作內(nèi)容較為固定，主要應(yīng)給學(xué)生分析正文部分的寫作，正文部分又包含事實(shí)、理由和結(jié)論三部分。在講解正文部分的寫作時(shí)，要給學(xué)生分析正文部分的寫作思路，亦即通過形式邏輯三段論推論案件結(jié)論的過程。其次，分析事實(shí)部分的寫作。制作擬制類法律文書時(shí)，案件事實(shí)要圍繞案件的爭議焦點(diǎn)寫，對雙方爭議的事實(shí)，應(yīng)寫明當(dāng)事各方主張的事實(shí)及訴訟請求，突出爭議焦點(diǎn)。寫作法院認(rèn)定的事實(shí)時(shí)，對雙方爭議的事實(shí)可以詳寫，對雙方?jīng)]有爭議的事實(shí)可以略寫。最后，分析法院講理部分的寫作。分析講理應(yīng)以法院審查查明的案件事實(shí)為基礎(chǔ)，分析講理應(yīng)先亮出法院的定性結(jié)論，再以此結(jié)論作標(biāo)準(zhǔn)對各方的意見進(jìn)行評析。在評論時(shí)，無論是肯定一方當(dāng)事人的觀點(diǎn)還是否定另一方當(dāng)事人的觀點(diǎn)，都應(yīng)給出理由。
4 結(jié)語
將法律文書教學(xué)與實(shí)務(wù)教育結(jié)合起來，既可以為法律文書課程找到新的教學(xué)內(nèi)容，防止法律文書課程教學(xué)內(nèi)容單一，教學(xué)過程枯燥，又可以找到法學(xué)實(shí)務(wù)教育的新模式，使學(xué)生接觸到現(xiàn)實(shí)的案件，從一開始就學(xué)習(xí)如何處理案件，這有利于培養(yǎng)學(xué)生的實(shí)務(wù)操作能力。
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