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立法禁止“理解腐敗”言論的法理解析
摘 要：在一個民主和法治的國家，任何東西的危害都沒有“腐敗合理論”危害大。與腐敗本身相比，“腐敗合理論”是一種更深層次的腐敗，是腐敗從物質向精神層面的擴展?！案瘮『侠碚摗北砻鳎瘮〉默F(xiàn)象已經(jīng)不滿足于單純的物質腐敗和經(jīng)濟上的掠奪，而且還要為之尋求精神和道義的支持，這是腐敗現(xiàn)象對人類良知和人民主權的公然挑戰(zhàn)。國家必須通過立法對“理解腐敗”的言論加以禁止，通過反腐敗確立人民當家做主的權威，鞏固民主的正當性和合理性，進一步推進中國民主法治建設。
關鍵詞：腐敗;社會評價;民主法治建設
個案和本質、理論和實踐是我們認識世界、適應世界和改造世界的兩種方法，也是法律規(guī)范社會的重要工具。一個民主和法治的社會，應當建立起一種本質上符合公共理性的社會判斷體系，這不僅有利于一種良好的社會氛圍的形成和發(fā)展，而且是一個生氣勃勃的社會必不可少的觀念標志。而這往往與一些基本的理論命題有關，筆者試就幾個問題提一些想法，以求教于識者。
一、“理解腐敗”言論表明腐敗已從物質向精神層面擴展
近期，《環(huán)球時報》一篇文章中談道，“要允許中國適度腐敗，民眾應理解”，引發(fā)網(wǎng)民熱議。①《環(huán)球時報》這樣一種嚴肅的國家報刊在中國改革開放三十多年后公然發(fā)表為腐敗張目的文章，著實讓人驚訝。記得在改革開放之初，面對開始涌動的腐敗浪潮，就有一種觀點，說“腐敗是改革的潤滑劑”。筆者1996年初在《北京社會科學》雜志上發(fā)表過“腐敗不可避免論的實質是腐敗合理”的論文，并對“腐敗合理論”進行了批駁。現(xiàn)在，中國改革開放三十多年后，這種為腐敗張目的言論沉渣泛起，再一次說明中國反腐敗的嚴峻性。
腐敗是公權的濫用。2004年9月19日閉幕的第十七屆國際刑法學大會，通過了有關《國際經(jīng)濟交往中的腐敗及相關犯罪》專項決議，其中對腐敗給出明確的定義：“腐敗指任何公職人員在任何時候，以實際的或者潛在的行使或者不行使公職人員職能為交換條件，為自己、他人或者任何機構索要、同意接受或者接受不論何種性質的不正當利益。腐敗的構成不要求為實現(xiàn)所圖謀的利益而實施甚至企圖實施作為或者不作為?！比绻f腐敗是封建政治的伴生物，② 那么反腐敗則是民主政治的基本要求。民主政治不僅要反腐敗，而且只有通過反腐敗機制才能真正建立起來。
因此，作為民主政治法律化的法治自然與反腐敗有著本質的聯(lián)系，甚至可以說，民主一開始就是基于反腐敗的政治考慮。這一點，美國憲法創(chuàng)建者漢密爾頓和麥迪遜認為：“每部政治憲法的目的就是，或者說應該是，首先為統(tǒng)治者獲得具有最高智慧來辨別和最高道德來追求社會公益的人;其次，當他們繼續(xù)受到公眾委托時，采取最有效的預防辦法來使他們廉潔奉公。”[1]在當代世界，腐敗已經(jīng)成為“過街老鼠”。因為腐敗行為不僅違背了公權對人民的承諾，而且鯨吞了人民的財產(chǎn)，破壞了社會風氣，造成嚴重的社會問題。以中國為例，越來越嚴重的腐敗不僅使大量的國有資產(chǎn)流入私家腰包，而且造成嚴重的兩極分化，司法不公，國家公信力低迷，社會誠信體系遭到破壞，社會道德和精神文明受到挑戰(zhàn)。在這種情況下，國家主流媒體不為反腐敗建言獻策，反而為腐敗行為張目，只能證明：某些腐敗的勢力已經(jīng)不滿足于行為上的腐敗，而且要把這種行為上的腐敗轉化為觀念上的正當性。
顯然，要讓人民理解腐敗不但不合理而且荒誕。在一個民主和法治的國家，一切國家權力都來源于人民，而且必須服務于人民。為人民服務是國家權力合法性和正當性的必然邏輯。一切以權謀私的腐敗行為，都是對人民的背叛。因此，人民有權將一切腐敗行為繩之以法，并追究其政治和法律責任。誠然，當代世界，沒有哪一個國家徹底消滅了腐敗，但這并不等于說腐敗是合理的和正當?shù)摹Ｒ驗?，腐敗與腐敗有本質的不同。在當代世界，發(fā)達國家為了防范腐敗建立起極為嚴格的制度，即使有腐敗也是偶然的。如每年在國際清廉組織名列榜首的北歐諸國，公務員濫用職權、以權謀私極為罕見。芬蘭人認為，健全社會的一個重要標志就是政府官員的誠實可靠，不能讓任何人和任何部門有超級權力。但是，中國的腐敗不同。其概括起來有兩大特點：
一是腐敗的人數(shù)和腐敗所侵吞的資產(chǎn)驚人，如關于中國貪官外逃，2003年來被媒體頻繁引用的一組官方數(shù)字：“據(jù)不完全統(tǒng)計，目前有4000多名貪污賄賂犯罪嫌疑人攜公款50多億元在逃。其中，有的已潛逃出境……”①這實際上只是被檢察機關掌握的一部分，精確的數(shù)字顯然不止這些。
二是出現(xiàn)了前赴后繼、群體性和關鍵行業(yè)腐敗的現(xiàn)象。如司法領域，這個應當最具公信力的機構的腐敗同樣令人震驚。僅近年媒體披露的就有長沙中級法院腐敗案、廣東省中級法院腐敗案及最高法院副院長黃松有腐敗案。甚至反腐敗部門也出現(xiàn)大量的腐敗，某地反貪局長4個老婆6個孩子家產(chǎn)上億元。② 最高人民檢察院披露，2005年至2009年3月，全國檢察機關共立案查處瀆職侵權司法人員9270人?！胺簇澗珠L腐敗”早已不是孤案。
這些現(xiàn)象表明，中國的腐敗絕不是偶然的，也絕不是官員個人的品質問題。比如，高官財產(chǎn)公示，作為民主法治最基本的制度和當代民主法治國家最基本的現(xiàn)實，在中國一再受到阻遏。一個理由是條件不成熟。須知這是反腐敗最重要的制度，也是民主法治的基礎。說高官財產(chǎn)公示制度條件不成熟，也就是說反腐敗的條件不成熟?？梢姡@種腐敗不可避免的事實，完全是人為的。在這種情況下，讓人們理解腐敗，就是讓人民同意并諒解官員腐敗。這表明，中國有些腐敗群體，不僅在公共利益上肆無忌憚地腐敗，而且在社會輿論上要求營造腐敗合理的價值正當性。這不但荒誕而且近乎無恥。如果說20年前，散布“腐敗是改革的潤滑劑”還會有人相信，那么今天再散布這種觀點，無疑是貪腐群體向人民的宣戰(zhàn)。這一事實表明，中國的反腐敗不能再停留在“加大反腐力量”的口號上，必須無條件地向“條件不成熟”說不，立即在全國實施官員財產(chǎn)公示，通過制度有效地實現(xiàn)“官員想腐敗也沒門的”法治目標。
二、社會評價與法治精神
腐敗已經(jīng)成為一種嚴重破壞社會民主秩序的行為，為什么有些人不但不憎惡，還試圖為其唱贊歌?這涉及社會評價的多元性問題。如果說解決對腐敗認識的本質問題是一種“應當”，那么現(xiàn)代法治所要解決的問題就是如何使這種“應當”成為現(xiàn)實。以腐敗的道德判斷為例，“不同時代和地域中道德準則和道德規(guī)范的不同幾乎達到了令人難以置信的程度”[2]。如何使不同的判斷和認識最終達到“本質”，顯然不僅僅是認識的問題。正如列寧所說，“如果數(shù)學定理觸犯了人們的利益(更確切地說，觸犯了階級斗爭中的階級利益)，這些定理也會遭到強烈的反對”[3]?？梢姡鐣u價的問題，除了“應當”，還有一個正當性或現(xiàn)實性的問題。
事實上，現(xiàn)實社會評價的復雜性，遠比“階級斗爭利益”要廣泛。西方學者蘭科在其《合理性類型和語義》一文中以不同學科、研究對象和研究方法為標準，列舉了“合理性”這一術語有21種含義之多[4]。這是由認識的學科方法、角度、視點等諸多不同的差異造成的。在某種意義上，這些認識在自己的視角都有其合理性。正如有的學者指出：“合理性———無論是理論合理性，還是實踐合理性———本身帶有一種歷史的概念;的確，由于有著探究傳統(tǒng)的多樣性，由于它們都帶著歷史性，因而事實將證明，存在著多種合理性而不是一種合理性，正如事實將證明，存在著多種正義而不是一種正義一樣?！盵5]由此，就需要對不同思想、觀點進行選擇。這是一個十分困難的問題，它是由認識、判斷的多重價值及其沖突引起的。
2010年，新聞圖片《挾尸要價》在中國新聞攝影“金鏡頭”獎的評選中以全票獲得了2009年度最佳新聞照片獎。但這張照片在獲獎的同時也引來學術界的非議。有些學者認為，這張照片的發(fā)表，違背了“不宜暴露尸體”的原則，對見義勇為犧牲者的尊嚴及其家屬的心靈造成二次創(chuàng)傷，故不符合新聞職業(yè)道德[6]。一張不符合新聞職業(yè)道德的照片卻獲得大獎，這本身就說明不同評價的社會意義。在一個民主和法治的社會，人們不得不面對越來越多的多元化價值和沖突，并不得不陷入如羅爾斯一樣的思考：“一個因各種盡管互不相容但卻合乎理性的宗教學說、哲學學說和道德學說而產(chǎn)生深刻分化的自由平等公民之穩(wěn)定而公正的社會如何可能長期存在?”[7]5由于民主社會更重視弱勢群體的利益保障，又由于多元化價值中的弱勢價值容易受到侵害，判斷的本質問題在一定意義上被轉換成如何保障弱勢群體的表達權問題。在一個多元化的評價體系下，強勢群體往往占據(jù)表達和評價的優(yōu)勢。在這種情況下，康德所謂的“人是目的，而不僅僅是手段”[8]及“只有人及連同人在內(nèi)所有的有理性的造物才是自在的目的本身”[9]被轉換成法律平等是否可能的問題。
也就是說，倫理學的問題變成了法學的平等權問題。這也是為什么在羅爾斯的兩條正義原則中，第一條就是平等權的道理。在這里，道德上的善變成了法律上平等的真實性和可持續(xù)性。因為沒有法律上平等的真實性和可持續(xù)性，“人是目的”就永遠無法實現(xiàn)。在這個意義上，社會評價的質的問題，就不單純是一種認識問題，甚至主要不是一種認識問題，而成為一種價值選擇。對某種社會現(xiàn)象作出一種評價，就是一種價值選擇的過程。為了保障價值選擇的公平性，現(xiàn)代民主法治社會必須解決如下三個問題：
第一，評價的價值標準是什么?認識論講的較多的是主觀說和客觀說。但是，論文格式主觀說和客觀說在相當大程度上離不開話語權。比如，我們對儒家的評價，從至圣先師到砸狗頭、再到偉大的思想家、教育家和今天的祭孔盛典極盡奢華的情形，都源于話語權。但是，話語權本身并不能構成標準。只有當話語權尊重主觀和客觀的規(guī)律并體現(xiàn)公共理性的時候，它才構成社會評價的標準，這就是公共理性的作用。于是，社會評價的標準與公共理性、公信力有關，它是主觀和客觀的統(tǒng)一。公共理性和公信力代表了社會評價標準的兩個方面。一方面，公共理性強調(diào)的是社會評價標準的邏輯自洽性，它應當是最講理的，體現(xiàn)著一種深刻的、你不得不服的理性;公信力強調(diào)的是主觀和客觀的統(tǒng)一，并能夠被實踐所檢驗和證實?！坝^點水平的評價的基本性質之一，評價達到自覺化、理性化的水平的標志，評價所反映的客觀價值關系合乎主體的必然性和規(guī)律的表現(xiàn)”[10]。另一方面，公信力則反映了社會評價的接受度和認可度。從長遠看，唯有體現(xiàn)公共理性的東西才具有公信力。反過來，不具有公共理性的東西，話語權再大，也難以獲得公信力。哈特曾舉過第三者算不算禿頂?shù)睦覽11]。類似例子衡量的標準只能是社會中大多數(shù)人的通常理解，即公共理性。如中國合同法第41條規(guī)定：“對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按照通常理解予以解釋?！边@就是一種公共理性。為什么要取大多數(shù)人的公共理解而不取少數(shù)人的特殊理解?因為公共理性是與社會進步一致的。① 美國學者羅爾斯指出：“公共理性規(guī)定著協(xié)商民主中公民推理的本質特征，即公民關于憲政根本要旨和正義基本問題推理的本質特征。”[12]作為社會進步的補充，公共理性當然必須以推進社會進步為目的，因而能夠作為社會進步原則的補充。②
第二，誰來評價，或誰的評價才屬于合理的道德的評價?由于種種原因，中國社會的評價主體長期由政府主導，這其實并不合理。從法理上說，社會評價的主體只能是社會。這是由公民、社會和政府的法治關系所決定的。社會是公民的集合體。社會評價涉及公民在社會中的幸福程度。而公民的幸福感受只能由組成社會的人———公民來表達。因此，社會評價實質上是公民對自身生活方式的一種認定。這種認定是感性的和真實的，它來不得一絲一毫的弄虛作假也不需要弄虛作假。公民也許會以偏概全，但社會的真實感受會自動糾正這種片面性，從而保證這種評價的客觀和真實。比如，對于改革開放以來中國人民的生活，大多數(shù)人都會認定比以前好多了。如果突然出來一種觀點，說中國人的生活一天不如一天，那無異于奇談怪論。但反過來，說中國人現(xiàn)在的生活已經(jīng)成為當代世界最好的，也不會被人接受。這就是為什么中國人“端起碗來吃肉，放下碗來罵娘”的現(xiàn)狀。其次，社會評價的主體只能是社會，這與社會評價的目的有關。社會評價的目的是為了社會幸福。而社會幸福所涉及的是公共利益。對公共利益的評價，只能由體現(xiàn)公共利益的社會來擔任。因為這種評價必須出于對社會公共利益的追求和忠誠，而只有社會才是最忠實的公共利益的代表。同樣，只有當社會的評價是由代表公共利益的社會來進行的時候，社會評價才具有最大的公信力。社會作為社會評價的主體，還決定了社會評價的唯一手段就是講理。社會不是權力機構，也不具有公共權力。社會評價要使社會接受，不能利用強力或強制手段，這就決定了社會評價的主體是通過講理的方式實施社會評價的。這個評價除了理性和道義之外，再沒有其他手段，于是，一個講理的道義的社會就形成了。社會評價的主體是社會，這就要求處理好政府與社會的關系。政府為了社會而存在。從根本上說，政府的利益與社會的利益是一致的。但是由于公權具有獨立性、逐利性、擴張性和侵略性的特點，社會評價的主體不應由政府擔當。一方面，政府有自己的利益，為了權力，為了自己的利益，政府可能違背社會利益。這在非民主的國家非常普遍。而即使在一個民主的國家，國家權力也仍然可能因為追逐自己的利益而侵害社會利益。另一方面，社會擔當監(jiān)督和約束政府的職責。將社會評價的主體歸結于政府，無異于將監(jiān)督者即社會的評價權交給了被監(jiān)督者，這無論在邏輯上還是在道義上都是不成立的。
第三，如何評價。這涉及社會評價程序，即社會應當通過怎樣的途徑和手段來實施評價。社會評價由社會來評，就要求有一個既體現(xiàn)社會利益又體現(xiàn)公平正義的程序。這方面，羅爾斯和哈貝馬斯的程序正義觀很有借鑒意義。羅爾斯認為，程序正義必須包含五個要素：一般性要素、普遍適用性要素、公開性要素、排列各種相互沖突的要求的次序的要素、終極性要素[13]4。為了用好這五種原則，他又提出平等原則和差別原則[13]54-82。與此相一致，哈貝馬斯在批評羅爾斯正義觀的同時，提出了他的形式正義的公平的對話程序。他認為，公平的對話包括三項規(guī)則：(1)“每一個具有言語和行為能力的主體都應該被允許參與對話。”(2)包括三項羅爾斯認為程序正義必須包含的五個要素：A.每一個人都被允許對任何主張?zhí)岢鲆蓡?。B.每一個人都被允許在對話中提出任何主張。C.每一個人都被允許表達其態(tài)度、欲望和需要。(3)不允許以任何內(nèi)在的或外在的強迫方式阻止言說者履行其由第一條和第二條所規(guī)定的權利[14]。在此基礎上，政治哲學的目的不再是形而上學的，而是實用型的。它不再追求真理和普遍正義原則，而是追求重疊共識，因為“社會統(tǒng)一的本性是通過一種穩(wěn)定的諸合乎理性的完備性學說之重疊共識所給定的”[7]141。重疊共識對于社會評價的意義，正如有的學者所說：“在現(xiàn)代社會要想在所有重大問題上取得一致是不可能的，但在基本政治問題上的一致又是社會穩(wěn)定所必須的，重疊共識是解決這個問題的一種巧妙而合理的思路。”[15]不僅如此，重疊共識的社會意義已經(jīng)超越了認識論。恩格斯曾指出：“歷史是這樣創(chuàng)造的：最終的結果總是從許多單個意志的相互中產(chǎn)生出來的，由其中每一個意志，又是由于許多特殊的生活條件，才成為它所成為的那樣。這樣就有無數(shù)互相交錯的力量，有無數(shù)個力的平行四邊形，由此就產(chǎn)生出一個合力，即歷史結果?！盵16]不難發(fā)現(xiàn)，恩格斯的歷史合力論和羅爾斯的重疊共識具有異曲同工之妙。在一定意義上，羅爾斯的重疊共識正是歷史合力的認識化，是一種認識化的歷史合力而已。羅爾斯的重疊共識不過是正義領域發(fā)現(xiàn)的歷史唯物主義。
由此引出了我們的社會應當如何對待不同的社會評價。概括起來，社會評價的結果無非兩種：一種是正面的，一種是負面的。如韓寒從臺灣誠實的計程車司機和厚道的眼鏡店老板的故事中得出結論：“在華人的世界里，也許它不是最好的，但確實沒有比它更好了。”[17]。這在某種意義上對我們社會的評價就具有負面性。那么，一個民主和法治的國家應當如何對待不同的評價結果呢?法治的原則是尊重程序。在公共理性的標準之下，任何一種由社會經(jīng)過正義程序產(chǎn)生的社會評價都應當有它存在的理由，哪怕這種社會評價與主流意識、觀念相抵觸，這是程序正義的要求。尊重程序也就是尊重程序中的每一種評價，只要它能夠通過程序存在。因為任何一種評價，都是一種合力，而這種合力正是歷史結果的動力。不難發(fā)現(xiàn)，作為一種歷史合力的評價，需要一系列的法治保障。從這個意義上說，社會評價越接近本質，則民主法治就越發(fā)展;而民主法治越發(fā)展，社會評價就越接近本質。社會評價的本質深刻地體現(xiàn)和反映著社會民主法治發(fā)展的程度。
三、通過立法禁止“理解腐敗”言論
我們已進入一個多元評價和重疊共識的社會，但多元社會和重疊共識并不意味著沒有底線。從社會來看，這底線就是民主和清廉。民主是我們社會的核心價值。只有民主政治才能真正做到清廉，只有清廉的政府才可能是民主的政府。在一個民主和法治的國家，否認清廉，鼓吹腐敗合理，就是對民主的挑戰(zhàn)?！董h(huán)球時報》上所謂“要允許中國適度腐敗，民眾應理解”的說法，最大的要害就是宣揚“腐敗合理論”。因為腐敗合理，所以腐敗者不但不感到可恥，而且有“誰不腐敗誰傻帽”的心態(tài)?！坝袡嗖挥?，過期作廢”的說法正是這種腐敗心理的反映。就像云南麻栗坡原縣委書記趙仁永所說，“那些不給錢就不辦事的人是暴力腐敗，像我這樣，在為人辦好事的情況下收點錢是溫和的。”①這是把腐敗當成禮尚往來，腐敗者已經(jīng)沒有罪惡感和恥辱感。因為有“腐敗合理論”，作為人性恥辱的腐敗行為，似乎變得正大光明起來了。一方面，腐敗行為的罪惡感被漂白，腐敗成為權力的標志;另一方面，腐敗破天荒地成了某些人的公開追求。2011年全國政協(xié)小組討論會上，全國政協(xié)常務委員、衛(wèi)生部原部長張文康表示，目前，學術造假、公務員腐敗、奢靡之風流行均體現(xiàn)道德建設的短板。他舉例稱，有的小孩長大后的理想是“想當貪官”，因為貪官掙錢多。②在一個民主和法治的國家，任何東西的危害都沒有“腐敗合理論”危害大。與腐敗本身相比，“腐敗合理論”是一種更深層次的腐敗，是腐敗從物質向精神層面的擴展?！案瘮『侠碚摗北砻?，腐敗現(xiàn)象已經(jīng)不滿足于單純的物質腐敗和經(jīng)濟上的掠奪，而且還要為之尋求精神和道義的支持，即要追求一種精神不敗，使腐敗行為合理化、道義化。這是腐敗現(xiàn)象對人類良知和人民主權的公然挑戰(zhàn)。如果說腐敗與反腐敗是一場戰(zhàn)爭，那么“腐敗合理論”的出現(xiàn)可以看做腐敗的反攻和挑戰(zhàn)，也是反腐敗陣營的嚴重退卻。鑒于中國反腐敗斗爭的嚴重性，有必要通過立法禁止某些具有挑戰(zhàn)人類良知的言論，包括“腐敗合理論”。任何宣布腐敗合理的理論和觀點都要受到法律追究。用立法的權威來震懾腐敗，由此確立民主法治的權威。
事實上，用法治禁止某種不利于社會進步的言論，在當代是一種比較普遍的做法。如在德國，對于鼓吹或贊頌納粹的言行以犯罪論處。不僅如此，針對二戰(zhàn)時期納粹德國屠殺猶太人的罪行和歷史，歐洲許多國家采用“禁止性規(guī)范”的方法，禁止粉飾屠殺猶太人的言論。法律所禁止的言論包括：認為屠殺歷史根本沒有發(fā)生過，或者認為那段屠殺歷史在方式和范圍上并不像普遍認可的范圍那么大。有些國家還將所禁止的詆毀言論的范圍擴大到粉飾種族滅絕(戰(zhàn)爭罪行)的歷史，以及煽動種族歧視和排外。如果罪名成立，那么違法者最少被判入獄半年。在法理上，禁止鼓吹腐敗合理的言論與保障言論自由并不沖突。在當代世界，言論自由不是絕對的。任何一種言論自由都有明確的界限。即使針對公權，言論自由也不能“故意”造假，更不能挑戰(zhàn)人類的良知。在當代發(fā)達國家，針對私權和社會的言論有著極為嚴格的規(guī)定。需要強調(diào)的是，主張腐敗合理在某種意義上就是詆毀民主。在人類歷史上，有公開詆毀民主的人，卻沒有公開為腐敗唱贊歌的人。即使在封建社會中，腐敗行為也是不被原諒的。如果說封建社會的權力屬于皇帝一人一家一朝的私權尚且不能容忍腐敗，那么在今天的民主社會，權力屬于全體人民，更不允許腐敗。允許腐敗就是對人民主權的褻瀆。
為了進一步促進中國民主法治建設，必須通過立法嚴格禁止鼓吹腐敗合理的言論。近代以來，民主法治之所以成為世界潮流，就是因為民主具有巨大的反腐敗功能。封建社會也反腐敗，但封建社會的腐敗是封建政治的必然產(chǎn)物。在現(xiàn)代社會中，反腐敗是民主政治的要求，任何一種腐敗都是對民主的侵犯和損害。從實踐上看，只有在民主政治的條件下，腐敗才可能降到最低點。因為在民主政治的條件下，“破壞和濫用準則是有限制的，因為法律的衛(wèi)護者和執(zhí)行人最終發(fā)現(xiàn)自己也不能擺脫法律的裁判”[18]。為此，必須將禁止“腐敗合理”的言論與禁止詆毀民主的言論結合起來，鼓吹“腐敗合理”的實質就是詆毀民主。凡鼓吹腐敗合理、詆毀民主的言行一律以犯罪論處。所謂“理解腐敗”，就是對人民民主公開、斷然的拒絕。這是一個民主和法治的國家所不能容忍的行為。從根本上說，這些觀點之所以能夠在今日中國存在，是因為弘揚民主的公共平臺沒有建立起來。中國憲法和法律都有民主的相關規(guī)定，黨的文件也強調(diào)“只有人民當家做主，才能維護最廣大人民群眾的利益，充分調(diào)動全社會、全國人民的積極性、主動性和創(chuàng)造性”[19]。推進中國的民主建設，必須抵制腐敗，使腐敗分子成為人民的公敵，通過反腐敗確立人民當家做主的權威。
今天的中國，民主法治已經(jīng)成為立國之本，“權為民所授”、“權為民所用”已經(jīng)成為中國社會1義民主對一切國家公職人員依法行使國家權力的基本要求。任何人不能用任何方式為腐敗張目。任何為腐敗解脫的觀點都是對中國特色社會主義民主的挑戰(zhàn)。特別是國家公職人員，更不能公開發(fā)表腐敗合理和詆毀民主的言論。所以，通過立法禁止“理解腐敗”的言論，用法治手段來推進民主，這是進一步推進中國民主法治建設的迫切需要。正如溫家寶總理所說，“民主、法制、自由、人權、平等、博愛，不是資本主義所特有的，這是整個世界在漫長的歷史過程中共同形成的文明成果，也是人類共同追求的價值觀”。①只有借助于嚴格的法治保障，“民主、法制、自由、人權、平等、博愛”才會成為中國社會共同的價值底線，并成為中國特色社會主義社會不可侵犯的共同的社會良知。這是一個民主和法治的國家走向繁榮必不可少的觀念條件。
參考文獻：
[1][美]漢密爾頓，杰伊，麥迪遜。聯(lián)邦黨人文集[M]。程逢如，在漢，舒遜，譯。北京：商務印書館，1995：290.
[2][英]羅素。倫理學和政治學中人類社會[M]。肖巍，譯。北京：中國社會科學出版社，1992：49.
[3][俄]列寧。列寧全集：第25卷[M]。北京：人民出版社，1988：47.
[4]伍志燕。道德評價及其合理性[J]。理論學刊，2011，(12)：72.
[5][美]麥金太爾。誰之正義?何種合理性?[M]。萬俊人，吳海針，王今一，譯。北京：中國社會科學出版社，1996：12.
[6]陳力丹?！皰妒獌r”的公開發(fā)表和評獎有悖新聞職業(yè)道德[J]。新聞記者，2010，(10)：23-24.
[7][美]羅爾斯。政治自由主義[M]。萬俊人，譯。南京：譯林出版社，2000.
[8][德]康德。道德形而上學原理[M]。苗力田，譯。上海：上海人民出版社，2005：48.
[9][德]康德。實踐理性批判[M]。鄧曉芒，譯。北京：人民出版社，2003：119.
[10]李德順。價值學大詞典[K]。北京：中國人民大學出版社，1995：215.
[11][英]哈特。法律的概念[M]。張文顯，譯。北京：中國大百科全書出版社，1996：4-5.
[12][美]羅爾斯。公共理性觀念再探[G]//哈佛燕京學術。公共理性與現(xiàn)代學術。北京：生活·讀書·新知三聯(lián)書店，2000：8.
[13][美]羅爾斯。正義論[M]。何懷宏，譯。北京：中國社會科學出版社，1988.
[14]姚大志。何謂正義：羅爾斯與哈貝馬斯[J]。浙江學刊，2001，(4)：11.
[15]姚大志。打開無知之幕[J]。開放時代，2001，(3)。
[16]馬克思恩格斯選集：第4卷[M]。北京：人民出版社，1995：697.
[17]鄒振東。韓寒，太平洋的風從哪里來?[N]。南方周末，2012-05-17.
[18][美]柯特勒。美國八大冤假錯案[M]。劉末，譯。北京：商務印書館，1997：313.
[19]十六大以來重要文獻選編。中央文獻出版社，2005.[論文網(wǎng)]
“小產(chǎn)權房”依法處置論綱
“小產(chǎn)權房”不是法律層面上的規(guī)范用語，而是一個民間俗稱，一般是指建造在農(nóng)民集體所有的土地之上、并不具有國家統(tǒng)一發(fā)放的房屋所有權證和國有土地使用權證的商品房。隨著近年來我國城市化進程的加快和城鎮(zhèn)房價的飆升，“小產(chǎn)權房”因其價格低廉而備受市場青睞。雖然“小產(chǎn)權房”的銷售可以起到抑制商品房價格及緩解中低收入者住房困難的作用，但不可否認，“小產(chǎn)權房”的出現(xiàn)至少會產(chǎn)生以下負面影響：一是侵占了農(nóng)地;二是減少了國家稅收;三是擾亂了房地產(chǎn)市場;四是減損了法律公信力。①總體而言，“小產(chǎn)權房”的存在弊大于利，處置現(xiàn)有的“小產(chǎn)權房”已迫在眉睫。目前，面對“小產(chǎn)權房”的熱銷現(xiàn)象，政府相關部門一再“叫?！?，法院在審理此類糾紛中也基本上確認房屋買賣合同無效，某些地區(qū)的“小產(chǎn)權房”甚至已被強行拆除。在理論界，學者們對“小產(chǎn)權房”的處置問題產(chǎn)生較大分歧。根據(jù)“小產(chǎn)權房”背后之集體所有土地性質的不同，可以將其大致分為耕地之上的“小產(chǎn)權房”、宅基地之上的“小產(chǎn)權房”及其他集體建設用地之上的“小產(chǎn)權房”三類。耕地、宅基地及其他集體建設用地的用途不同，現(xiàn)行法律為之配置的法權類型也不相同，在其上建造“小產(chǎn)權房”的違法程度及社會不良后果也因而不同，因此，應當根據(jù)“小產(chǎn)權房”背后的土地性質來分類處置之。
一、耕地之上的“小產(chǎn)權房”之處置
為了優(yōu)化生態(tài)環(huán)境及確保糧食安全，我國現(xiàn)行法律不僅嚴格限制農(nóng)用地轉化為建設用地，而且規(guī)定了全球最為嚴格的耕地保護制度。2008年9月國家監(jiān)察部、人力資源和社會保障部及國土資源部聯(lián)合出臺的《違反土地管理規(guī)定行為處分辦法》中規(guī)定，對一年度內(nèi)違法占用耕地面積占新增建設用地總面積的比例達到15%以上的地區(qū)，可以啟動司法程序追究當?shù)卣饕I導的法律責任。可見，我國現(xiàn)行法律對占用耕地建設“小產(chǎn)權房”是嚴令禁止的。遺憾的是，現(xiàn)實中占用耕地建造“小產(chǎn)權房”的現(xiàn)象屢禁不止。許多學者認為我國應守住18億畝耕地紅線，占用耕地建設“小產(chǎn)權房”的行為嚴重違反了我國耕地保護制度，應一律拆除這類“小產(chǎn)權房”。②也有學者認為，雖然占用耕地建造的“小產(chǎn)權房”不合法，但對其處置應視情況而定。一些建設規(guī)模較大、主要由中低收入人員購買用于自住的“小產(chǎn)權房”，全部予以拆除的成本較高，對此可依據(jù)比例原則，在耕地保護區(qū)域可調(diào)整的情況下，通過政府征收集體土地的方式予以認可。③。
對于第一種觀點，筆者不敢茍同。毋庸置疑，對處于城市邊緣地帶、正在建設的“小產(chǎn)權房”采取拆除的辦法，不僅可以維護法律的權威，而且可以確保耕地不會大面積減少。然而，我國“小產(chǎn)權房”問題由來已久，不少占用耕地建設的“小產(chǎn)權房”不僅已出售、入住，而且近年來城市化進程的加快已使其處于國有土地(主要由農(nóng)村集體所有土地經(jīng)過征收轉化而來)和集體建設用地之上的合法建筑物的重重包圍之中。對于此類“小產(chǎn)權房”，采取“一律拆除”的簡單處置辦法，至少存在以下弊端：第一，農(nóng)地的非農(nóng)利用具有不可逆轉性，加之土地利用較一般物之利用具有更為強烈的互依性即土地使用類型的聚集、兼容性，因而輕率地拆除“小產(chǎn)權房”，不僅土地本身可能因無法恢復農(nóng)用或恢復成本過高而不得不被閑置，而且周邊其他建筑的經(jīng)濟功能會因此衰退。即使拆除“小產(chǎn)權房”后土地可以恢復農(nóng)用，周邊建筑的經(jīng)濟功能不會衰退，也會因該土地已處于合法建筑群(合法建筑不能拆除)的包圍中而無法實際用于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)，或拆除成本太高而不具有可行性。第二，大量“小產(chǎn)權房”的拆除可能會造成大批中低收入的小產(chǎn)權房主“無家可歸”，從而誘發(fā)社會不穩(wěn)定因素。第三，“小產(chǎn)權房”的大規(guī)模拆除及隨之而來的大批居民的搬遷不僅需要較高的行政執(zhí)法成本，浪費了大量建筑材料，而且會造成嚴重的環(huán)境污染。
可見，主張一律拆除耕地之上的“小產(chǎn)權房”之建議并不具備實踐操作性。第二種觀點對將耕地之上的“小產(chǎn)權房”予以“合法化”的理由及具體辦法未加詳述，但其提出的“國家征收轉化法”這一處置路徑極具啟發(fā)意義。筆者認為，對于耕地之上的“小產(chǎn)權房”的處置應視具體情況而定。對于處于城市邊緣地帶、尚在建設的“小產(chǎn)權房”可以一律拆除，而對于建設在耕地之上的已出售甚至已入住的“小產(chǎn)權房”，尤其是已處于合法建筑物重重包圍之中的“小產(chǎn)權房”，可以通過國家征收農(nóng)村集體土地的方式予以認可，使其轉化成“大產(chǎn)權房”。
或許有學者認為此種方案存在以下弊端：第一，“國家征收轉化法”有違《憲法》和《物權法》確立的征收須為公共利益目的的原則④;第二，“國家征收轉化法”使得“國家在決定是否征收土地問題上陷于被動，”小產(chǎn)權房“建造者有”先斬后奏“的行為傾向。⑤筆者認為，第一種擔憂大可不必：從立法層面上看，雖然我國《憲法》、《土地管理法》、《物權法》都規(guī)定土地征收應基于公益之目的，但現(xiàn)行法律至今沒有明確界定”公共利益“的內(nèi)涵，因而從嚴格意義上講，”國家征收轉化法“并不一定違反公益;從執(zhí)法層面上看，由于現(xiàn)行法律規(guī)定除興辦鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)、建造農(nóng)民住宅、建設鄉(xiāng)村公共設施、發(fā)展公益事業(yè)等少數(shù)情形外，其他建設用地應一律使用國有土地，所以土地征收的公益目的在實踐中其實很難得到實現(xiàn)，征收農(nóng)村集體土地建設商品房因而成了很多地方的通行做法。”現(xiàn)實的做法只不過是在‘公共利益’的標題下，允許為經(jīng)濟建設而征收征用土地，即從實踐上已對‘公共利益’有所突破。“⑥當然不可否認，通過國家征收農(nóng)村集體土地的方式認可”小產(chǎn)權房“的辦法確實使國家在決定是否征收土地問題上陷于被動，學者們的第二種擔憂不無道理。然而，對”小產(chǎn)權房“的處置是對土地利用違法行為的糾偏與修正，任何”事后性“的糾偏與修正都不可能不帶來一定程度的不良社會后果，從這個角度看，”國家征收轉化法“是權衡利弊后的一種比較現(xiàn)實的選擇。
或許有人擔心，”國家征收轉化法“會造成耕地乃至農(nóng)用地的銳減，以及建設用地規(guī)劃指標和年度計劃指標的失控。筆者認為，”國家征收轉化法“確實可能產(chǎn)生此類弊端。不過，這種弊端完全可以通過以下措施得以消除：第一，嚴格實施《土地管理法》第31條規(guī)定的”耕地占補平衡“制度，盡可能避免或消除因小產(chǎn)權房的”合法化“而致耕地減少的不良后果?？梢酝ㄟ^三種途徑實施耕地占補平衡制度：其一，在本區(qū)域范圍內(nèi)開墾數(shù)量和質量相當?shù)母?。其二，實行城鄉(xiāng)建設用地增減掛鉤，即通過農(nóng)民新居建設和集體建設用地整理復墾，將節(jié)省出來的農(nóng)村建設用地指標有償轉移給”小產(chǎn)權房“”合法化“的地區(qū)。⑦其三，采取”地票“交易的做法，實現(xiàn)農(nóng)村建設用地指標的跨地區(qū)轉移。⑧如此不僅可以實現(xiàn)耕地占補平衡，而且”捎帶地“實現(xiàn)了土地增值利益分享，有利于區(qū)域經(jīng)濟均衡發(fā)展。第二，逐年削減各省建設用地年度計劃指標，消除建設用地計劃指標超出之不良后果。根據(jù)《土地管理法》和《土地管理法實施條例》的相關規(guī)定，我國對建設用地實行計劃管理。這種計劃管理主要是通過實施土地利用總體規(guī)劃和年度土地利用計劃來實現(xiàn)的，原則上，一個地區(qū)實際新增建設用地占用耕地的數(shù)量在規(guī)劃期內(nèi)不僅不能超過”規(guī)劃指標“總量，而且在該年度內(nèi)必須符合年度計劃指標。據(jù)此，可以采取變通的做法，根據(jù)各省”小產(chǎn)權房“”合法化“的土地面積，1實現(xiàn)各省”小產(chǎn)權房“”合法化“的土地總面積與所削減的建設用地計劃指標總量的平衡，從而使得各省在一個或若干個規(guī)劃期內(nèi)新增建設用地總面積與”規(guī)劃指標“總量相符。為了不影響我國工業(yè)化和城市化的正常推進，確保今后若干年內(nèi)其他建設項目用地不會因”小產(chǎn)權房“”合法化“而受到影響，可以采取以下措施消除新增建設用地指標削減可能帶來的負面影響：其一，實行”慢跑規(guī)則“，將逐年削減的新增建設用地指標控制在適度范圍內(nèi)，盡量減少此種削減對其他建設項目用地的沖擊;其二，鑒于城鄉(xiāng)土地利用具有”此消彼長“之特征，可以適當提高城市土地的容積率，提高其開發(fā)強度，降低其他建設項目對土地占用面積的依賴程度，從而減輕集體土地被占用的壓力。
為了不至于使”小產(chǎn)權房“的潛在購買人、開發(fā)商及農(nóng)村集體經(jīng)濟組織產(chǎn)生”投機取巧“的心理預期，在將耕地之上的”小產(chǎn)權房“”合法化“的過程中，還必須實施以下處罰性措施：第一，針對各方當事人的獲利情況，分別對購買人、開發(fā)商及農(nóng)村集體經(jīng)濟組織科以一定比例的土地出讓金。其中，鑒于購買人的資金籌措能力存在差異，”對于購房人，可以允許其采取靈活多樣的方式補繳土地出讓金，如能一次性交清，政府應當及時辦理產(chǎn)權證書。如果不能一次交清，也可分期繳納，待交清之后為其辦證，但是辦證之前禁止土地流轉“。⑨第二，對參與開發(fā)”小產(chǎn)權房“的相關責任單位進行行政處罰。第三，對在”小產(chǎn)權房“建設過程中存在違法行為的相關人員，嚴格追究其法律責任。
二、宅基地之上的”小產(chǎn)權房“之處置
為了滿足農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員的住房用地需求，《土地管理法》第43條及《物權法》第152條規(guī)定集體經(jīng)濟組織成員依法對集體所有的土地享有宅基地使用權。根據(jù)民法原理，宅基地使用權作為用益物權，其權利人應享有自由處分權。然而，土地權利具有社會性，土地資源不僅關涉?zhèn)€人利益，也關涉社會利益。為了調(diào)和涉及土地資源的私人權益與社會權益之沖突，《土地管理法》第63條規(guī)定，農(nóng)村集體所有土地的使用權不得出讓、轉讓而用于非農(nóng)建設。至于”土地使用權“應該涵括哪些土地權利，我國相關法律沒有進一步明確，學術界對此多有爭議。隨著《物權法》的頒布實施，學界對此已逐漸形成了比較統(tǒng)一的認識。一般認為，”土地使用權“是對一類權利的稱謂，是對建設用地使用權、其他集體建設用地使用權、土地承包經(jīng)營權、宅基地使用權及其他具有債權性質的土地使用權等一系列權利的總稱。⑩我國現(xiàn)行法律禁止將農(nóng)村宅基地非法轉化為商品房建設用地。為了體現(xiàn)和突出宅基地使用權的社會保障功能，1993年國務院辦公廳《關于加強土地轉讓管理嚴禁炒賣土地的通知》、2004年10月國務院《關于深化改革嚴格土地管理的決定》及2004年11月國土資源部《關于加強農(nóng)村宅基地管理的意見》均嚴格禁止城鎮(zhèn)居民在農(nóng)村購置宅基地，從而將農(nóng)村宅基地的流轉限定在農(nóng)村集體經(jīng)濟組織內(nèi)部。根據(jù)現(xiàn)行法律和政策，集體經(jīng)濟組織或其成員在宅基地上建造房屋后出售給本集體經(jīng)濟組織成員的，屬于合法流轉，應受法律保護。然而，宅基地上建造的房屋一旦被出售給本集體經(jīng)濟組織以外的成員，即屬于不受法律保護的”小產(chǎn)權房“。”
法律社會學視野下的小產(chǎn)權房問題研究“課題組于2010年9月至12月對廣東、湖北、江西、安徽四省進行了為期四個多月的實地調(diào)研，調(diào)查表明，宅基地之上的”小產(chǎn)權房“主要基于兩種情況形成：一是農(nóng)戶自行將自己宅基地上建造的多余房屋出售給集體經(jīng)濟組織以外的成員而形成”零星“的”小產(chǎn)權房“;二是集體經(jīng)濟組織或基層政府以”新農(nóng)村建設“為名進行宅基地整理，將農(nóng)戶”集中上樓“后，在節(jié)約出來的宅基地上建造房屋并將其出售給集體經(jīng)濟組織以外的成員而形成”成片“的”小產(chǎn)權房“。這兩種”小產(chǎn)權房“的法權類型并無本質區(qū)別，但兩者產(chǎn)生的不良后果卻不盡相同，因而應采取不同的處置辦法。由于農(nóng)戶零星出售的”小產(chǎn)權房“分布較為分散且比較隱蔽，加之其出售入住可以最大限度地利用閑置的房產(chǎn)資源，不僅增加了出售方的收入，而且解決了購買方的住房困難，對于當事人均有益而無害，所以此類”小產(chǎn)權房“不易被行政部門發(fā)現(xiàn)，對其處置的執(zhí)法成本較高。”‘沒有受害者’的‘非法’活動很難監(jiān)管，要制止之更難或需要高昂的執(zhí)法成本?！艾伂?筆者認為，對于農(nóng)戶建在自己宅基地之上的、零星出售的”小產(chǎn)權房“，若其符合城鄉(xiāng)規(guī)劃，則公權力沒必要主動去處置之，完全可以”不告不理“，留待城鄉(xiāng)一體化過程中一并處理。或許有人認為這是理性的法律對非理性的”自生自發(fā)秩序“瑏瑢?的一種妥協(xié)，會減損法律的公信力。但是，”現(xiàn)實的法律秩序絕非簡單的理性之物。它是一種復雜體，而且或多或少是一種我們努力將理性注入其間的非理性體;盡管我們不停努力地將理性因素置于其中，但新的非理性因素在它以試錯的方式去滿足新需求的過程中卻幾乎以同樣的速度產(chǎn)生“瑏瑣?。即使以處罰嚴厲著稱的刑事法律對于遺棄罪、重婚罪、暴力干涉婚姻自由罪等案件，基于其社會危害性較小、執(zhí)法成本較高等多方面考慮，也實行了當事人”不告不理“的辦法而將其歸入了自訴案件。其他法律領域當然也應面對現(xiàn)實作出靈活應對。[論文網(wǎng) LunWenData.Com]
或許有人擔心”不告不理“的處置辦法會誘發(fā)農(nóng)民實施無視城鄉(xiāng)規(guī)劃的亂搭亂建行為，從而加劇宅基地上”小產(chǎn)權房“的出現(xiàn)。這種后果確實可能產(chǎn)生，不過可以通過以下辦法最大程度地予以避免或消除：第一，嚴格貫徹”一戶一宅“的農(nóng)地政策，控制農(nóng)戶宅基地的使用面積，盡量減小農(nóng)戶利用宅基地”大興土木“的可能性。第二，嚴格實施《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》，強化土地管理部門的管理職能，最大限度地壓縮農(nóng)戶可用于銷售的房屋范圍。如果買賣雙方因房屋漲價或拆遷補償發(fā)生糾紛而訴諸法律，法院可以根據(jù)相關法律，認定”小產(chǎn)權房“買賣行為違犯強行法規(guī)定，買賣合同無效。對于買賣合同無效后的締約過失責任的承擔，有學者認為根據(jù)《合同法》第58條的規(guī)定，應由出售方承擔締約過失責任，即出售方應向購買方賠償交易無效所造成的損失。筆者對此不予茍同。實際上，在締結”小產(chǎn)權房“買賣合同的過程中，出售方與購買方都是在知曉或應當知曉現(xiàn)行法律禁止”小產(chǎn)權房“買賣的情況下作出行為選擇的，雙方在法律認知上均存在過錯，出賣方”受利益驅使，利用司法途徑確認買賣無效，嚴重損害了公序良俗和誠實信用的社會根基“瑏瑤?，因而其主觀過錯更大。因此，筆者認為，對于當事人主張”小產(chǎn)權房“買賣合同無效的案件，不妨借鑒合同法或侵權法中的”與有過失“原則進行締約過失責任分配。具體而言，出售方因”小產(chǎn)權房“漲價而主張房屋買賣合同無效的，其不僅要向購買方返還售房時購買方所支付的房屋價款，還要支付判決作出時房地產(chǎn)升值所帶來的房屋差價;出售方因”小產(chǎn)權房“拆遷補償款較多而主張房屋買賣合同無效的，其只能獲得購房款、拆遷補償款與購買方所支付的房價之間的差額。判決”小產(chǎn)權房“買賣合同無效且按照”與有過失“原則劃分民事責任，可以發(fā)揮司法的導向作用，警示潛在的出售方與購買方，從而收到遏制”小產(chǎn)權房“買賣的良好社會效果。
根據(jù)《土地管理法》的規(guī)定，宅基地屬于農(nóng)村集體建設用地的一種。實踐中宅基地與其他集體建設用地之間存在著相互轉化的可能性。當其他集體建設用地被分配給農(nóng)戶建造房屋時即為宅基地，而當集體經(jīng)濟組織進行宅基地整理后將部分宅基地收歸己有時，宅基地就轉化成了其他集體建設用地?？梢姡w經(jīng)濟組織進行宅基地整理后在節(jié)約出來的宅基地上建造的”小產(chǎn)權房“，應該屬于其他集體建設用地之上的”小產(chǎn)權房“，故而筆者將此類”小產(chǎn)權房“歸入其他集體建設用地之上的”小產(chǎn)權房“，在下文一并討論其如何得到妥當處置。
三、其他集體建設用地之上的”小產(chǎn)權房“之處置
對于其他集體建設用地之上的”小產(chǎn)權房“，論文格式不少學者提出了應該允許集體建設用地使用權入市交易的處置方案，即實行國有土地和集體土地的平等保護，將國家土地征收嚴格限定在為”公共利益“之范疇內(nèi)，允許集體建設用地使用權入市交易。這樣既可以使土地的出讓程序更加簡潔，又可以使集體土地的增值利益直接歸屬于農(nóng)村集體經(jīng)濟組織，更重要的是，還可以使建設用地的供應主體多元化，打破政府壟斷土地一級市場的局面。該方案確實具有徹底解決”小產(chǎn)權房“交易違法問題之效，但該方案面臨的一個關鍵問題是，目前即使在廣東等部分地允許集體建設用地使用權入市交易的地區(qū)，也還禁止將集體建設用地用于商品房建設，則集體建設用地使用權能否在全國范圍內(nèi)入市交易還有待詳細論證和實踐中逐步探索。退一步講，即使集體建設用地使用權入市交易在總體思路上可行，也還需要相應的配套制度改革。集體建設用地使用權入市交易在短期內(nèi)尚無法實現(xiàn)，而”小產(chǎn)權房“的處置卻”迫在眉睫“，因而寄希望于允許集體建設用地使用權入市交易來解決”小產(chǎn)權房“處置問題實在是”遠水解不了近渴“。
雖然其他集體建設用地之上的已出售、已入住的”小產(chǎn)權房“與已建成、尚未出售的”小產(chǎn)權房“在本質上并無區(qū)別，但兩者的處理難度卻相差甚遠，故而應采取不同辦法分別處置。其他集體建設用地之上已建成、尚未出售的”小產(chǎn)權房“雖然并不符合國家法律規(guī)定，但將其一律按違章建筑拆除不利于節(jié)約社會資源和發(fā)展集體經(jīng)濟，對此，法律可以區(qū)別對待：若此類”小產(chǎn)權房“建設嚴重違反城鄉(xiāng)土地利用規(guī)劃，或其質量存在嚴重瑕疵，則采取拆除的辦法予以處置;對于沒有嚴重違反城鄉(xiāng)土地利用規(guī)劃且建筑質量尚可的此類”小產(chǎn)權房“，國家可以通過征收農(nóng)村集體土地、回購房屋的辦法，將其轉化成廉租房或經(jīng)濟適用房。當然，如此處置可能會產(chǎn)生農(nóng)村與城市建設用地規(guī)模”此消彼長“的弊端。不過如前所述，這種弊端可以通過逐年削減各省建設用地年度計劃指標的辦法予以消除。”小產(chǎn)權房“的購買者多數(shù)是中、低收入者，因而對于其他集體建設用地之上的已出售甚至已入住的”小產(chǎn)權房“不宜輕言拆除。此類”小產(chǎn)權房“也不宜”轉化“為廉租房或經(jīng)濟適用房，因為不少購買者并不符合入住廉租房或經(jīng)濟適用房的條件。從物權法的角度來看，”小產(chǎn)權房“的物權并不屬于購買者。在債權法上，”小產(chǎn)權房“買賣合同無效。據(jù)此，可將此類”小產(chǎn)權房“確認為農(nóng)村集體所有的租賃性經(jīng)營房屋，由村民在協(xié)商一致的基礎上，將房屋買賣合同轉化為租賃合同，由村集體經(jīng)濟組織將該房屋出租給購買人。如此處置既維護了法律的權威，又維護了社會穩(wěn)定，還使集體經(jīng)濟獲得了持續(xù)發(fā)展的資金支持。四川省成都市在城鄉(xiāng)統(tǒng)籌綜合改革實驗中，已通過出臺地方性法規(guī)，確認了在其他集體建設用地上建設集體經(jīng)濟組織所有的租賃性經(jīng)營房屋的合法性?？梢姡绱颂幹迷趯嵺`上具有可行性。
四、結語
任何問題都是在一定的社會現(xiàn)實中生成的，也都是在一定的社會背景中被發(fā)現(xiàn)和解決的。社會問題通常不能脫離其所處的社會環(huán)境而孤立地得到解決，必須考慮問題生成的歷史背景及其現(xiàn)實制約條件，在此基礎上尋求解除之道?，伂愋‘a(chǎn)權房的處置也不能脫離對具體社會環(huán)境的考量而”自娛自樂“地去追求法律實施的”純粹性“，應當對法律實施、資源綜合利用、社會穩(wěn)定、執(zhí)法成本等諸多因素進行全面考量和權衡。”小產(chǎn)權房“的處置不必非在標的物是否合法、買賣合同是否有效、能否辦理物權登記等純法律問題上繞圈子，還可以考慮在現(xiàn)行法律框架內(nèi)對”小產(chǎn)權房“采取其他變通性處置方案，如可以根據(jù)”小產(chǎn)權房“背后土地性質的不同予以分類處置：或予以拆除，或通過國家征收土地的辦法予以”合法化“，或暫時”不告不理“，一旦起了糾紛，則確認房屋買賣合同無效并按照”與有過失“原則分配締約過失責任。當然，”小產(chǎn)權房“問題的解決，不僅需要根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定適當?shù)靥幹矛F(xiàn)有”小產(chǎn)權房“，而且需要完善相關法律制度，徹底杜絕”小產(chǎn)權房“現(xiàn)象的產(chǎn)生。
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