關于計算機軟件版權保護的思考
關于計算機軟件版權保護的思考
下面是小編為大家準備的關于法學理論的論文，歡迎閱讀借鑒，希望對你有幫助。
目 錄
論文摘要 -------------------------------------------------- 第一頁
一、我國計算機軟件版權保護條例----------------------第二頁
二、計算機版權相關問題的思考-------------------------第四頁
三、結 論----------------------------------------------------第九頁
注釋-----------------------------------------------------------第十一頁
參考文獻-----------------------------------------------------第十二頁
論文摘要
計算機軟件是現(xiàn)代社會主要的技術基礎之一，是信息時代的重要產(chǎn)物，對軟件這一人類智力成果和知識結晶實行有效法律保護的重要性日益突出，對軟件的保護問題已經(jīng)成為當今世界保護知識產(chǎn)權的一項重要的內容，受到了國際法學界和各國政府的普遍重視。本文從我國計算機軟件版權的概念、特征談起，對計算機軟件版權保護的原則，法律制度存在的法律問題和相應立法建議略作探討。
本文通過計算機軟件版權法律相關的分析，認為：軟件的特性及實踐的發(fā)展表明，著作權法、專利法、商標法、商業(yè)秘密法等知識產(chǎn)權法，結合起來是加強軟件法律保護的必由之路，專門立法應該是計算機軟件法律保護的必然。問題如何解決有待于讀者去思考。
關鍵詞：計算機軟件 版權 著作權 保護
隨著計算機技術的迅猛發(fā)展，計算機普及化越來越高，微型計算機和個人計算機相繼成為市場上的主導產(chǎn)品。計算機程序，也就是我們平常所說的軟件也獲得了長足的發(fā)展，計算機軟件市場也發(fā)生了巨大的變化。一方面是軟件用戶的急劇增加,另一方面是通用軟件的大量上市。這給全世界以及人們的工作、生活都帶來了深遠的影響，計算機軟件的價值也受到了人們更多的重視，因為軟件常常會帶來巨大的經(jīng)濟效益和社會效益。對于如何充分利用法律武器保護計算機軟件的知識產(chǎn)權，一直是人們關注和研究的熱門話題。
一、我國計算機軟件版權保護條例
1.計算機軟件版權保護條例
在1991年，我國發(fā)布了《計算機軟件保護條例》，(下稱《條例》)該條例中對“計算機軟件”所作的界定同時考慮了我國軟件開發(fā)的實際與國際上通常的意見，并與世界知識產(chǎn)權組織所下的定義在原則上保持了一致。但是隨著改革的深化和社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展，《條例》的不少規(guī)定已經(jīng)不適應計算機軟件保護工作的需要。在《著作權法》修訂后，國務院于2001年12月20日審議通過了新的《條例》，自2002年1月1日起實施。該條例與1991年《條例》相比，對軟件計算機軟件著作權的限制重新作了調整，刪除了原《條例》第22條的規(guī)定，修訂了原《條例》第31條的規(guī)定，使《條例》①的規(guī)定與《伯爾尼公約》和《與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權協(xié)議》的規(guī)定保持一致?！稐l例》規(guī)定定義如下：
本條例所稱計算機軟件(以下簡稱軟件)，是指計算機程序及其有關文檔。
(一)計算機程序，是指為了得到某種結果而可以由計算機等具有信息處理能力的裝置執(zhí)行的代碼化指令序列，或者可以被自動轉換成代碼化指令序列的符號化指令序列或者符號化語句序列。同一計算機程序的源程序和目標程序為同一作品。
(二)文檔，是指用來描述程序的內容、組成、設計、功能規(guī)格、開發(fā)情況、測試結果及使用方法的文字資料和圖表等，如程序設計說明書、流程圖、用戶手冊等。
(三)軟件開發(fā)者，是指實際組織開發(fā)、直接進行開發(fā)，并對開發(fā)完成的軟件承擔責任的法人或者其他組織;或者依靠自己具有的條件獨立完成軟件開發(fā)，并對軟件承擔責任的自然人。
(四)軟件著作權人，是指依照本條例的規(guī)定，對軟件享有著作權的自然人、法人或者其他組織。
根據(jù)《條例》規(guī)定，受條例保護的軟件必須由開發(fā)者獨立開發(fā)，并已固定在某種有形物體上。其中，獨立開發(fā)是指軟件應當具有獨創(chuàng)性;固定在有形物體上是指軟件應當具有一定的持久性。
根據(jù)《條例》規(guī)定，本條例對軟件著作權的保護不延及開發(fā)軟件所用的思想、處理過程、操作方法或者數(shù)學概念等。這表明，開發(fā)軟件所用的思想、處理過程、操作方法或者數(shù)學概念等并不是軟件著作權的客體。計算機軟件著作權的客體是指計算機軟件。
計算機軟件著作權的主體，即軟件著作人，是指依照《條例》規(guī)定，對軟件享有著作權的自然人、法人或者其他組織。根據(jù)《條例》規(guī)定，中國公民、法人或者其他組織對其所開發(fā)的軟件，不論是否發(fā)表，依照本條例享有著作權。外國人、無國籍人的軟件首先在中國境內發(fā)行的，依照本條例享有著作權。外國人、無國籍人的軟件，依照其開發(fā)者所屬國或者經(jīng)常居住地國同中國簽訂的協(xié)議或者依照中國參加的國際條約享有的著作權，受本條例保護。
2.計算機軟件版權保護條例分析
在新條例中，對版權的保護延伸到了最終用戶領域。也就是說，任何侵權的單位和個人都將受到法律的制裁，甚至承擔刑事責任。此規(guī)定一出臺，不但網(wǎng)民在網(wǎng)上大發(fā)議論，甚至在今年的兩會上有代表提出：在新條件中對最終用戶的規(guī)定，已經(jīng)超越了WTO對軟件版權保護的水平，是不是超前了、是不是過度保護產(chǎn)權了?
筆者認為：對最終用戶追究法律責任，早在1991年6月4日發(fā)布的原條例中就有規(guī)定，并不是新條例中的新規(guī)定。它已經(jīng)存在了十幾年。所以不能說它超前了。而且由軟件的技術特性決定了它不同于其他知識產(chǎn)品，它復制起來太容易了。因此，為了維護廠家的經(jīng)濟利益，發(fā)展我國軟件產(chǎn)業(yè)，就必須加強立法及懲罰力度。因為軟件產(chǎn)業(yè)是以智力創(chuàng)造為核心的高技術產(chǎn)業(yè)。它的發(fā)展不僅需要在投資、稅收和吸引人才等方面得到政府相關政策的支持，更需要一個良好的知識保護環(huán)境。軟件業(yè)界公認盜版是阻礙中國軟件產(chǎn)業(yè)發(fā)展的主要障礙之一。如果軟件用戶使用未經(jīng)授權的軟件，軟件公司就無法獲得合理的收入和回報。那么，他們就無法擴大對軟件研發(fā)的投入，從而削弱了中國軟件企業(yè)的競爭力，使他們在國際市場上無法立足。所以，為了從源頭上打擊盜版行為，就必須提高公眾對知識產(chǎn)權的保護意識。需要強調的是，從中國目前的情況看，刑事打擊的盜版行為主要是以營利為目的、違法所得數(shù)額巨大或情節(jié)嚴重者，民事、行政處罰目前主要針對單位用戶。一般的個人用戶是以說服教育為主，從而提高民眾的整體素質。另外，我國的立法是為了適應我國國情的需要。就算WTO中沒有要求，為了我國的軟件企業(yè)發(fā)展的需要，也應該對最終用戶的法律責任進行追究。我國目前的本土化軟件太缺乏，實力也無法同國際企業(yè)相比。只有在保護軟件產(chǎn)權不受侵害的前提下，才能給我國的中小企業(yè)提供公平競爭的機會，才能提高他們的競爭力。
二、計算機軟件版權問題的相關法律思考
1.以著作權法保護計算機軟件的優(yōu)勢與缺憾
鑒于計算機軟件產(chǎn)業(yè)的迅猛發(fā)展，各國逐漸加強了對計算機軟件的法律保護。目前，計算機軟件可以享有多種法律保護手段，但是對于大多數(shù)的軟件而言，一般都能得到是著作權法保護。因此，著作權法儼然是保護計算機軟件的最普遍、最主要的一種法律形式。
著作權法作為軟件保護最基本的法律形式，主要有以下優(yōu)點：
(1)、計算機軟件具有的“作品性”使其易于成為著作權的保護對象
計算機軟件具有的表現(xiàn)形式以及其易復制性，都與傳統(tǒng)意義上的“作品”極為相似，就連侵犯軟件權利的方式也主要是復制、抄襲等，因此計算機軟件被納入著作權法的保護范圍是一件自然的、合理的事情。
(2)、軟件可以自動獲得著作權法的保護
著作權法的自動保護原則，使得軟件不需要經(jīng)過申請等法律程序，就可以得到保護，節(jié)約了軟件開發(fā)者的時間和成本。
(3)、幾乎所有的軟件都能符合著作權的保護標準而受到保護
著作權對軟件的保護范圍比較寬，其保護標準也不很嚴格，只要軟件具備了形式上的獨創(chuàng)性即可，即只要是由軟件開發(fā)者獨立創(chuàng)作完成的，即使在軟件之間存在相同或相似的內容，也可能獲得著作權。這使得幾乎所有獨立開發(fā)的計算機軟件都能滿足軟件的獨創(chuàng)性條件，進而獲得著作權的保護。
在《歐洲共同體關于計算機程序法律保護的指令》(1991)中對軟件獨創(chuàng)性條件作了較明確的規(guī)定，即如果一個計算機程序的作者以其自身的智力創(chuàng)作完成了該程序，就意味著該程序是具有獨創(chuàng)性的，可以受到著作權保護。世界各國對此均持基本相同觀點，我國亦然。從這一點上看，在保護計算機軟件方面，著作權法比其他部門法更具優(yōu)勢。
(4)、利用著作權法保護軟件有利于計算機軟件發(fā)展中的各種權利的平衡
由于著作權只保護軟件的表達或表現(xiàn)形式，而不保護思想、方法及功能等計算機軟件的內涵，為其他軟件開發(fā)者利用、借鑒已有的軟件思想去開發(fā)新軟件提供了方便之門，有利于軟件的創(chuàng)新、優(yōu)化和發(fā)展，同時避免了對計算機軟件的“過度”保護。“表達與思想分離的原則”對維持計算機軟件發(fā)展中“保護”與“創(chuàng)新”的平衡起到了重要作用，對整個軟件技術產(chǎn)業(yè)的發(fā)展具有特殊的意義。
(5)、著作權保護更好的適應了計算機軟件的國際化
隨著信息全球化趨勢的加大，計算機軟件也日漸呈現(xiàn)出其國際化的特點。世界各國普遍建立了著作權制度，而且例如《保護文學藝術作品伯爾尼公約》、《世界版權公約》等國際條約也吸引了眾多國家和地區(qū)的加入。因此，計算機軟件比較容易獲得國際化的著作權保護。
當然，著作權保護軟件也存在著諸多不足，主要有：
(1)、著作權法不能保護軟件的思想和功能
計算機軟件不僅具有作品性，更具有功能性，而其功能性才是軟件最具價值的部分，但著作權法對于軟件的構思、設計方案和功能的保護幾乎無能為力。
開發(fā)軟件的主要目的是為了應用，而不僅僅是為了滿足人們的精神上的享受，這使軟件的“功能性”顯得更為重要。著作權法的保護范圍顯然無法滿足對軟件的全面保護，在軟件權利人所應有的權利范圍中出現(xiàn)了空白的區(qū)域，比如體現(xiàn)在軟件中的獨特構思和技術方案無法獲得獨占性、排他性的權利。因此在很多情況下，許多軟件開發(fā)者通過“反向編譯”利用了他人軟件中體現(xiàn)出的思想、創(chuàng)意、原理、算法和數(shù)學方法等，獨立開發(fā)出“表現(xiàn)”形式不同的軟件，從而避免了侵權。筆者認為，雖然著作權不保護軟件的思想和功能的特點有利于平衡軟件發(fā)展中的各種權利，但是此類情況的頻繁出現(xiàn)，勢必會挫傷原軟件開發(fā)者的創(chuàng)作積極性，不利于軟件的保護。
(2)、著作權的保護期過長無法適應計算機軟件更新速度快的特點
根據(jù)著作權法的對保護期的規(guī)定，軟件的著作權保護期可長達50年，自然人的甚至可能達到百年以上，而計算機軟件的一大特點是淘汰率高、更新速度快，這就使得保護期顯得過于久長，對一個已經(jīng)被淘汰的軟件仍提供保護，為他人在此軟件之上的繼續(xù)開發(fā)設置了障礙，不利于軟件產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，有損于公眾利益。
(3)、著作權法并不限制他人獨立創(chuàng)作完成實質相同或者近似的軟件作品
受著作權保護的軟件必須是由開發(fā)者獨立開發(fā)，并已固定在某種有形物體上的。如果軟件滿足了獨立創(chuàng)作的條件，即使同他人開發(fā)的已有的軟件相同或者近似，也不構成侵權，損害了軟件權利人的合法權益。
所謂的“凈室技術” 正是為了達到既能利用他人的創(chuàng)意，又能避免侵權的目的，而研究出來的一種方法。這種方法是利用原有軟件的創(chuàng)意，在避免開發(fā)人員同原軟件接觸的情況下獨立開發(fā)新軟件，如此開發(fā)出的軟件，雖與原軟件在實質上相同或近似，卻不用擔心侵權。
(4)、著作權法允許他人“合理使用”軟件
軟件是實際價值體現(xiàn)在其“功能性”上，軟件只有在被實施的情況下才能實現(xiàn)其真正價值。但是，根據(jù)著作權法的規(guī)定，若僅以學習和研究軟件內含的設計思想和原理為目的使用軟件，屬于“合理使用”，不構成侵權。軟件存在的易復制性，使得越來越多的人利用該原則而獲得無償?shù)氖褂?，這無疑會造成軟件權利人的利益損失。
2.我國計算機軟件版權保護的問題
我國目前軟件產(chǎn)業(yè)的實情是，除了財務、排版、教育等專用軟件尚能自立外，包括系統(tǒng)軟件及比較重要的通用軟件在內的軟件業(yè)主體部份已被國外大型軟件公司壟斷，當年曾一統(tǒng)天下的字處理軟件WPS已基本上被Word所取代，漢字DOS操作系統(tǒng)也被微軟Windows所替換。這樣的結果造成的現(xiàn)狀是，中國的軟件企業(yè)只能靠組裝和銷售外國大軟件公司的產(chǎn)品來獲取菲薄的利潤(這又被軟件業(yè)內人士形象地稱之為“外掛式生存”)。
與此同時，發(fā)達國家的大型軟件商占據(jù)了軟件產(chǎn)業(yè)的高端市場，由此依靠出口獲取高額利潤。以世界軟件第一出口國美國為例，其出口量占全世界軟件出口量的70%。靠著強大的實力作后盾，大型軟件公司，連同其他版權業(yè)界勢力，多年來一直對本國政府和國會施加壓力，希望把自己的權利要求轉化為正式的法律文本。產(chǎn)業(yè)界的意愿，甚至滲透到一些國際條約中，如TRIPS協(xié)議對知識產(chǎn)權的保護水平明顯高于巴黎公約和伯爾尼公約，體現(xiàn)了發(fā)達國家對發(fā)展中國家的一致利益。
我國的軟件業(yè)處于后進狀態(tài)，更多的是處于“使用者”和“二次作者”的地位。更多的時侯需要模仿和借鑒，猶如需要付費進入他人的先占領地——只有進入以后才能尋求超越。所以如果全盤照抄西方的法律制度，無異于幫助擴張他人的先占領地。因此，在計算機軟件保護這個問題上，應看清楚我們國家目前在國際軟件市場中所處的格局，在國際規(guī)則所允許的前提下，選擇有利于自身發(fā)展的策略，要敢于和善于斗爭。
3.計算機軟件的特征
計算機軟件除了具有知識產(chǎn)權的一些共同的特性外，還具有其自身獨特的技術特征和法律特征，在理解和掌握計算機軟件這一概念時，應注意以下基本要點和特點：
(1)、計算機程序的表現(xiàn)形式多種多樣，呈現(xiàn)出其作品性，可以通過不同的語言、代碼、符號以及不同的固定載體來表現(xiàn)。伴隨著新技術的不斷涌現(xiàn)，計算機程序的表現(xiàn)形式也將會日新月異。
(2)、計算機程序具有創(chuàng)作開發(fā)的高技術性。軟件的創(chuàng)作開發(fā)一般是經(jīng)有組織的群體按照精細的分工協(xié)作，借助現(xiàn)代化高技術和高科技工具生產(chǎn)創(chuàng)作的，自動化程度高。 計算機軟件是人類的智力成果，它凝聚了人們潛心鉆研與開發(fā)的時間和精力。計算機軟件具有開發(fā)復雜、工作量大、周期長、投資額高等特點。
(3)、計算機軟件的思想與形式互相滲透，難以分割。它不僅是人類思維所形成的作品，而且也是一種技術方案，是兼?zhèn)渫淖肿髌废嗨频谋憩F(xiàn)形式與實用工具的功能這兩種特性的統(tǒng)一體。
(4)、計算機程序功能性。計算機程序是使用、操作計算機必不可少的工具，具有高度的價值含量，其重要性不言而喻。計算機程序與一般的文字作品不同，它主要的功能在于使用?？梢哉f計算機程序的功能只有通過對程序的運行及使用才能充分的體現(xiàn)出來。有的學者將計算機程序的特性歸納為以下三點：1程序具有序列性，即程序是代碼化指令序列、符號化指令序列和符號化語句序列;2程序具有可執(zhí)行性，即程序一定是可以由計算機等具有信息處理能力的裝置執(zhí)行的;3程序具有目的性，即一個程序在計算機中運行后要達到一定預期的結果。
(5)、計算機軟件具有極易復制、極易改編的特點，而且復制改編的成本低、費用小，很容易被他人肆意的復制盜用和篡改。
(6)、計算機軟件的更新迅速、發(fā)展快，生命周期短。一般而言，軟件的壽命大致為3~5年，較短的為1~2年，甚至更快。而且，隨著計算機技術的蓬勃發(fā)展，軟件的更新周期將會越來越短。
筆者以為，軟件的特性及實踐的發(fā)展表明，著作權法、專利法、商標法、商業(yè)秘密法等知識產(chǎn)權法，結合起來是加強軟件法律保護的必由之路。依靠著作權保護軟件的表達，依靠專利法保護具有創(chuàng)造性的構思，在這一點上，多少有點象一位工程師對某個技術問題提出了一個解決方案，并寫了一篇論文來介紹這一解決方案。此時，可以依著作權法保護論文的著作權，也可對技術方案申請專利權。以獲得專利法對技術方案的保護。
實際上，我國的版權法對計算機軟件的保護體現(xiàn)的正是適度保護?！吨鳈喾ā繁旧硪呀?jīng)比較傾向于促進社會公益，如：只保護最基本的版權，對于那些顯然超出中國社會經(jīng)濟綜合發(fā)展水平的權能暫時沒有保護，規(guī)定了較廣泛的合理使用制度和法定許可制度，對外國作品中國保留了使用強制許可制度的可能性，等等。而《條例》在計算機軟件取得版權保護的條件、保護期限、軟件版權的內容等多方面作了比普通文字作品更為嚴格的限制。
4.計算機軟件單獨立法保護的必要性。
知識產(chǎn)權是人們對無形的智慧成果加以保護，對其所享有的專有權，它是將具有“社會公共財產(chǎn)”性質的信息納入私權的范圍，若不加注意就會出現(xiàn)保護過強，損害社會公共利益的情況，但若保護過弱，又達不到知識產(chǎn)權保護的本意。在現(xiàn)代社會中，由于存在著諸多對知識產(chǎn)權限制與反限制的選擇，因此存在一定程序創(chuàng)作者、開發(fā)者、傳播者、使用者行使權利中的對峙等現(xiàn)實，知識產(chǎn)權法作為以促進科學文化事業(yè)發(fā)展，保障開發(fā)者、所有者及其他主體利益、實現(xiàn)社會公平為價值目標的法律，如何能統(tǒng)籌兼顧，真正發(fā)揮作用，唯有堅持平衡協(xié)調各種可能相互沖突的因素。從這個意義上說，平衡是知識產(chǎn)權法的基本精神。但是，由于社會經(jīng)濟、技術、文化意識傳統(tǒng)的多方面制約和影響，知識產(chǎn)權權利人和社會公共利益之間，絕對的平衡狀態(tài)在現(xiàn)實中是不存在的。如何能在現(xiàn)行的法律模式中達到知識產(chǎn)權權利人與社會公共利益的最大化平衡，即平衡的最優(yōu)化，是立法者主要考慮的問題，因此在論及版權法、專利法、商業(yè)秘密法保護計算機軟件時，學者們雖都認識到它們之間的優(yōu)缺點，但正是由于版權法、專利法、商業(yè)秘密法保護計算機軟件都不能最大效率的平衡權利人與社會公共利益，所以學者們都趨向于制訂一部能最優(yōu)平衡保護計算機軟件的專門立法。
三、結論
在知識經(jīng)濟飛速發(fā)展的今天，整個社會已經(jīng)進入了信息時代。計算機軟件是現(xiàn)代社會主要的技術基礎之一，是信息時代的重要產(chǎn)物，對軟件這一人類智力成果和知識結晶實行有效法律保護的重要性日益突出，對軟件的保護問題已經(jīng)成為當今世界保護知識產(chǎn)權的一項重要的內容，受到了國際法學界和各國政府的普遍重視。
但是，由于計算機程序具有自身獨特性，而使得在對計算機軟件法律保護的過程中出現(xiàn)了侵權案件的數(shù)量大、技術問題與法律問題相互交叉、侵權證據(jù)不易獲取和保存、侵權判定困難、權利人的損失不易計算等方面的實際困難，增加了保護的難度。雖然著作權法、專利法、商標法、商業(yè)秘密法等知識產(chǎn)權法，分別從不同角度為計算機軟件提供保護，并發(fā)揮了重要的作用。僅僅利用著作權法、專利法、商標法、商業(yè)秘密法等法律方式均有其不足和無力的方面，即使將上述法律手段綜合起來、相互協(xié)調對軟件進行保護也難以做到全面的保護。
筆者認為，對計算機軟件這項在人類科技與經(jīng)濟發(fā)展中起著重要作用的高科技技術應該加大保護力度，以一種更加實用、更加開放的思想觀念去考慮計算機軟件的保護問題，在全國乃至全世界建立全面良好的法律環(huán)境以促進和保護軟件產(chǎn)業(yè)的進一步發(fā)展。為了加強對軟件的法律保護，專門立法對軟件知識產(chǎn)權進行調整極具現(xiàn)實意義。目前，針對計算機軟件進行專門的立法保護，已經(jīng)成為了國際上致力于計算機軟件知識產(chǎn)權保護人士的又一選擇。雖然這種保護方式同當今世界的軟件保護的情勢不甚一致，但是從長久角度看，專門立法應該是計算機軟件法律保護的必然。希望更多的學者關注計算機軟件版權問題，使計算機軟件得到更加充分、全面、有效的保護，為整個計算機軟件產(chǎn)業(yè)的可持續(xù)發(fā)展保駕護航。
注釋：
?、傩隆队嬎銠C軟件保護條例》第三十一條規(guī)定：“軟件著作權侵權糾紛可以調解。軟件著作權合同糾紛可以依據(jù)合同中的仲裁條款或者事后達成的書面仲裁協(xié)議，向仲裁機構申請仲裁。當事人沒有在合同中訂立仲裁條款，事后又沒有書面仲裁協(xié)議的，可以直接向人民法院提起訴訟。”
參考文獻：
1、《知識產(chǎn)權法》黃勤南 中央廣播電視大學出版社 2003年7月
2、《IT業(yè)的知識產(chǎn)權》王云斌 經(jīng)濟管理出版社 2001年4月
3、《計算機技術教程》曹慧主 中國中醫(yī)藥出版社 2004年8月
4、《著作權法》李明德、許超 法律出版社 2003年8月
5、《計算機的版權保護》應明 北京大學出版社 1991年8月
6、《軟件版權保護手冊》俞慈聲、趙慕蘭、華平瀾 華藝出版社 2003年6月
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