刑法熱門(mén)畢業(yè)論文
法律規(guī)范以抽象的類(lèi)型化的行為為基本內(nèi)容，表現(xiàn)為一個(gè)抽象的行為模式，指引著人們行為的實(shí)施。下文是學(xué)習(xí)啦小編為大家搜集整理的關(guān)于刑法熱門(mén)畢業(yè)論文的內(nèi)容，歡迎大家閱讀參考!
刑法熱門(mén)畢業(yè)論文篇1
淺議我國(guó)食品安全的刑法保護(hù)
《食品安全法》對(duì)刑事責(zé)任的規(guī)定非常簡(jiǎn)單和概括，根據(jù)《刑法》規(guī)定，市場(chǎng)主體承擔(dān)刑事責(zé)任的情況有兩種，生產(chǎn)、銷(xiāo)售有毒、有害食品罪和生產(chǎn)、銷(xiāo)售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)食品罪。2011年最新通過(guò)的《刑法修正案(八)》 ，加大了對(duì)生產(chǎn)、銷(xiāo)售有毒、有害食品罪和生產(chǎn)銷(xiāo)售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)食品罪的處罰力度并增加一條關(guān)于食品安全領(lǐng)域?yàn)^職犯罪的規(guī)定。但刑法并沒(méi)有充分發(fā)揮其對(duì)食品安全的保護(hù)功能，刑法對(duì)食品安全保護(hù)是有缺失的。
一、食品安全犯罪的特征
食品安全犯罪與傳統(tǒng)的犯罪不同之處在于以下幾個(gè)方面：
首先，食品安全犯罪受害人眾多，地理位置分散，并且對(duì)于某些食品安全犯罪受害人在短期內(nèi)是不能確定的?；趽p害的事實(shí)相同，受害者形成了具有共同利益的群體。對(duì)外，群內(nèi)個(gè)體可能團(tuán)結(jié)整合，聯(lián)動(dòng)串通從而與其他相對(duì)群體對(duì)抗;對(duì)內(nèi)，群內(nèi)個(gè)體間也存在攀比、沖突、矛盾。這個(gè)特征決定了我們要重視此類(lèi)問(wèn)題。
其次，食品安全犯罪一旦發(fā)生，就會(huì)帶來(lái)巨大的損害結(jié)果。此類(lèi)犯罪不一定立即就發(fā)生人員傷亡后果, 尤其是食源性疾患對(duì)人體的危害有一定的潛伏期, 可能會(huì)在未來(lái)某一時(shí)期致使受害者傷殘或者死亡。如果不能很好的處理，可能導(dǎo)致社會(huì)秩序危機(jī)甚至政府緊急事件。這個(gè)特征決定了此類(lèi)案件的重要性，對(duì)這類(lèi)犯罪行為,應(yīng)當(dāng)以預(yù)防為主。
最后，食品安全犯罪侵害了多重法益，既侵害了不特定人的身體健康及生命安全的權(quán)利，又侵害了國(guó)家對(duì)食品安全的監(jiān)督管理制度。從刑法條文所安排的位置可以看出，國(guó)家對(duì)食品安全的監(jiān)督管理制度是該類(lèi)犯罪侵害的主要法益。
二、《刑法修正案(八)》對(duì)食品安全罪的修改
(一)生產(chǎn)、銷(xiāo)售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)食品罪
生產(chǎn)銷(xiāo)售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)食品罪是指生產(chǎn)、銷(xiāo)售不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品，足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病的行為。在客觀行為上，根據(jù)我國(guó)的《食品安全法》的規(guī)定來(lái)加以確定構(gòu)成本罪的具體行為需要，由于食品安全不同于食品衛(wèi)生，食品安全包括食用產(chǎn)品的種植養(yǎng)殖環(huán)節(jié)的安全和食品的營(yíng)養(yǎng)安全，而這些都是無(wú)法被食品衛(wèi)生所涵蓋的。
刑法應(yīng)與食品安全法的有關(guān)規(guī)定相銜接，并且還應(yīng)根據(jù)近年來(lái)食品安全違法犯罪方面出現(xiàn)的新情況，進(jìn)行修改完善，以適應(yīng)打擊犯罪的需要。針對(duì)這些情況，《刑法修正案(八)》對(duì)此罪的相關(guān)條文作了四處修改：第一，根據(jù)食品安全法的有關(guān)規(guī)定，將“食源性疾患”改為“食源性疾病”，將“衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)”修改為“食品安全標(biāo)準(zhǔn)”。第二，為了適應(yīng)打擊犯罪的需要，在第二檔刑罰中，增加了“其他嚴(yán)重情節(jié)”的構(gòu)成條件。第三，通過(guò)取消單處罰金刑，加強(qiáng)了對(duì)犯罪的打擊力度。第四，為了解決實(shí)際執(zhí)行中有些犯罪銷(xiāo)售金額難以認(rèn)定的問(wèn)題，不再具體規(guī)定罰金數(shù)額。
(二)生產(chǎn)、銷(xiāo)售有毒、有害食品罪
生產(chǎn)、銷(xiāo)售有毒、有害食品罪，是指違反我國(guó)食品衛(wèi)生管理法規(guī)，在生產(chǎn)、銷(xiāo)售的食品中摻入有毒、有害的非食品原料或者銷(xiāo)售明知摻有有毒、有害的非食品原料的食品的行為。僅靠一部《食品安全法》不能確保食品的安全，而是形成完整的確保食品安全的法律體系，需要更多的法律規(guī)范或是部門(mén)法的相互協(xié)調(diào)和銜接。面對(duì)著嚴(yán)峻的食品安全問(wèn)題，《刑法修正案(八)》對(duì)此罪的相關(guān)條文作了三處修改：首先，對(duì)單處罰金刑和拘役刑的取消，加強(qiáng)了對(duì)犯罪的打擊力度。其次，為應(yīng)對(duì)犯罪的各種情況，根據(jù)打擊罪的需要，將第二檔刑處刑情節(jié)“造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾患，對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害”修改為“對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害或者有其他嚴(yán)重情節(jié)”;將第三檔刑處刑情節(jié)“致人死亡或者對(duì)人體健康造成特別嚴(yán)重危害”修改為“致人死亡或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)”。最后，不再具體規(guī)定罰金數(shù)額來(lái)解決銷(xiāo)售金額難以認(rèn)定的問(wèn)題。
考慮到食品安全關(guān)系到人民群眾的身體健康和切身利益，《刑法修正案(八)》增加了一條關(guān)于食品安全監(jiān)管失職犯罪及其形式處罰的規(guī)定。
三、完善食品安全刑事立法的思考
雖然《刑法修正案(八)》對(duì)食品安全犯罪的修改加大了對(duì)食品安全犯罪的打擊力度，在一定程度上做到了與《食品安全法》的協(xié)調(diào)與銜接，但考慮到食品安全犯罪受害人眾多、損害結(jié)果嚴(yán)重特征。筆者提出以下幾個(gè)方面建議，以加大刑法對(duì)食品安全的保護(hù)功能。
(一)加大對(duì)生命健康權(quán)的保護(hù)力度
行為人實(shí)施的食品犯罪有致人死亡的危險(xiǎn)性，尤其是具體危險(xiǎn)性的(間接)故意侵犯人身權(quán)的行為，如果堅(jiān)持刑法保護(hù)生命健康權(quán)的價(jià)值取向，應(yīng)按以保護(hù)生命健康為己任的侵犯人身權(quán)利罪和危害公共安全罪論處。我國(guó)《刑法》明確一些經(jīng)濟(jì)犯罪包括(間接)故意侵犯人身權(quán)的行為，比如在銷(xiāo)售有毒食品罪等各罪中以重傷、死亡作為適用重刑的條件。但是如果所有的銷(xiāo)售有毒食品行為都按照侵犯人身權(quán)利罪論處的話，會(huì)導(dǎo)致對(duì)傷亡結(jié)果有過(guò)失的情形可能適用死刑，違背了刑法罪刑相統(tǒng)一的原則，兼考慮到我國(guó)立法現(xiàn)狀，所以不宜把所有的(間接)故意侵犯人身權(quán)的行為都按侵犯人身權(quán)利罪論處。筆者認(rèn)為對(duì)一些傷亡后果有間接故意的行為的銷(xiāo)售有毒食品罪，只能包括那些行為認(rèn)識(shí)對(duì)致人重傷、死亡的抽象危險(xiǎn)性，不能包括對(duì)致人重傷、死亡具體危險(xiǎn)性的認(rèn)識(shí)。所以銷(xiāo)售有毒食品一旦對(duì)致人重傷、死亡有具體危險(xiǎn)性的認(rèn)識(shí)，就應(yīng)當(dāng)按以危害公共安全罪和侵犯人身權(quán)利罪論處，這樣通過(guò)加大對(duì)生命健康權(quán)的保護(hù)力度，來(lái)實(shí)現(xiàn)刑法重在保護(hù)生命健康權(quán)的價(jià)值取向。
隨著毒奶粉事件的出現(xiàn)，在食品安全犯罪中，我們要對(duì)嬰幼兒這類(lèi)特殊群體的法益予以特殊的保護(hù)。根據(jù)一般人群的身體抗菌能力確定了食品安全犯罪的立法宗旨,因食用了含有有害性污染物或有害病菌而足以給人體健康造成嚴(yán)重危害而入罪的,如維持其生命和健康成長(zhǎng)的主、輔食品質(zhì)量不符合標(biāo)準(zhǔn)而導(dǎo)致的營(yíng)養(yǎng)不良, 對(duì)于嬰幼兒這一特殊弱勢(shì)群體,同樣會(huì)給他們的身體健康甚至生命造成嚴(yán)重的危害, 從社會(huì)危害性的視角出發(fā), 二者的客觀危害結(jié)果是相同的, 甚至后者的危害性比前者更為嚴(yán)重。筆者建議我國(guó)刑法應(yīng)以發(fā)生嬰幼兒死亡或重傷的結(jié)果作為食品安全犯罪從重處罰的加重結(jié)果。
(二)建立與缺陷食品召回制度相應(yīng)的刑事規(guī)制
發(fā)達(dá)國(guó)家保護(hù)食品安全的一項(xiàng)較為成熟的法律制度是將缺陷食品召回。雖然我國(guó)對(duì)于缺陷食品的召回制度沒(méi)有明確的立法予以確認(rèn), 但相關(guān)規(guī)定中對(duì)這一制度是采取肯定態(tài)度的, 《缺陷汽車(chē)產(chǎn)品召回管理規(guī)定》是我國(guó)首次確認(rèn)了缺陷產(chǎn)品的召回制度,必將很快予以確立缺陷食品的召回制度。這必然涉及違背缺陷食品召回義務(wù)的生產(chǎn)者、經(jīng)營(yíng)者如構(gòu)成犯罪的, 應(yīng)如何承擔(dān)刑事責(zé)任的問(wèn)題。在司法實(shí)踐中, 曾作為刑罰裁量時(shí)酌定從輕處罰的情節(jié)是食品生產(chǎn)者、經(jīng)營(yíng)者將發(fā)生食品安全事故后,及時(shí)銷(xiāo)毀、停止銷(xiāo)售和召回可疑食品的積極行為,這在一定程度上起到積極的控制對(duì)防止危害結(jié)果進(jìn)一步擴(kuò)大的作用。筆者認(rèn)為一些行為應(yīng)該認(rèn)定為一種投毒行為，投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪沒(méi)有限定具體的方式，危害公共安全的“投放”的認(rèn)定是只要能使危險(xiǎn)物質(zhì)蔓延、擴(kuò)散、傳播的行為，所以銷(xiāo)售是一種積極的投放。許多國(guó)家和地區(qū)的刑法均規(guī)定，明知食品有毒而銷(xiāo)售就是危害公共安全罪。如《西班牙刑法典》第364條規(guī)定的“在食品飲料中摻雜對(duì)健康有害物質(zhì)，以供銷(xiāo)售……”也是在“危害公共安全罪”中;《意大利刑法典》將“在水或事物中投毒罪”與“銷(xiāo)售有毒食品罪”都規(guī)定在“危害公共安全罪”中。鑒于我國(guó)食品標(biāo)準(zhǔn)和衛(wèi)生意識(shí)比較落后，我們可以只將一些銷(xiāo)售有毒食品行為解釋為投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪。對(duì)于某些行為，在作為義務(wù)的來(lái)源上，生產(chǎn)者、經(jīng)營(yíng)者具有無(wú)條件召回所有產(chǎn)品的法定義務(wù)，不召回產(chǎn)品是不作為的投放。
筆者認(rèn)為，當(dāng)食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者發(fā)現(xiàn)不安全食品、食品安全事故隱患時(shí)，未采取措施召回不安全食品,未立即停止生產(chǎn)銷(xiāo)售,由此造成人員傷亡或其他嚴(yán)重后果的, 應(yīng)以相關(guān)的罪名定罪處罰，這樣既加大了對(duì)食品安全犯罪的打擊力度，也堅(jiān)持了罪刑相統(tǒng)一的原則。可以作為從重處罰的情節(jié)
或以結(jié)果加重犯處罰，對(duì)于其他因未采取相應(yīng)措施召回不安全食品或因未及時(shí)召回而使危害結(jié)果進(jìn)一步擴(kuò)大的，這樣既強(qiáng)化了生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者召回義務(wù)，也有利于對(duì)食品安全的保護(hù)。
(三)加大對(duì)食品安全犯罪的法律制裁
我國(guó)刑法目的之一是有效預(yù)防犯罪，食品安全犯罪 社會(huì)危害性很大，更應(yīng)以預(yù)防為主。如果犯罪法律后果能破除犯罪人的犯罪 心理結(jié)構(gòu)，威懾犯罪，使得已受過(guò)刑罰的人因?qū)π塘P帶來(lái)的痛苦有切身感受而不敢再次進(jìn)行食品安全犯罪，就起到了個(gè)別預(yù)防作用。同時(shí)也能給具有犯罪心理傾向的社會(huì)人群以警示，使其增加約束自己的自制力，消除僥幸心理，抑止犯罪動(dòng)機(jī)和犯意的形成，起到消極的一般預(yù)防作用。
對(duì)食品安全監(jiān)管類(lèi)犯罪除了食品安全監(jiān)管失職犯罪，還可能構(gòu)成以下罪名：《刑法》第二百二十九條規(guī)定的提供虛假證明文件罪、出具證明文件重大失實(shí)罪;《刑法》第四百一十二條規(guī)定的商檢拘私舞弊罪、商檢失職罪;《刑法》第四百一十一條規(guī)定的放縱走私罪等。在這些失職罪中，我國(guó)《刑法》并沒(méi)有作出特別規(guī)定。從我國(guó)刑法有關(guān)食品安全犯罪的規(guī)定來(lái)看，有關(guān)食品安全犯罪的預(yù)備行為難以人入罪，對(duì)于諸如為銷(xiāo)售不符合食品衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品、 有毒有害食品而大量采購(gòu)此類(lèi)食品的行為, 或?yàn)樯a(chǎn)不符合食品衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品、有毒有害食品而購(gòu)入具有質(zhì)量問(wèn)題的原料的行為, 不作為犯罪處理, 一般只能作行政處罰。所以我國(guó)我國(guó)《刑法》對(duì)食品安全犯罪法定刑偏輕，處罰力度還不夠，處罰范圍也過(guò)窄。完善食品安全立法的重要方面之一是應(yīng)加大對(duì)食品安全違法犯罪行為的法律制裁。
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刑法熱門(mén)畢業(yè)論文篇2
論商業(yè)賄賂及其治理
在中國(guó)，商業(yè)賄賂作為一種“潛規(guī)則”，長(zhǎng)期游離于執(zhí)法部門(mén)的視野之外，因而長(zhǎng)期大行其道。它嚴(yán)重危害國(guó)家的政治肌體、經(jīng)濟(jì)肌體，如何有效治理商業(yè)賄賂受到社會(huì)各方廣泛關(guān)注。本文通過(guò)分析商業(yè)賄賂及其危害，并結(jié)合國(guó)外經(jīng)驗(yàn)提出治理對(duì)策。
一、商業(yè)賄賂的特征和表現(xiàn)形式
商業(yè)賄賂是經(jīng)營(yíng)者在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中采取秘密手段，向交易相對(duì)人的負(fù)責(zé)人、代理人、采購(gòu)人員以及對(duì)交易業(yè)務(wù)具有決定權(quán)的人提供個(gè)人收入或其他報(bào)酬，以引誘他們?cè)诮灰走^(guò)程中作出有利于行賄者的決定，達(dá)到促成交易或取得經(jīng)營(yíng)上的便利，以擠掉同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)者或使行賄人處于經(jīng)營(yíng)優(yōu)勢(shì)的行為。
商業(yè)賄賂具有以下特征：
(1)商業(yè)賄賂的主體是經(jīng)營(yíng)者，包括從事商品經(jīng)營(yíng)或營(yíng)利性服務(wù)的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織和者個(gè)人。既可以表現(xiàn)為經(jīng)營(yíng)者為了銷(xiāo)售商品而向有關(guān)人員行賄，這里的有關(guān)人員包括國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，也包括其他經(jīng)營(yíng)者或個(gè)人;也可以表現(xiàn)為經(jīng)營(yíng)者或個(gè)人為了銷(xiāo)售或購(gòu)買(mǎi)商品而介紹賄賂。
(2)在主觀上必須是故意，其目的是獲得交易機(jī)會(huì)或更多利益，并排除誠(chéng)實(shí)的同行競(jìng)爭(zhēng)者。如果賄賂的目的不是銷(xiāo)售或購(gòu)買(mǎi)商品，如為了解決戶口、私放罪犯而行賄受賄等就不是商業(yè)賄賂。
(3)在客觀上表現(xiàn)為違反國(guó)家有關(guān)財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)及廉政等方面的法律法規(guī)規(guī)定，秘密給付財(cái)物或其他報(bào)酬，具有很大的隱蔽性。
(4)商業(yè)賄賂的對(duì)象常為經(jīng)營(yíng)者的交易相對(duì)人和對(duì)商品成交具有決定作用和重大影響的人。
商業(yè)賄賂的形式
在實(shí)踐中，商業(yè)賄賂的主要形式是“回扣”?；乜弁ǔ３霈F(xiàn)在商品的流通領(lǐng)域，如商品購(gòu)銷(xiāo)、土地的轉(zhuǎn)讓與開(kāi)發(fā)、藥品采購(gòu)等過(guò)程中，有時(shí)也存在于建筑工程的承包，銀行貸款以及為取得政府對(duì)某種經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的行政許可等領(lǐng)域。在上述領(lǐng)域進(jìn)行回扣的目的有以下幾種：
(1)為向供方購(gòu)得市場(chǎng)上緊俏的商品而向?qū)Ψ絺€(gè)人支付回扣。
(2)為取得銀行貸款而向信貸人員、銀行經(jīng)理支付定額回扣。
(3)為取得土地轉(zhuǎn)讓權(quán)、建筑工程承包權(quán)，而向土地出讓方及項(xiàng)目發(fā)包方的負(fù)責(zé)人支付回扣。
(4)為獲得某項(xiàng)商品經(jīng)營(yíng)的特許權(quán)，或取得項(xiàng)目的專項(xiàng)審批及經(jīng)營(yíng)許可證而向政府官員支付回扣。
(5)為推銷(xiāo)滯銷(xiāo)商品、劣質(zhì)商品或由于競(jìng)爭(zhēng)激勵(lì)造成積壓的商品，而向購(gòu)買(mǎi)方的采購(gòu)人員及有權(quán)決定購(gòu)買(mǎi)的主管人員支付回扣。
支付回扣的名目繁多，往往借以各種“勞務(wù)費(fèi)”、“酬勞費(fèi)”、“介紹費(fèi)”、“好處費(fèi)”的名義支付給個(gè)人。其方式主要有現(xiàn)金回扣、實(shí)物回扣、提供高級(jí)招待及提供其他報(bào)酬或服務(wù)(如出國(guó)旅游或裝潢)
二、 商業(yè)賄賂的原因和危害
(一)對(duì)商業(yè)賄賂的原因分析
1、社會(huì)資源的有限性形成了供遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于求的現(xiàn)實(shí)，很多行商的人缺乏雄厚的資本和政府的扶持，如果失去一個(gè)項(xiàng)目往往會(huì)讓一個(gè)企業(yè)垮掉，而得到一個(gè)項(xiàng)目就讓它能夠風(fēng)光無(wú)限長(zhǎng)期繁榮，這種生死之間的抉擇，最能迫使追逐利潤(rùn)的企業(yè)想方設(shè)法甚至不惜觸雷來(lái)?yè)寠Z發(fā)展的空間。
2、從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)要追求利潤(rùn)最大化，利大風(fēng)險(xiǎn)小，精于算計(jì)的商人自然就要向商業(yè)賄賂這條“黑色潛規(guī)則”靠攏。以求以小博大。行賄取得優(yōu)惠的交易條件，就工程承包來(lái)說(shuō)，利潤(rùn)就極大，行賄幾十萬(wàn)攬下了幾十億的工程，這是幾十倍幾百倍的利。
3、過(guò)去若干年我們一直把打擊政府官員、黨政領(lǐng)導(dǎo)干部腐敗作為重點(diǎn)，而對(duì)于行賄方的商業(yè)企業(yè)這一方我們打擊得不夠，力度也不強(qiáng)，雖然相比來(lái)說(shuō)，打擊官員腐敗要比打擊商業(yè)行賄要難，阻力更多更大，但往往在官商勾結(jié)、權(quán)錢(qián)交易中雙方是一對(duì)孿生體。
4、高收益與低風(fēng)險(xiǎn)造成了一些黑心商家敢于“出手”，但帶來(lái)的更嚴(yán)重的后果是讓一些本不愿參與這種黑色交易的商家擔(dān)心正當(dāng)?shù)慕灰讜?huì)被別的商家進(jìn)行商業(yè)賄賂而被剝奪，從而也紛紛“拉關(guān)系搞交情”，從而將整個(gè)行業(yè)都拉進(jìn)了夜幕籠罩中的“較勁”中。
(二)對(duì)商業(yè)賄賂的危害分析
有人認(rèn)為商業(yè)賄賂是經(jīng)濟(jì)發(fā)展的潤(rùn)滑劑，筆者對(duì)此極不贊同，筆者認(rèn)為商業(yè)賄賂對(duì)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展百害而無(wú)一利。
首先、對(duì)政治肌體的危害
1、商業(yè)賄賂滋生腐敗，官商勾結(jié)侵蝕吏治。工程建設(shè)、土地出讓、政府采購(gòu)、資源開(kāi)發(fā)、醫(yī)藥購(gòu)銷(xiāo)、產(chǎn)權(quán)交易等領(lǐng)域成了職務(wù)犯罪的高發(fā)地帶，“工程上馬，干部落馬”，中紀(jì)委就"領(lǐng)導(dǎo)干部違規(guī)干預(yù)插手工程招標(biāo)投標(biāo)"進(jìn)行調(diào)研后發(fā)現(xiàn)，近年來(lái)全國(guó)已有十幾個(gè)省區(qū)的交通廳廳長(zhǎng)在公路建設(shè)工程中因貪污受賄而被判刑。
2、商業(yè)賄賂盛行所導(dǎo)致的官商勾結(jié)和結(jié)黨營(yíng)私，以賄賂為紐帶，受賄的官員和行賄的商人結(jié)成立以共同體，誘發(fā)地方和部門(mén)保護(hù)主義，加劇社會(huì)矛盾。
3、公共支出中的很多項(xiàng)目使得政府官員取得“廉價(jià)投票權(quán)”，即國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員在選擇公共項(xiàng)目的合作伙伴時(shí)，選擇哪一家企業(yè)對(duì)其自身利益并不會(huì)造成實(shí)際損害和收益，這樣他就會(huì)選擇那些通過(guò)違法途徑給自己帶來(lái)較多好處的企業(yè)，也就是能夠提供更多、更好形式商業(yè)賄賂的合作伙伴。這種利益的驅(qū)動(dòng)使得政府投資額增加，而政府投資額的增加又為腐敗提供了更多的可乘之機(jī)。
4、商業(yè)賄賂降低了政府投資項(xiàng)目和基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)的生產(chǎn)效率。政府投資項(xiàng)目選擇合作伙伴，可能有兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，一個(gè)是哪個(gè)單位能最高效率、高質(zhì)量地完成項(xiàng)目，另一個(gè)是哪個(gè)單位能提供更多、更好的商業(yè)賄賂。政府官員依照后一標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行選擇的同時(shí)，就失去了依照前一標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行選擇的機(jī)會(huì)。商業(yè)賄賂是秘密進(jìn)行的，隨意性很大，行賄者與受賄者之間的不可告人的契約無(wú)法依法進(jìn)行調(diào)節(jié)和控制。在政府官員接受商業(yè)賄賂之后，如果施工單位在建設(shè)過(guò)程中拖延進(jìn)度、偷工減料或者以次充好，政府官員都無(wú)法有效地對(duì)其行為進(jìn)行監(jiān)督，不會(huì)提出因施工單位違反雙方合同約定而終止合同或更改合作伙伴。
6、商業(yè)賄賂使得大量的商品交易通過(guò)賬外暗中的方式轉(zhuǎn)為地下，單位的因收受商業(yè)賄賂而得到的收入進(jìn)入了單位的小金庫(kù)或者是單位工作人員手中，而未體現(xiàn)在單位的會(huì)計(jì)賬簿中，通過(guò)這種方式逃避?chē)?guó)家對(duì)單位和個(gè)人征收所得稅。單位進(jìn)行商業(yè)賄賂的支出通常是通過(guò)做假帳的方式或以其他名義從單位支出，很少會(huì)由單位的小金庫(kù)或單位工作人員個(gè)人支出，所以單位進(jìn)行商業(yè)賄賂的支出不能夠抵沖接受商業(yè)賄賂而得到的收入。國(guó)家稅收減少的直接后果是公共產(chǎn)品供給情況惡化。
7、商業(yè)賄賂滋生洗錢(qián)和有組織犯罪，其引起的社會(huì)不滿情緒又會(huì)加劇社會(huì)沖突，造成一系列的社會(huì)動(dòng)蕩和犯罪率上升。商業(yè)賄賂泛濫將使國(guó)家陷于犯罪率不斷攀升的惡性循環(huán)。
其次、對(duì)經(jīng)濟(jì)肌體的危害
1、商業(yè)賄賂作為賄賂的一種表現(xiàn)形態(tài)，根本上扭曲了公平競(jìng)爭(zhēng)的規(guī)則，使價(jià)值規(guī)律和競(jìng)爭(zhēng)規(guī)律無(wú)法正常發(fā)揮作用，使市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)變成賄賂、人情及關(guān)系網(wǎng)的惡性博弈，既阻礙市場(chǎng)機(jī)制的正常運(yùn)轉(zhuǎn)，破壞市場(chǎng)交易秩序，也使誠(chéng)信經(jīng)營(yíng)的企業(yè)淪為受害者，阻礙市場(chǎng)機(jī)能的正常發(fā)揮，并成為經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展的瓶頸。
2、造成物價(jià)虛高，特別是一些醫(yī)藥企業(yè)實(shí)行高定價(jià)、高回扣，“作為商業(yè)賄賂的藥品回扣，每年高達(dá)7.72億元……醫(yī)院藥價(jià)之所以居高不下，70%都消耗在流通領(lǐng)域，從藥品離開(kāi)廠家開(kāi)始，要經(jīng)過(guò)醫(yī)藥代表、醫(yī)院院長(zhǎng)、藥劑師、有處方權(quán)的醫(yī)生等數(shù)道關(guān)口，每過(guò)一道關(guān)，價(jià)格就被抬高一些，最后落到老百姓手中的就成了高價(jià)藥，而這些抬高的價(jià)格實(shí)際上讓老百姓背上了。”
3、助推假冒偽劣盛行。當(dāng)交易的天平向行賄者一方傾斜，不法商家生產(chǎn)的假冒偽劣商品就有了進(jìn)入市場(chǎng)的機(jī)會(huì)，而行賄的成本也必然打入商品價(jià)格，受害的都是消費(fèi)者。
4、阻礙經(jīng)濟(jì)發(fā)展。當(dāng)行賄、拉關(guān)系成為最管用的“外功”，企業(yè)就不會(huì)重視提高技術(shù)水平、提升產(chǎn)品質(zhì)量等“內(nèi)功”修煉，國(guó)家的生產(chǎn)力水平還能上得去?經(jīng)濟(jì)還能得到迅速發(fā)展?
5、損害國(guó)家聲譽(yù)，影響投資環(huán)境。英國(guó)《觀察家報(bào)》則撰文批評(píng)我國(guó)的商務(wù)環(huán)境，認(rèn)為中國(guó)公司與國(guó)際經(jīng)營(yíng)標(biāo)準(zhǔn)相去甚遠(yuǎn)，西方公司遵循國(guó)際公認(rèn)的經(jīng)營(yíng)標(biāo)準(zhǔn)，而中國(guó)公司卻大多講究長(zhǎng)期以來(lái)形成的拉關(guān)系、給回扣的做法。在我國(guó)許多行業(yè)，商業(yè)賄賂已成為“行規(guī)”和企業(yè)運(yùn)行的潛規(guī)則，從業(yè)者已陷入惡性競(jìng)爭(zhēng)的環(huán)境。如果不及時(shí)治理，商業(yè)賄賂導(dǎo)致的市場(chǎng)腐敗將成為我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的瓶頸，直接影響中國(guó)的投資環(huán)境，給中國(guó)經(jīng)濟(jì)帶來(lái)嚴(yán)重“內(nèi)傷”。
再次、沖擊社會(huì)道德心理底線
商業(yè)賄賂雖然見(jiàn)不得光，卻能大行其道且呈蔓延之勢(shì)，越來(lái)越多的人不得不屈從于“潛規(guī)則”?！耙郧罢f(shuō)起行賄，那是人人喊打?，F(xiàn)在再談賄賂，大家的態(tài)度似乎動(dòng)搖了。”現(xiàn)在很多商人并不以行賄為恥，而是以能找到‘關(guān)系'、辦成事、賺到錢(qián)為榮。商業(yè)賄賂的流行在一些地方甚至演化為“笑廉不笑貪”。認(rèn)同腐敗，還是與之斗爭(zhēng)?民間心理和公共語(yǔ)言出現(xiàn)分裂，社會(huì)心理對(duì)腐敗問(wèn)題的認(rèn)識(shí)從“一邊倒”逐步發(fā)展為“二元結(jié)構(gòu)”，這是泛化的商業(yè)賄賂帶給社會(huì)的重大創(chuàng)傷。
總之，商業(yè)賄賂使市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)陷入毀滅，使社會(huì)道德腐化墮落，使社會(huì)發(fā)展落入迷途，敗壞了我國(guó)的國(guó)際形象，引起各方面廣泛關(guān)注。胡錦濤同志在中紀(jì)委第六次全體會(huì)議上指出：“要認(rèn)真開(kāi)展致理商業(yè)賄賂專項(xiàng)工作，堅(jiān)決糾正不正當(dāng)交易行為，依法查處商業(yè)賄賂案件”。國(guó)務(wù)院溫家寶在第四次廉政工作會(huì)議上強(qiáng)調(diào):“重點(diǎn)抓好治理商業(yè)賄賂專項(xiàng)工作”.
三、國(guó)外治理商業(yè)賄賂的成功經(jīng)驗(yàn)
美國(guó)
成熟的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和良好的社會(huì)環(huán)境使商業(yè)賄賂在美國(guó)難以興風(fēng)作浪，就美國(guó)的市場(chǎng)運(yùn)作和社會(huì)監(jiān)管方面來(lái)看，對(duì)商業(yè)賄賂的規(guī)制主要有四種機(jī)制：反壟斷機(jī)制、公平競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制、輿論監(jiān)督機(jī)制和法律機(jī)制。近幾年幾起典型的商業(yè)賄賂案反映了美國(guó)打擊商業(yè)賄賂的力度。
“朗訊案”，2004年4月6日，朗訊向美國(guó)證券交易委員會(huì)遞交匯報(bào)文件，指出朗訊將解除其中國(guó)區(qū)總裁戚道協(xié)、首席運(yùn)營(yíng)官關(guān)赫德及財(cái)務(wù)主管和市場(chǎng)部經(jīng)理的職務(wù)，理由是他們?yōu)楹献鞣教峁┓欠ɑ乜邸?/p>
“戴姆勒-克萊斯勒案”，2004年10月，戴姆勒-克萊斯勒公司前會(huì)計(jì)師向美國(guó)聯(lián)邦法院舉報(bào)，該公司存在違反《海外反腐敗法》的行為，曾利用40個(gè)銀行賬號(hào)向外國(guó)政府官員行賄。
“孟山都案”，2005年1月，孟山都公司向美國(guó)證券交易委員會(huì)繳納了50萬(wàn)美元罰金，作為向印尼官員行賄的代價(jià)。
“巨人案”，2005年3月，國(guó)防工程承包商和軍火商巨人公司受美國(guó)證券交易委員會(huì)指控，向貝寧共和國(guó)總統(tǒng)的商業(yè)咨詢顧問(wèn)支付了超過(guò)350萬(wàn)美元的賄金。
“德普案”，美國(guó)司法部于2005年5月20日提供的報(bào)告稱，全球最大的診斷設(shè)備生產(chǎn)企業(yè)DPC在天津的子公司天津德普診斷產(chǎn)品有限公司從1991年到2002年期間，向中國(guó)國(guó)有醫(yī)院醫(yī)生行賄162.3萬(wàn)美元的現(xiàn)金，用來(lái)?yè)Q取這些醫(yī)療機(jī)構(gòu)購(gòu)買(mǎi)DPC公司的產(chǎn)品。德普公司從中賺取200萬(wàn)美元利潤(rùn)。
日本
日本刑法將商業(yè)賄賂統(tǒng)一為行賄罪和受賄罪，無(wú)論在商業(yè)方面還是其他方面，具有行賄或者受賄行為必須承擔(dān)相同的法律責(zé)任。并且，日本界定的賄賂范圍相當(dāng)廣，凡是能夠滿足人的需要或者欲望的一切利益都可以算作賄賂，包括提供性服務(wù)以及高規(guī)格的宴請(qǐng)和接待等。利用手中掌握的權(quán)限，在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中要求他人給予金錢(qián)、物品或者提供其他好處的，以及接受或者約定接受利益和好處的屬于受賄行為，必須承擔(dān)刑事責(zé)任。
日本還制定了《公益舉報(bào)人保護(hù)法》，努力保護(hù)揭發(fā)和透露公司主管或分管人員違法舞弊行為的舉報(bào)人。規(guī)定要為舉報(bào)人嚴(yán)格保密，不得以任何形式泄露舉報(bào)人的真實(shí)身份。其次，公司不得以任何理由解雇或用其他任何形式打擊報(bào)復(fù)舉報(bào)人。如果發(fā)生這種情況，將按有關(guān)法律嚴(yán)肅處理。
日本大企業(yè)基本上都建立了一套嚴(yán)密的防止和制約商業(yè)賄賂的機(jī)制。其中最主要的是實(shí)施嚴(yán)格的招投標(biāo)制度。只要超過(guò)一定數(shù)量的建設(shè)工程或者采購(gòu)項(xiàng)目均采用真實(shí)的招投標(biāo)制度，企業(yè)的最高領(lǐng)導(dǎo)人不直接參與招標(biāo)工作，具體的招標(biāo)工作由具體部門(mén)組成的招標(biāo)小組進(jìn)行。還有人對(duì)招標(biāo)小組有無(wú)違反招標(biāo)程序進(jìn)行檢查監(jiān)督，防止個(gè)別人在招標(biāo)中營(yíng)私舞弊，接受賄賂。
德國(guó)
目前，德國(guó)治理商業(yè)賄賂的法律主要有《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》、《德國(guó)刑法典》和1997年8月份修訂的《反腐敗法》。這些法律對(duì)各種形式的賄賂做了界定，并規(guī)定了相應(yīng)的懲治措施。在德國(guó)，制止賄賂行為主要是通過(guò)司法手段而不是行政手段，以排除行政機(jī)關(guān)的不適當(dāng)干預(yù)。
德國(guó)的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境已經(jīng)相當(dāng)成熟，輿論監(jiān)督也很?chē)?yán)格。如果一家公司做出了違法行為，它不但會(huì)受到法律制裁，而且還會(huì)遭受輿論批評(píng)以及競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的排擠，公司形象將大大受損，甚至?xí)飘a(chǎn)。在這樣的背景下，德國(guó)公司，尤其是大公司的犯罪動(dòng)機(jī)很小。
德國(guó)實(shí)行全民醫(yī)療保險(xiǎn)制度，病人的醫(yī)療費(fèi)和藥費(fèi)最終都由保險(xiǎn)公司支付。如果醫(yī)藥公司向醫(yī)院藥房和市場(chǎng)藥店行賄，勢(shì)必會(huì)增加藥品的成本，也就是說(shuō)會(huì)增加保險(xiǎn)公司的支付金額，因此保險(xiǎn)公司也對(duì)醫(yī)生和藥房具有強(qiáng)大的監(jiān)督作用
四、當(dāng)前中國(guó)治理商業(yè)賄賂的對(duì)策
(一)加強(qiáng)輿論宣傳和監(jiān)督。輿論監(jiān)督是最具影響力的社會(huì)監(jiān)督，要充分利用報(bào)刊、電視、廣播等新聞媒體，大力宣傳商業(yè)賄賂對(duì)社會(huì)的危害及國(guó)家有關(guān)制止商業(yè)賄賂的法律、法規(guī)和政策。對(duì)查出的典型商業(yè)賄賂案件通過(guò)媒體予以曝光。
(二)將反商業(yè)賄賂納入到反腐敗的框架中，把治理商業(yè)賄賂專項(xiàng)工作作為反腐倡廉的重點(diǎn)。要著力解決公益性強(qiáng)、與人民群眾切身利益密切相關(guān)、破壞市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的問(wèn)題;重點(diǎn)治理工程建設(shè)、土地出讓、產(chǎn)權(quán)交易、醫(yī)藥購(gòu)銷(xiāo)、政府采購(gòu)以及資源開(kāi)發(fā)和經(jīng)銷(xiāo)等領(lǐng)域的商業(yè)賄賂行為。一方面要堅(jiān)決糾正企業(yè)事業(yè)單位及中介機(jī)構(gòu)在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，違反商業(yè)道德和市場(chǎng)規(guī)則的不正當(dāng)交易行為;一方面要依法查處商業(yè)賄賂案件，突出查辦大案要案。通過(guò)專項(xiàng)治理，堅(jiān)決遏制商業(yè)賄賂蔓延的勢(shì)頭，進(jìn)一步規(guī)范市場(chǎng)秩序、企業(yè)行為和行政權(quán)力，加快建立防治商業(yè)賄賂的有效機(jī)制。
(三)完善反商業(yè)賄賂的法律。當(dāng)前國(guó)內(nèi)懲治商業(yè)賄賂的法規(guī)散見(jiàn)于《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第8條、第22條，《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》第9條，《刑法》第163條。這些法律在現(xiàn)實(shí)反商業(yè)賄賂方面運(yùn)行并不理想。
1、我國(guó)受賄罪主體范圍的狹窄，導(dǎo)致無(wú)法對(duì)現(xiàn)實(shí)中形形色色的商業(yè)賄賂行為予以全面有效的管制。作為公有制為主體的國(guó)家，除了國(guó)有企業(yè)和控股公司以外，各種事業(yè)單位中的工作人員，雖然既非國(guó)家工作人員，也非公司、企業(yè)人員，但同樣掌握一定的公共資源支配權(quán)，并可能利用這些權(quán)力尋租。比如大量醫(yī)療回扣案中牽扯的醫(yī)生收賄，以及教材回扣案中牽涉的學(xué)校管理人員和教師。但他們卻難以受到現(xiàn)行法律的制裁。建議擴(kuò)大受賄罪的主體;同時(shí)由于商業(yè)賄賂是一種關(guān)聯(lián)行為，行賄和受賄互為條件，可以將兩者視為一種行為，即商業(yè)賄賂行為，一并查處。
2、對(duì)回扣、附贈(zèng)等行為做出明確的規(guī)定;對(duì)折扣比例做出具體規(guī)定，明確折扣不能以排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手為目的，對(duì)贈(zèng)品數(shù)額限制在合理范圍內(nèi)。
3、在管轄權(quán)上，檢察、公安、工商、稅務(wù)和審計(jì)等部門(mén)都有調(diào)查權(quán)。如果是涉及到國(guó)家工作人員受賄由檢察機(jī)關(guān)查處，涉及公司企業(yè)人員則由公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)，如果情節(jié)輕微不構(gòu)成犯罪的則由工商部門(mén)處罰，多頭管理往往導(dǎo)致管理疏漏。建議統(tǒng)一反商業(yè)賄賂執(zhí)法機(jī)構(gòu)，授予其廣泛的權(quán)力，課以其重大的責(zé)任，以解決當(dāng)前執(zhí)法過(guò)于寬松，取證困難，對(duì)于賄賂罪的調(diào)查力度明顯偏弱等缺陷。
4、經(jīng)濟(jì)處罰力度輕，清華大學(xué)廉政研究室主任任建明則對(duì)我國(guó)與美國(guó)的“商業(yè)賄賂”做了一個(gè)比較：在美國(guó)，如果通過(guò)賄賂所得的利潤(rùn)為10分，那么在處罰商業(yè)賄賂時(shí)，經(jīng)濟(jì)處罰可能高達(dá)100分;在中國(guó)，如果商業(yè)賄賂所得的利潤(rùn)為10分,接受的經(jīng)濟(jì)處罰可能只有1分。目前中國(guó)的經(jīng)濟(jì)處罰與美國(guó)相差100倍。如果采用美國(guó)的超過(guò)利潤(rùn)10倍或者更高的經(jīng)濟(jì)處罰措施，將對(duì)中國(guó)的行賄者產(chǎn)生巨大的震懾力。
5、更主要的是，中國(guó)現(xiàn)有專門(mén)打擊商業(yè)賄賂的規(guī)范性文件明顯不足，立法層次太低且規(guī)定滯后，無(wú)法滿足打擊和懲治商業(yè)賄賂的需要。從法律層面看，懲治商業(yè)賄賂并不僅限于刑法修改。還應(yīng)當(dāng)將分散在各法律法規(guī)中的有關(guān)條例加以整合，將實(shí)體性法律規(guī)范(包括刑事、行政和民事)及程序性法律規(guī)范統(tǒng)一在一部法律之中，制定統(tǒng)一《反商業(yè)賄賂法》，以維護(hù)我國(guó)公平競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)環(huán)境和投資環(huán)境。從目前情況看，制定《反商業(yè)賄賂法》的條件已成熟，盡快出臺(tái)《反商業(yè)賄賂法》勢(shì)在必行，以填補(bǔ)法律體系的重大缺陷，才能應(yīng)對(duì)日益嚴(yán)峻的商業(yè)賄賂形勢(shì)。
五、結(jié)語(yǔ)
商業(yè)賄賂是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的一種復(fù)雜社會(huì)現(xiàn)象，屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)中隱密性和危害性較大的一種。其存在有著深刻的社會(huì)歷史根源和個(gè)體根源。我們?cè)谶M(jìn)一步健全對(duì)商業(yè)賄賂行為法律規(guī)制的同時(shí)，必須從健全市場(chǎng)制度和制裁個(gè)人兩方面入手。標(biāo)本兼治，采取帶有根本性的措施進(jìn)行綜合治理，只有這樣才能有效的預(yù)防和打擊商業(yè)賄賂行為，維護(hù)公平競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)環(huán)境，最大限度地保護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益，使民族經(jīng)濟(jì)在國(guó)際交往中充滿生機(jī)，穩(wěn)步增長(zhǎng)。
【參考文獻(xiàn)】
1、呂明瑜著：《競(jìng)爭(zhēng)法》，法律出版社，2004年版。
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4、吳宏偉著：《競(jìng)爭(zhēng)發(fā)有關(guān)問(wèn)題研究》，中國(guó)人民大學(xué)出版社，2002年版。
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