有關(guān)生活與法律畢業(yè)論文
有關(guān)生活與法律畢業(yè)論文
包括法律規(guī)則與法制秩序在內(nèi)的傳統(tǒng)中國(guó)的人間秩序,是因應(yīng)中國(guó)人的人生態(tài)度而來(lái)的外在措置,服務(wù)于這個(gè)族群的人世生活,并隨其人生態(tài)度的因革而損益。下面是學(xué)習(xí)啦小編為大家整理的生活與法律畢業(yè)論文，供大家參考。
生活與法律畢業(yè)論文范文一：制約與解釋生活場(chǎng)景對(duì)法律生命的考量
在人的社會(huì)生活中，對(duì)秩序的依賴(lài)是和諧生活的當(dāng)然要求。無(wú)論是家庭生活、工商業(yè)活動(dòng)、社會(huì)教育，乃至星際探索，都傾向于安全的、有序的、可預(yù)期的和有組織的世界。美國(guó)法哲學(xué)家博登海默敏銳地發(fā)現(xiàn)：“對(duì)歷史的研究似乎可以表明，有序生活方式要比雜亂生活方式占優(yōu)勢(shì)。”人的理性在社會(huì)生活中得到深刻的錘煉，發(fā)現(xiàn)法律是良好秩序的孵化器?，F(xiàn)在，法律已經(jīng)不再藏至官府，威嚴(yán)莫測(cè)，而是深人到社會(huì)的每個(gè)角落，作為社會(huì)救濟(jì)的最后一道屏障，在法治社會(huì)中無(wú)孔不入。權(quán)利與義務(wù)作為雙刃劍。
成為法律真切的表達(dá)形式。
唯物論認(rèn)為，存在只是一個(gè)過(guò)程，萬(wàn)事萬(wàn)物的生命力在發(fā)展過(guò)程中各個(gè)階段的強(qiáng)弱不同。法律也是如此。在人類(lèi)文明走向更高發(fā)展階段的今天，法律已經(jīng)具備了“類(lèi)人”的品格，成為人們的精神權(quán)威。法律的統(tǒng)治成為人類(lèi)社會(huì)不可阻擋的潮流。在中國(guó)，依法治國(guó)已成為從“居廟堂之高”者到“處江湖之遠(yuǎn)”者的共識(shí)，法律正在恢復(fù)它的原色，其作用正在得到更大的發(fā)揮，其權(quán)威正在得到更大的彰顯，其生命力比以往任何時(shí)候都要強(qiáng)大。但是，法律的發(fā)展之路荊棘密布，人們切不可沾沾自喜，而要“戰(zhàn)戰(zhàn)兢兢，如臨深淵，如履薄冰”，關(guān)注并考察人的生活場(chǎng)景——即法律賴(lài)以存在的語(yǔ)境，培育法律深厚的生命力。
一、生活場(chǎng)景中法律的生命
人生如戲是許多哲者的感慨，可以說(shuō)法律也是一場(chǎng)真實(shí)的戲劇，它的舞臺(tái)便是由人的生產(chǎn)與生活、交往與溝通所構(gòu)成的生活世界。人的生活世界是人的行動(dòng)得以展開(kāi)的外在環(huán)境，無(wú)論是喜與怒、哀與樂(lè)、光榮與夢(mèng)想、傲慢與偏見(jiàn)，都在其中粉墨登場(chǎng)，個(gè)人生活與社會(huì)歷史都發(fā)生在其中。人的生活世界是生動(dòng)的、具體的，也是變化的，是法律這幕戲劇上演的具體場(chǎng)景。
一)地方性的生活場(chǎng)景哈貝馬斯認(rèn)為，生活世界分三個(gè)層次，即文化、社會(huì)與個(gè)性。受此啟發(fā)，筆者認(rèn)為，人的生活世界可以分層為：(1)自然性的物質(zhì)世界，即人的生活得以展開(kāi)的地域空間;(2)社會(huì)性的物質(zhì)世界，即人的生活有針對(duì)性的調(diào)控，減輕對(duì)社會(huì)發(fā)展的損傷。法律可以構(gòu)建一個(gè)較好的利益分配機(jī)制，法律是各個(gè)階層議價(jià)和妥協(xié)的產(chǎn)物。立法、執(zhí)法、司法要走入生活，貼近生活，考察不同階層的生存狀況和要求.對(duì)各種社會(huì)問(wèn)題作出法律的解答，實(shí)現(xiàn)社會(huì)的可持續(xù)發(fā)展。
但是，如果保守的法律跟不上生活場(chǎng)景的發(fā)展，抑或法律成為當(dāng)權(quán)者肆意統(tǒng)治的工具，它就很有可能對(duì)社會(huì)矛盾調(diào)整乏力甚至無(wú)力，社會(huì)暴動(dòng)和革命在所難免，其矛頭便是指向作為經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的所有制和作為上層建筑的國(guó)家政權(quán)。而法律與政權(quán)是天然聯(lián)系在一起的，當(dāng)國(guó)家政權(quán)“易手”之時(shí)，法律的何去何從便成了一個(gè)未知數(shù)。如果整個(gè)社會(huì)的法律意識(shí)——尤其是奪取國(guó)家政權(quán)的階層或聯(lián)合體的法律意識(shí)——較強(qiáng)的話(huà)，如果當(dāng)時(shí)的法律還具有較好的對(duì)社會(huì)生活調(diào)節(jié)功能的話(huà)，法律還有可能得以延續(xù);反之，法律的斷裂甚至法律大廈的崩潰便無(wú)法避免。例如，中華人民共和國(guó)在建立之后不久，便宣布廢除中華民國(guó)政府的“六法全書(shū)”。
人的生活場(chǎng)景并不總是一幅田園牧歌式的風(fēng)景畫(huà)，而由利益沖突帶來(lái)的社會(huì)矛盾也并不是什么洪水猛獸，法律必須靈敏地關(guān)注民權(quán)民主民生問(wèn)題。
二)法律匍匐干權(quán)力之下導(dǎo)致法律的斷裂哈耶克對(duì)立法在生活場(chǎng)景中的地位洞若觀火，他明確地指出：“審慎地制定法律，已被恰如其分地描述為人類(lèi)所有發(fā)明中隱含著最嚴(yán)峻后果的發(fā)明之一，其影響甚至比火的發(fā)現(xiàn)和彈藥的發(fā)明還要深遠(yuǎn)。”
同時(shí)，他叉對(duì)強(qiáng)權(quán)支配下的立法表示擔(dān)憂(yōu)，他擔(dān)心“立法被人們操縱成一種威力巨大的工具。人們需要運(yùn)用它使之產(chǎn)生巨大的惡。“”在絕對(duì)權(quán)力的威壓之下，法律本身沒(méi)有獨(dú)立存在的可能性，失去了內(nèi)在的道德性，而俯首聽(tīng)命于權(quán)力。雖然人們有反抗強(qiáng)權(quán)和惡法的權(quán)力，但是，生活在強(qiáng)權(quán)生活場(chǎng)景中的人們必須要在各個(gè)方面經(jīng)受惡法的折磨。這也許是～種比較極端的情況。但是在歷史上卻經(jīng)?？梢砸?jiàn)到，在某些封建王朝，尤其是王朝衰落時(shí)期，言法一體，巧取豪奪，橫征暴斂，刑酷吏貪，罄竹難書(shū)。
因此，權(quán)力必須在陽(yáng)光下運(yùn)行，否則將導(dǎo)致腐敗。在制約機(jī)制缺位的時(shí)候，權(quán)與法抗?fàn)幍奶炱匠闪?ldquo;蹺蹺板”，法律會(huì)變得詭秘起來(lái)，其斷裂也是必然的?？v觀我國(guó)法律出臺(tái)的過(guò)程，有一些問(wèn)題值得檢討和評(píng)說(shuō)。一些上層官員和利益集團(tuán)在很多時(shí)候往往成為立法過(guò)程的操縱者和最大受益者。一些法律的制定與修改，更多地取決和體現(xiàn)于相關(guān)部門(mén)的意見(jiàn)與態(tài)度，其他部門(mén)的意見(jiàn)有時(shí)也能發(fā)揮一些作用，但是僅僅影響到法律的枝葉，卻無(wú)法左右和改變?cè)摬糠傻目傮w格局，“官僚法”色彩太濃。而對(duì)于一些規(guī)定部門(mén)義務(wù)的法律，扯皮、推諉、躲避的情形便多起來(lái)。民眾參與立法的渠道不暢通，表達(dá)意見(jiàn)不具有足夠的影響力。顯然，這種狀況發(fā)展下去，制定和修改法律的權(quán)力便成了某些部門(mén)獲取好處的資源和專(zhuān)利，依法辦事就有可能變成了依法治民，難怪有學(xué)者提出要警惕“立法腐敗”?？梢哉f(shuō)，法律如果不是契約的產(chǎn)物，而是某一部門(mén)閉門(mén)造車(chē)的結(jié)果，方便了政府，卻不利于百姓，“整你不商量”。這樣的法律怎么能夠不被異化呢?這樣的法律怎么能夠不使民眾對(duì)法律表示冷漠和無(wú)所謂?n 3當(dāng)然，現(xiàn)在這種情況已有很大扭轉(zhuǎn)，立法聽(tīng)取全民意見(jiàn)的情況逐漸多起來(lái)，民眾對(duì)法律的興趣也日漸高漲，但是，還很有必要對(duì)這種情況保持高度的警惕。
三)在鄉(xiāng)土社會(huì)中，國(guó)家法有可能在一定程度上發(fā)生斷裂即使處在全球化的背景下，當(dāng)前中國(guó)社會(huì)的一個(gè)基本特點(diǎn)仍然是：城市與鄉(xiāng)村的二元分立。與“城市社會(huì)”相比而言，許多學(xué)者將中國(guó)廣袤的農(nóng)村社會(huì)稱(chēng)之為“鄉(xiāng)土社會(huì)”，①于是，國(guó)家頒布的法律被稱(chēng)之為“國(guó)家法”，而民間存在的習(xí)慣更多被稱(chēng)之為“民間法”?？疾靽?guó)家法的生命力，尤其要充分考慮到鄉(xiāng)土社會(huì)的具體存在這一現(xiàn)實(shí)。
我們看到，在薄弱的法治傳統(tǒng)的基礎(chǔ)上，中國(guó)法律制度的演進(jìn)更多地不是從自下而上習(xí)慣中和社會(huì)演進(jìn)中生成，而是從上而下地制定和頒布，實(shí)行的是一條“政府推進(jìn)型”的法治道路。如果借用經(jīng)濟(jì)學(xué)的語(yǔ)言，可以說(shuō)政府是法律的供給者，民眾是法律的消費(fèi)者。但是，供給者與消費(fèi)者之間并不總是“零距離”的，而是存在著一定的隔閡。
仔細(xì)考察我們的國(guó)家法，可以發(fā)現(xiàn)法律在城市與鄉(xiāng)村的平衡過(guò)程中非常尷尬，具有較為強(qiáng)烈的精英主義和城市中心主義傾向，而忽視了鄉(xiāng)土社會(huì)的傳統(tǒng)和習(xí)慣——它所代表的是中國(guó)農(nóng)村居民所熟悉的一套知識(shí)和規(guī)則。
在生活場(chǎng)景中，農(nóng)村居民規(guī)避乃至違反國(guó)家法律，有可能就是因?yàn)檫@些法律與鄉(xiāng)土社會(huì)產(chǎn)生脫節(jié)太大，是很難滿(mǎn)足當(dāng)事人要求的不合格的“偽劣產(chǎn)品”。蘇力認(rèn)為：“國(guó)家法律由國(guó)家強(qiáng)制力的支持，似乎容易得以有效貫徹;其實(shí)，真正能夠得到有效貫徹執(zhí)行的法律，恰恰是那些與通行的習(xí)慣管理相一致或相近的規(guī)定。”可謂一語(yǔ)中的。再加上部分執(zhí)法官吏的運(yùn)作效率低下和辦事不公，農(nóng)村居民必然會(huì)轉(zhuǎn)向和青睞他們自己的民間法，國(guó)家法在鄉(xiāng)土社會(huì)中的生命力會(huì)大打折扣。 總而言之，法律斷裂的發(fā)生，或者說(shuō)法律生命力萎縮的根本原因在于法律與人的生活場(chǎng)景發(fā)生了脫節(jié)。由于我們這個(gè)社會(huì)正處于急速轉(zhuǎn)型時(shí)期，不同階層的利益沖突加大，社會(huì)分化大大加速，導(dǎo)致二者相脫節(jié)的因素或多或少地存在。
二、生活場(chǎng)景中法律的親和力
與法律的生命力密切聯(lián)系在一起的便是法律的親和力。來(lái)源于生活場(chǎng)景的法律在內(nèi)容上應(yīng)當(dāng)具有權(quán)威性，形式上應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一而嚴(yán)謹(jǐn)，但這并不與它本身所應(yīng)具有的親和力相矛盾。只有在人們對(duì)法律有著深刻了解、法律讓人們感覺(jué)親切的基礎(chǔ)上，人們才能在他們所熟悉的生活場(chǎng)景中衷心地?fù)碜o(hù)法律，遵從法律的指引，接受法律的懲戒，受到法律的教化;才可以避免法律的斷裂，法律的生命力才可以得到恒久的延展。法律的親和力是長(zhǎng)期累加的結(jié)果?？疾旆桑覀兛梢园l(fā)現(xiàn)親和力體現(xiàn)在如下幾個(gè)方面：
一)法律必須是普遍的這種普遍性要求法律規(guī)定的內(nèi)容不能針對(duì)一個(gè)人或一些人，而是指導(dǎo)多數(shù)人的行為準(zhǔn)則，任何人特別是官員“都不能擺脫法律的光榮束縛”。法律規(guī)則是生活場(chǎng)景中普遍使用的，法律面前人人平等，不允許有特權(quán)的存在。更進(jìn)一步說(shuō)，法律規(guī)則必須明確，法無(wú)規(guī)定不為罪。沒(méi)有法律的普遍性和明確性，政府行為的任意性和隨意性就會(huì)擴(kuò)大，而人們也就不能根據(jù)法律的規(guī)定來(lái)計(jì)劃和決定自己的行為。
法律必須是.人們可以遵循的法律不能脫離人的生活場(chǎng)景，也就是老百姓講的法律“不能太離譜”，它必須能在社會(huì)生活中發(fā)揮作用，它必須是人們?cè)谏顖?chǎng)景中能夠依賴(lài)和遵守的。更重要的是，法律必須以人為本，人是規(guī)則的主宰，法律不是凌駕于人們頭上專(zhuān)政的東西，其目的是為人服務(wù)，是能給人帶來(lái)利益和好處的。任何壓制性的和不平等的法律都不應(yīng)制定，否則，人們是不會(huì)遵守與擁戴的。
二)法律必須是穩(wěn)定的只有穩(wěn)定的法律規(guī)則才能讓人們對(duì)它產(chǎn)生依賴(lài)感，才能讓人們能夠預(yù)測(cè)自己行為的法律后果，使他人的行為具有可預(yù)期性，使秩序成為人們生活的保障。如果法律反復(fù)無(wú)常，朝令夕改，會(huì)使人們的行為失范，影響人際關(guān)系的穩(wěn)定，削弱人們對(duì)法律的信任。富勒認(rèn)為，頻繁改變的法律和溯及既往的法律具有同樣的危害性，都表明了立法的動(dòng)蕩性。因此，不能隨意修改或廢止法律。即使法律已經(jīng)不適應(yīng)生活場(chǎng)景的需要，也應(yīng)按照法定的程序加以修改、補(bǔ)充和廢止，切不可以言代法、以情代法、言出法隨。
三)法律必須是寬容的法治所要求的法律必須具有寬容精神，法律要區(qū)分不同動(dòng)機(jī)的違法行為，并根據(jù)道德和習(xí)慣的一般要求而對(duì)待不同的違法行為，對(duì)于那些出于邪惡動(dòng)機(jī)的違法行為必須給予嚴(yán)懲，以維護(hù)社會(huì)秩序。而對(duì)于那些受制于倫理道德和民俗習(xí)慣而出現(xiàn)的違法行為，以及對(duì)于那些由于不適應(yīng)社會(huì)的劇烈變化而發(fā)生的某些行為必須給與寬容和克制。這是因?yàn)椋谝粋€(gè)法治社會(huì)里，法律不是唯一的權(quán)威，除了法律，社會(huì)生活中還存在著其他權(quán)威，如倫理規(guī)則、宗教戒律，甚至民間法等，它們都對(duì)不同范圍的人們發(fā)揮著制約作用，只靠嚴(yán)酷而冰冷的法律一統(tǒng)天下，與法治的初衷南轅北轍，適得其反。
四)法律必須對(duì)權(quán)力保持高度警惕在生活場(chǎng)景中，權(quán)力具有可變的特點(diǎn)，可能加強(qiáng)或削弱、擴(kuò)大或縮小、易手或改變性質(zhì)。在很多時(shí)候。權(quán)力往往傾向于濫用，會(huì)對(duì)社會(huì)正義和秩序產(chǎn)生負(fù)面影響。博登海默指出：“法律在本質(zhì)上是對(duì)專(zhuān)斷權(quán)力之行使的一種限制，因此它同無(wú)政府狀態(tài)和專(zhuān)制政治都是敵對(duì)的。為了防止一個(gè)專(zhuān)制政府的暴政，法律控制了統(tǒng)治當(dāng)局的權(quán)力。”““?法律要對(duì)公權(quán)力進(jìn)行嚴(yán)謹(jǐn)而有效地制約：“規(guī)定”民眾權(quán)利與國(guó)家權(quán)力的關(guān)系是一種“源”與“流”的關(guān)系，而不是相反。這便是憲政精神的內(nèi)核。法律通過(guò)一系列的制度和設(shè)施，在價(jià)值取向上，堅(jiān)持國(guó)家利益與個(gè)人利益并重，尊重個(gè)人利益;在權(quán)利義務(wù)的設(shè)定上，使國(guó)家機(jī)關(guān)與相對(duì)方在權(quán)利義務(wù)上統(tǒng)一，并保持總體上的平衡;在執(zhí)行手段上，努力淡化行政執(zhí)法的強(qiáng)制性和獨(dú)斷性，變政策操作為法律操作，變暗箱操作為透明操作。通過(guò)這些，使政府從“無(wú)限政府”轉(zhuǎn)變?yōu)槭艿椒蓢?yán)格限制的“有限政府”，使得公權(quán)力始終為民眾服務(wù)而不得超越、背離和異化。“衡量法律與民眾的親和力可從兩個(gè)方面考察：一是民眾參與和民意表達(dá)的廣泛程度和有效程度，二是法律體現(xiàn)民眾意志、反映民眾權(quán)利的準(zhǔn)確程度和發(fā)達(dá)程度。我們的法律不應(yīng)該是某一部門(mén)就可制定出來(lái)的從上而下“管理大家”的東西。換句話(huà)說(shuō)，今后的中國(guó)，再精美的法律，如果沒(méi)有多少民意支持和參與的基礎(chǔ)，人們都將無(wú)視它的存在，他們將以自己的規(guī)矩來(lái)重定秩序。欠缺親和力的法律是欠缺生命力的。法律是一個(gè)多元利益群體博弈和妥協(xié)做出的制度安排，在參與這個(gè)游戲規(guī)則的制定過(guò)程中，官員、專(zhuān)家、群眾都應(yīng)該發(fā)揮其應(yīng)有的作用。我們必須讓不同利益群體都能擁有暢通的利益表達(dá)機(jī)制，應(yīng)該走群眾路線(xiàn)，真正做到“從群眾中來(lái)，到群眾中去”，“一切依靠群眾，一切為了群眾”，通過(guò)民主參與和程序公正，增加法律的正義性、透明度和民主感，使得法律根植于肥沃的社會(huì)現(xiàn)實(shí)土壤之中，n3使得法律的生命力得到更高的發(fā)揮。
法律的生命不是靜止的，而是動(dòng)態(tài)發(fā)展的。在人類(lèi)從愚昧走向文明的過(guò)程中，法律在社會(huì)生活中的作用也漸漸發(fā)生了很大變化，它的權(quán)威地位的形成經(jīng)歷了許多坎坷，雖有悲哀，但主流是向上的，是朝氣蓬勃的。高揚(yáng)法律的生命力，需要達(dá)成法律與人的生活場(chǎng)景之間的良性互動(dòng)。這個(gè)過(guò)程乃是漸進(jìn)的、逐步深入與逐步拓展的，它需要的是踏踏實(shí)實(shí)的埋頭苦干而不是浪漫主義的幻想，需要的是足夠的理性而不是急功近利，需要的是各種社會(huì)條件的同步成長(zhǎng)與成熟而不是僅靠法制變革就可以實(shí)現(xiàn)一切。
“放眼當(dāng)代哲學(xué)，回歸‘生活世界’已不是某個(gè)人零星的偶然意見(jiàn)，而是不少思想家共同的注目焦點(diǎn)。”只有從我們的生活場(chǎng)景中尋求法律存在與發(fā)展之困，探究法治安身立命之本，才有可能培育起人們對(duì)法律、對(duì)法治的制度性信任情感和心理依賴(lài)，從而把法治的種種要求、種種規(guī)范、種種制度在生活場(chǎng)景中生活化和內(nèi)在化，孕育出法治的精神意蘊(yùn)，并使之長(zhǎng)期有效地彌漫、滲透于我們的生活場(chǎng)景。
生活與法律畢業(yè)論文范文二：以生活經(jīng)驗(yàn)貼近法律
法律無(wú)所不在，法律又無(wú)時(shí)無(wú)刻不面對(duì)諸多問(wèn)題與困擾，這也許就是我們?cè)诜傻牡钐美镉|摸、欣賞、懷疑、徜徉、深思的原因。不過(guò)，現(xiàn)在想來(lái)，在我剛開(kāi)始邁步跨入這個(gè)殿堂門(mén)檻、初涉其略顯深?yuàn)W的知識(shí)的時(shí)候，似乎有一種并不適宜的傾向，即不經(jīng)意地用“無(wú)知之幕”把自己的生活經(jīng)驗(yàn)與對(duì)法律的學(xué)習(xí)隔絕開(kāi)來(lái)。
其實(shí)，每個(gè)人都生活在一個(gè)由不計(jì)其數(shù)而又相互影響的元素構(gòu)成的社會(huì)之中，法律只是其中的一個(gè)元素而已。可以斷言，如果留意的話(huà)，我們總是能夠在自己的生活經(jīng)驗(yàn)中找到理解所學(xué)法律知識(shí)的路徑。當(dāng)然，這種理解所及的程度是與經(jīng)驗(yàn)的豐富與復(fù)雜程度密切相關(guān)的，也就意味著可能存在一個(gè)不斷成長(zhǎng)的過(guò)程。但是，設(shè)若法律的初學(xué)者能夠一開(kāi)始即用一種經(jīng)驗(yàn)的眼光來(lái)打量其通過(guò)各種渠道所獲得的法律知識(shí)，就可以從自己的生活之中發(fā)現(xiàn)法律的基礎(chǔ)，就可以比較實(shí)在地把握個(gè)中的真諦，并不斷深入地去體會(huì)，去思考，去研究。
今天，我希望把自己的感受通過(guò)若干事例描說(shuō)出來(lái)，如果你們能夠從中得到一定的感悟，那么，我的目的就可以說(shuō)達(dá)到了。
1、 法律處于有序化努力與無(wú)限世界的張力之中
情境之一：在沒(méi)有警察、紅綠燈、指示牌、欄桿、交通規(guī)則的情況下，車(chē)水馬龍、熙熙攘攘的十字路口，發(fā)生堵塞或相互碰撞似乎注定是不可避免的。這時(shí)，人們會(huì)設(shè)法解決這個(gè)問(wèn)題。他們可能會(huì)成立一個(gè)臨時(shí)的機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)解決交通問(wèn)題。但是，人們后來(lái)會(huì)發(fā)現(xiàn)，臨時(shí)機(jī)構(gòu)的成本太大;他們就會(huì)想，對(duì)這類(lèi)經(jīng)常發(fā)生的問(wèn)題，能不能有一個(gè)常設(shè)性的機(jī)構(gòu)，有一些人人都遵守的規(guī)則。——這就是“有序化努力”。
于是，人們?cè)O(shè)置了警察、紅綠燈、指示牌、欄桿等，制定了交通規(guī)則，力圖讓行人、車(chē)輛按照一定的規(guī)矩行路，由此大大減少了堵塞或相互碰撞(當(dāng)然杜絕是不可能的)。人們開(kāi)始成為“制度化的動(dòng)物”，在制度下安全地通過(guò)路口，但是必須遵循一定的規(guī)則。當(dāng)紅綠燈以既定的時(shí)間有規(guī)律地轉(zhuǎn)換時(shí)，通行與禁止通行的交叉替換可以使得交通處于順暢狀態(tài)，人們?cè)诩t燈面前的暫時(shí)停止是為了在綠燈亮?xí)r能夠安心、順利、迅捷地通過(guò)路口。
不過(guò)，紅綠燈有可能發(fā)生故障，或者交通事故發(fā)生時(shí)，紅綠燈按照原有頻率轉(zhuǎn)換就不會(huì)再發(fā)揮其預(yù)想的作用，交通警察的臨時(shí)指揮將取而代之。這時(shí)，法律就會(huì)處于危機(jī)之中，原先需要以“有序化努力”解決的事情，由于發(fā)生了一些問(wèn)題，就不得不由人替代規(guī)則來(lái)指揮交通。
從這個(gè)事例中我們可以體會(huì)一些什么呢?
其一，法律是人們矯正無(wú)序、力求規(guī)則化生活的一個(gè)方面，因?yàn)橐?guī)則化生活可以維護(hù)或促進(jìn)人們的某種利益。交通規(guī)則是法律，紅綠燈是這種法律的外在表現(xiàn)，人們?cè)诩t綠燈之下生活有一種安全與便利。
其二，為了以一種規(guī)則化的生活樣式來(lái)維護(hù)或促進(jìn)自己的利益，人們需要在放棄中獲得。沒(méi)有紅綠燈(法律的信號(hào))，人們似乎可以為所欲為，但也經(jīng)常會(huì)遭遇不愉快，為了獲得安全與便利，人們學(xué)會(huì)在紅燈面前停止。
其三，規(guī)則化的生活是一種努力，但是它與無(wú)限世界處于張力之中;由于偶在的、偶發(fā)的因素有許多，生活的無(wú)序在一定意義上是絕對(duì)存在的，隨時(shí)可能對(duì)規(guī)則構(gòu)成挑戰(zhàn)，立法者預(yù)先估計(jì)不到，也就無(wú)法達(dá)到我們過(guò)去常常談到的立法上的“規(guī)則主義”的理想。另外，如果紅綠燈是法律的代言符號(hào)的話(huà)，它們發(fā)生了問(wèn)題，也許就是法律本身出現(xiàn)了問(wèn)題。也許法律所面對(duì)的問(wèn)題非現(xiàn)有法律能夠解決，于是，法律給予了執(zhí)法者便宜行事之權(quán)力，以實(shí)現(xiàn)法律的目標(biāo)。這時(shí)，你不能再按照對(duì)法律的預(yù)期去行動(dòng)了，而是要服從于沒(méi)有確定預(yù)期的執(zhí)法者意志。
其四，此時(shí)我們就寄希望于執(zhí)法者能夠根據(jù)自己的經(jīng)驗(yàn)、對(duì)法律的理解、公平對(duì)待的立場(chǎng)來(lái)取代法律的指揮。同時(shí)我們會(huì)想，執(zhí)法者是否公正?在法律發(fā)生問(wèn)題時(shí)他能夠按照法律的目的去運(yùn)作、能夠比較平等地對(duì)待所有當(dāng)事人嗎?申言之，行政官員、法官們?cè)谶\(yùn)用自由裁量權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)如何合理地運(yùn)作?法律有它的有效性，但這有效性是有限的，它的限度在哪兒?可能要根據(jù)具體情境來(lái)定。這都是有序化努力與無(wú)限世界之間的張力產(chǎn)生的。
2、 信仰法律還是法律便宜主義?
情境之二：1、嚴(yán)冬寒夜，把脖子、頭盡可能往衣領(lǐng)里塞的你騎車(chē)走出北大西門(mén)，恰逢對(duì)面的綠燈轉(zhuǎn)紅燈?？墒牵藭r(shí)已經(jīng)午夜2點(diǎn)，街上只有颼颼的風(fēng)的痕跡，車(chē)輛行人幾乎絕跡。你是等待對(duì)面的紅燈轉(zhuǎn)為綠燈以后再通行呢，還是在觀察確認(rèn)安全之后騎車(chē)快速通過(guò)?
2、或者時(shí)間提前許多，兩邊的車(chē)輛的確很少，間隔距離較遠(yuǎn)。一些行人頂著紅燈走了過(guò)去，而另外一些行人繼續(xù)在那里等待紅綠燈的轉(zhuǎn)換。你會(huì)怎么辦? 如果你選擇了等待，應(yīng)該可以肯定地?cái)嘌?，你?duì)法律保持著一種近似于宗教信仰般的信念。人們對(duì)法律的遵守也許基于以下這些因素之中的一個(gè)或多個(gè)：
威懾。法律一般有威懾力，違反了便可能受到懲罰，讓你覺(jué)得很難受。因此你可能不會(huì)去違反它。
利益。人們?yōu)槭裁丛絹?lái)越多地遵守合同法?雖然中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)并不強(qiáng)調(diào)人與人之間計(jì)較得那么清楚，但是現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)社會(huì)，商業(yè)越來(lái)越發(fā)達(dá)，人們開(kāi)始重視“親兄弟，明算帳”。遵守合同法，也許是因?yàn)樗Ｕ狭死妗?/p>
道德。有些人遵循了法律，但不是有意識(shí)地去遵循，只是覺(jué)得法律符合其個(gè)人道德，認(rèn)為遵守法律是遵守個(gè)人道德。
宗教信仰。在中國(guó)可能感受不到宗教信仰與法律的勾連性;在西方社會(huì)有著長(zhǎng)久宗教淵源的國(guó)家，其宗教規(guī)訓(xùn)與法律規(guī)則有很多是重疊的，遵守法律就是遵守宗教信仰。
還有其他因素，這里不再列舉。在以上情境中，威懾力量與道德上的約束力微乎其微，而利益的考量可能會(huì)促使你考慮頂著紅燈通過(guò)，社會(huì)輿論似乎也不會(huì)對(duì)你“闖紅燈”群起而攻之。因而，選擇等待的你，不計(jì)法律是否存在威懾力量、是否影響你的利益、社會(huì)輿論是否支持你違法，對(duì)法律有著一種不可動(dòng)搖的信仰。
對(duì)法律持有如此強(qiáng)烈的信仰而不計(jì)其他利害得失的人，在現(xiàn)實(shí)生活中確實(shí)是有的，但非常罕見(jiàn)。你可以從周遭的生活中發(fā)現(xiàn)這一點(diǎn)。由此，我們可以認(rèn)定絕大多數(shù)人對(duì)法律采取的是一種便宜主義的立場(chǎng)。反而言之，即如果違背法律并不會(huì)給自己帶來(lái)不便的話(huà)，包括蹲監(jiān)獄、遭罰款、受斥責(zé)、負(fù)賠償?shù)龋环吝`背之。這似乎也印證了最為接近人之天性的“經(jīng)濟(jì)人”假設(shè)。人是物質(zhì)的動(dòng)物，有很多利益的考慮，以“經(jīng)濟(jì)人”的假設(shè)來(lái)描述他的行為，可能更現(xiàn)實(shí)一些。
然而，我個(gè)人認(rèn)為，對(duì)法律的信仰是法律人不可或缺的素質(zhì)之一。便宜行事幾乎是每個(gè)人的社會(huì)方式，不過(guò)，人不僅僅是作為一種物質(zhì)的動(dòng)物而生存著，他更是一個(gè)精神的生靈。對(duì)一件什物的信仰可以激發(fā)人潛在的不可捉摸的力量，可以促使其動(dòng)用比理智更具有魅力和強(qiáng)力的情感去行動(dòng)，哪怕在最后的結(jié)果上表現(xiàn)為妥協(xié)。如果沒(méi)有堅(jiān)持，就只會(huì)出現(xiàn)迷失而不是妥協(xié)。迷失的人一次迷失就可能再也找不回自己，而妥協(xié)的人一次妥協(xié)之后還會(huì)繼續(xù)努力堅(jiān)持。法治的理想可能在許多時(shí)候是與現(xiàn)實(shí)妥協(xié)的，但如果失去了一種對(duì)法治的渴望、追求與信仰，我們又何來(lái)妥協(xié)的資本。
因此，我們也許會(huì)遭遇一次次法律理想的挫折，但基于信仰的追求可以讓我們不斷地去努力實(shí)現(xiàn)“有微瑕的完整性”。
三、法的合法性
情境之三：從海淀圖書(shū)城向南而行直至盛唐飯店附近的一段路上，經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)堵車(chē)現(xiàn)象。我曾經(jīng)數(shù)次與出租車(chē)司機(jī)共同討論過(guò)如何減少堵車(chē)現(xiàn)象。盡管導(dǎo)致交通擁擠的原因有多種，但設(shè)置紅綠燈的路口過(guò)多被視為是重要原因之一。達(dá)成的共識(shí)是應(yīng)該把某些道路改為單行道。問(wèn)題是，假設(shè)許多人都如此認(rèn)為，汽車(chē)司機(jī)或乘客是否有權(quán)利不顧現(xiàn)有的紅綠燈設(shè)置呢?
那么多紅綠燈的設(shè)置，就如同法律的設(shè)置，是否便利于它統(tǒng)治的臣民，或者受眾?作為法律管轄下的老百姓，我們可以批評(píng)它;問(wèn)題是如果它不改變，能不能為表示抗議而闖紅燈?這個(gè)問(wèn)題涉及到二戰(zhàn)后很多人提出來(lái)的法的合法性問(wèn)題。1960年代美國(guó)最高法院的一位法官說(shuō)，如果我生活在希特勒統(tǒng)治下的德國(guó)，我希望我可以(I hope I would have)拒絕佩帶黨衛(wèi)軍的臂章，可以拒絕舉起手臂喊Hi Hitler，可以拒絕任何種族屠殺。
法的合法性問(wèn)題長(zhǎng)久以來(lái)一直存在。亞里士多德很早就談到法治的兩個(gè)要素：一個(gè)是制定的法律得到人們的普遍遵守;二是已經(jīng)制定的法律是良法。亞里士多德站在遙遠(yuǎn)的歷史長(zhǎng)河里給我們現(xiàn)代人施了一種魔咒，讓我們不斷考慮什么樣的法律是良法，什么樣的法律是惡法，惡法到底是不是法，惡法到底要不要服從，等等。在這個(gè)問(wèn)題上有兩個(gè)學(xué)派：實(shí)證主義法學(xué)和自然法學(xué)。實(shí)證主義法學(xué)認(rèn)為法律就是主權(quán)者的命令，可以從法律的等級(jí)結(jié)構(gòu)中最終找到一個(gè)實(shí)在的法律;后者認(rèn)為，簡(jiǎn)單地說(shuō)，就是在世俗的法律或者實(shí)在的法律之外有一個(gè)評(píng)價(jià)的因素，無(wú)論是上帝的法還是符合人性的法，總之有一個(gè)道德的評(píng)價(jià)因素。這兩種學(xué)派不斷地爭(zhēng)論：法律一旦發(fā)生暴虐的情況，應(yīng)該如何對(duì)待?
前述那位法官認(rèn)為，美國(guó)社會(huì)給法的合法性的質(zhì)疑提供了非常好的環(huán)境，沒(méi)有哪一個(gè)國(guó)家像美國(guó)一樣給予了那么好的保障。美國(guó)給予了什么保障呢?從憲法上來(lái)說(shuō)，言論自由是一個(gè)很大的保障。人們可以用口頭的、書(shū)面的形式來(lái)表達(dá)對(duì)法的合法性的質(zhì)疑;還可以進(jìn)行和平的群眾集會(huì);還可以示威游行。這些自由是美國(guó)社會(huì)認(rèn)可的。這些自由的行使對(duì)于個(gè)人的物質(zhì)和精神的幸福來(lái)說(shuō)是重要的，對(duì)于政府的有效性和生命力也是很重要的。一個(gè)政府可能因?yàn)殚L(zhǎng)期按照規(guī)則行事而成為一種懶惰的機(jī)器、生銹的機(jī)器，需要有人不斷給它提供養(yǎng)分，才會(huì)有生機(jī)。這些自由實(shí)際上造成了一種開(kāi)放社會(huì)的環(huán)境，人們可以相互交流，可以去說(shuō)服別人接受自己的觀點(diǎn)，能夠從少數(shù)人的意見(jiàn)擴(kuò)大為多數(shù)人的意見(jiàn)。比如，過(guò)去很多美國(guó)人都接受“隔離但是平等”這樣一種民族政策，到后來(lái)，通過(guò)自由權(quán)利的的不斷行使，“隔離本身就意味著不平等”這種觀點(diǎn)慢慢由少數(shù)人變?yōu)槎鄶?shù)人，也影響到法官的判決，最終影響到整個(gè)社會(huì)精神狀態(tài)的發(fā)展。
那么，這種自由權(quán)利的行使是無(wú)限的嗎?美國(guó)人告訴我們，這當(dāng)然是受到限制的。遵循法律是通往自由的唯一之路，這是英語(yǔ)里一句古老的諺語(yǔ)。在信奉法律與違反法律或基于良知的違反法律之間，應(yīng)該如何協(xié)調(diào)?如果我認(rèn)為法律違反了我的道德信念，違背了我的宗教信仰時(shí)，應(yīng)該采取什么方式去反對(duì)這樣的法律?1960年代美國(guó)有一起憲法案例：有五個(gè)黑人，是某個(gè)爭(zhēng)取黑人權(quán)利組織的成員，他們?nèi)ヂ芬姿拱材侵莸囊粋€(gè)圖書(shū)館里借一本名為《黑人的故事》的書(shū)。(這里需要介紹一下背景，就是當(dāng)時(shí)路易斯安那州有一些流動(dòng)圖書(shū)館和固定圖書(shū)館。流動(dòng)圖書(shū)館分為紅色和藍(lán)色兩種，黑人只能去藍(lán)色的圖書(shū)館，紅色的是留給白人的。當(dāng)時(shí)這五個(gè)黑人進(jìn)的是紅色的圖書(shū)館。)但是圖書(shū)館員說(shuō)架子上沒(méi)有這本書(shū)，于是他們就站在那里，作為一種無(wú)聲的抗議，后來(lái)警察把他們逮捕了。這個(gè)案子在路州高等法院那里，黑人們被判有罪;然而在最高法院，九位官以5：4的微弱優(yōu)勢(shì)判決他們無(wú)罪。一位法官說(shuō)，如果這時(shí)是圖書(shū)館閉館時(shí)間，他們站在那里，便是違反了對(duì)所有人公正對(duì)待的規(guī)則。因?yàn)樗械娜?，無(wú)論白人黑人，閉館時(shí)都不能在館內(nèi);另一種情況，如果他們不是僅僅無(wú)聲地抗議，而是采取一種粗暴的方式，干涉了他人的權(quán)利，則他們也是有罪的?？傊?，在質(zhì)疑法的合法性時(shí)，應(yīng)當(dāng)是和平的、溫和的，而不是暴力的，也不可以違背對(duì)所有人都平等對(duì)待的法律。從這個(gè)案例中，我們可以看到，在我們剛才假設(shè)的情境中，你是沒(méi)有權(quán)利通過(guò)紅綠燈的。因?yàn)樵诖蠖鄶?shù)人還遵循規(guī)則時(shí)，在所有人都平等地適用規(guī)則時(shí)，闖紅燈就可能導(dǎo)致交通的阻礙，可能會(huì)損害他人權(quán)利。
我們知道，在一個(gè)常態(tài)社會(huì)里，或者說(shuō)在一個(gè)穩(wěn)定的社會(huì)里，在保持穩(wěn)定的同時(shí)，也應(yīng)該是開(kāi)放的。穩(wěn)定和開(kāi)放并不沖突。現(xiàn)在有些人認(rèn)為社會(huì)一旦開(kāi)放便會(huì)混亂，其實(shí)恰恰相反，很多時(shí)候，當(dāng)表達(dá)不同意見(jiàn)的人的權(quán)利得到充分保障時(shí)，可能會(huì)引起爭(zhēng)議，但如果大家都和平地去解決爭(zhēng)議的話(huà)，這個(gè)社會(huì)就不是混亂的。在爭(zhēng)議問(wèn)題上可以通過(guò)一種和平的方式達(dá)到解決，就不會(huì)讓怨恨、憤慨的能量在一個(gè)封閉的容器里壓抑著，突然某一天以一種暴力的方式出現(xiàn)。那樣對(duì)所有人都是不利的。而一個(gè)開(kāi)放社會(huì)，一個(gè)以和平的方式解決爭(zhēng)端的社會(huì)就能夠長(zhǎng)期延續(xù)和發(fā)展，并且使社會(huì)里的每一個(gè)人都感到自己的利益得到了保障。
四、法與正義
情境之四：一位行政法教授剛買(mǎi)了車(chē)，還不很熟練，一次與一位同伴——也是一位行政法教授——出門(mén)時(shí)闖了紅燈。他們倆便與警察討價(jià)還價(jià)，說(shuō)：“我們都是某某大學(xué)的教授，交通法規(guī)起草時(shí)我們還參與過(guò)論證。”最后警察“放水”了?！ ∥易x博士生時(shí)，有一次幫我的導(dǎo)師搬家。搬完后，我乘搬家用的車(chē)(是北大的車(chē))回北大，路上就我和司機(jī)兩人。我們后面有一輛小巴，超車(chē)時(shí)把北大車(chē)刮了一下，前面的一塊板給撞斷了。那輛小巴可能沒(méi)注意到，繼續(xù)往前走。北大司機(jī)很惱火，追上去一橫，擋住了小巴的去路，然后兩個(gè)司機(jī)堵在路上開(kāi)始吵。后來(lái)警察來(lái)了，聽(tīng)完原委，他第一句話(huà)就問(wèn)：“你們?cè)敢夤诉€是私了?”私了是小巴司機(jī)給北大司機(jī)200元錢(qián)，小巴司機(jī)不干，于是警察開(kāi)了一張單子，讓到清河交警支隊(duì)去公了。到了以后，負(fù)責(zé)處理的警察叫各填一張“交通事故說(shuō)明表”。我們這邊由北大司機(jī)口述，我筆錄，并修飾了一下，十分鐘就寫(xiě)完了;那個(gè)小巴司機(jī)半個(gè)多小時(shí)才回來(lái)，表格上只有歪歪扭扭幾行字。負(fù)責(zé)人一看這樣兩張表，就對(duì)小巴司機(jī)說(shuō)：“你看，事情是怎么發(fā)生的、你是怎么超車(chē)的、撞到了什么東西，人家都寫(xiě)得清清楚楚，這就是你的不對(duì)了。”小巴司機(jī)沒(méi)話(huà)說(shuō)了，因?yàn)樗膊辉趺醋R(shí)字。最終他掏了200元錢(qián)。
你可以從這兩個(gè)事例中感覺(jué)到一種權(quán)力的存在，不是官方的權(quán)力，而是?？碌葘W(xué)者開(kāi)始提出、現(xiàn)在很多青年學(xué)者在討論的一種無(wú)所不在的權(quán)力。正如培根所說(shuō)，知識(shí)就是權(quán)力(Knowledge is power)，你的知識(shí)決定了你的身份、你的地位、你的形象、你的可能在糾紛中所處的優(yōu)勢(shì)，它可能是無(wú)形的，但一定存在。你所擁有的這種權(quán)力是法律無(wú)法遏制的，法律不可能作到真正的雙方站在同一起跑線(xiàn)的狀況，這在生活中隨處可見(jiàn)。假如你是一家剛成立的小公司，與大公司簽合同時(shí)便會(huì)完全處于弱勢(shì)。又如你是一家大公司的雇員，你可能為得到其優(yōu)厚的待遇而不得不接受種種條件的約束。權(quán)力上的優(yōu)劣永遠(yuǎn)存在，法律無(wú)法解決這一問(wèn)題。剛才所說(shuō)的事例一中，如果執(zhí)法者嚴(yán)格執(zhí)法，就不存在我們考慮的問(wèn)題;可是執(zhí)法者是有自由裁量權(quán)的，他既可以警告，也可以罰款，卻最終選擇了“放水”。事例二更簡(jiǎn)單，執(zhí)法者是在嚴(yán)格執(zhí)法，但他對(duì)不同的人表現(xiàn)出的態(tài)度就不一樣。法律與正義經(jīng)常被放在一起，但生活中法律不能解決所有正義，在我剛才所講的事例中，如果警察當(dāng)時(shí)只給小巴司機(jī)表格而不給我們，那么他是濫用職權(quán)，因?yàn)榉梢髮?duì)當(dāng)事人同等對(duì)待;但實(shí)情不是這樣，雙方都給了表格。由此也許可以得出一個(gè)結(jié)論：法律是保障最低限度的正義的，或者說(shuō)是一種底線(xiàn)的保障。要想解決社會(huì)中隨處可見(jiàn)的權(quán)力優(yōu)勢(shì)，恐怕法律不是一劑萬(wàn)能的良藥。
今天我要講的就是這些，通過(guò)簡(jiǎn)單的事例來(lái)告訴大家如何去面對(duì)生活中的問(wèn)題并將之有意識(shí)地與法律相勾連。這有助于你們?nèi)ダ斫庠谡n堂上學(xué)習(xí)到的法律。當(dāng)然，法律并不僅僅局限于法理層面的思考，更多的應(yīng)該是技術(shù)層面的思考。因?yàn)椴块T(mén)法的性質(zhì)、規(guī)則的截然不同，所以我不可能講得太多，只能在法理層面上講?？傊?，無(wú)論哪一層面，你們都可以在生活中找到引子，幫助你去思考、去探求法律究竟是什么，法律給予了我們什么，法律給了我們理性還是非理性、自由還是不自由，等等。我就說(shuō)到這里吧，謝謝大家。
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