刑法方面畢業(yè)論文投稿

　　刑法是由一系列法律條文組成,這些條文首先是對犯罪性行為進(jìn)行了具體的描述,對比符合這些條件的就是犯罪,然后再根據(jù)對應(yīng)的刑事責(zé)任的規(guī)定來確定對其最終施行的刑罰措施。下文是學(xué)習(xí)啦小編為大家搜集整理的關(guān)于刑法方面畢業(yè)論文投稿的內(nèi)容，歡迎大家閱讀參考!

　　刑法方面畢業(yè)論文投稿篇1

　　談國有控股公司中貪污罪主體的認(rèn)定

　　論文摘要 國有控股公司作為一種特殊形態(tài)的公司類型,其工作人員身份的認(rèn)定是處理貪污犯罪的重點(diǎn)、難點(diǎn)。本文通過分析國有控股公司的屬性,對國有控股公司中受委派從事公務(wù)的人員及其核心概念“國有資產(chǎn)代表權(quán)”進(jìn)行闡釋,明確國家工作人員身份,加上對國有控股公司中受委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員簡要分析,明確貪污罪的主體范圍。

　　論文關(guān)鍵詞 國有控股公司 貪污罪 犯罪主體

　　我國刑法很多犯罪構(gòu)成要件都要求主體具有特定身份,是否具有特定的身份,直接影響著是否構(gòu)成犯罪、構(gòu)成何種犯罪以及罪行輕重的評(píng)價(jià)。貪污犯罪一般要求犯罪主體具有國家工作人員身份,而在認(rèn)定國家工作人員身份過程中比較復(fù)雜的一個(gè)問題就是國有控股公司中工作人員身份的認(rèn)定。本文擬在分析國有控股公司屬性的基礎(chǔ)上對國有控股公司中工作人員是否具有國家工作人員身份進(jìn)行判斷,以期明確貪污罪主體的認(rèn)定。

　　一、國有控股公司的屬性

　　隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,特別是國有企業(yè)改革的深化,投資主體多元化的公司、企業(yè)大量出現(xiàn),給刑法上認(rèn)定國有公司、企業(yè)帶來了困難。豍刑法理論上對國有公司、企業(yè)的認(rèn)定范圍呈現(xiàn)出兩種不同的意見:一種意見“獨(dú)資說”認(rèn)為,國有公司、企業(yè)僅指國有獨(dú)資公司、企業(yè);豎另一種意見“控股說”則主張,國有公司、企業(yè)包括國有獨(dú)資公司、企業(yè)以及國有控股公司、企業(yè)。從上述不同意見中,我們不難看出,關(guān)于國有公司、企業(yè)的范圍認(rèn)定問題,焦點(diǎn)就在于國有控股公司、企業(yè)是否屬于國有公司、企業(yè)。

　　2001年最高人民法院在《關(guān)于在國有資本控股、參股的股份有限公司中從事管理工作的人員利用職務(wù)便利非法占有本公司財(cái)物如何定罪問題的批復(fù)》、2003年《全國法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》以及2005年《關(guān)于如何認(rèn)定國有控股、參股股份有限公司中的國有公司、企業(yè)人員的解釋》中規(guī)定,國有控股、參股公司中從事管理工作的人員,除受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派從事公務(wù)的外,不屬于國家工作人員。通過對上述司法解釋的分析,國有控股、參股公司中從事管理工作的人員是不同于國有公司中從事公務(wù)的人員的,不屬于國家工作人員。但是,上述司法解釋的出臺(tái),并沒有解決司法實(shí)踐中處理案件的分歧,也沒有平息理論界的爭論。姑且不論國有控股公司是否屬于國有公司,本文認(rèn)為,最高法做出的上述司法解釋是相對妥當(dāng)?shù)?它沒有從正面回答國有控股公司是否屬于國有公司這一問題,而是直接否定國有控股、參股公司中從事管理工作的人員屬于國家工作人員。最高院的這一做法是為了保持刑法典第九十三條整體的協(xié)調(diào)一致,從系統(tǒng)性角度作出的解釋,是合適的。

　　刑法典第九十三條第二款在規(guī)定國有單位從事公務(wù)的人員之后,緊接著規(guī)定另一類主體——國有單位委派到非國有單位從事公務(wù)的人員,作為準(zhǔn)國家工作人員的第二類主體獨(dú)立存在。其中的“非國有公司”主要是指國有控股、參股公司,理由如下:第一,根據(jù)我國國有公司運(yùn)行管理機(jī)制,國家作為投資主體,出于有利于保護(hù)國有資產(chǎn)的目的,通過任命、委派工作人員等方式經(jīng)營、管理國有資產(chǎn)。而在不含有任何國有資產(chǎn)成分的私有公司,國家作為行政管理一方,一般不會(huì)以委派工作人員的方式直接干預(yù)其經(jīng)營活動(dòng)。第二,從事公務(wù)的內(nèi)涵具體到國有公司人員身上,就是指代表國家行使監(jiān)督、管理國有資產(chǎn)的職權(quán)。而私有公司的工作人員則通常無從代表國有投資主體行使監(jiān)督、管理職權(quán)的,只有在極少數(shù)個(gè)別情況下,如全國總工會(huì)委派工作人員到私有公司從事監(jiān)督、維護(hù)企業(yè)職工權(quán)利的行為,才有從事公務(wù)的可能。因此,受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派在國有控股公司中從事公務(wù)的人員,具備國家工作人員身份,并進(jìn)而成為貪污犯罪主體的工作人員。

　　二、國有控股公司中的國家工作人員

　　受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派從事公務(wù)的人員,屬于國家工作人員。在國有控股公司中,是否只有受國有單位委派從事公務(wù)的人員才能成為國家工作人員,解決這一問題,我們首先需要厘清“委派”的內(nèi)涵。

　　(一)委派

　　1.“委派”與“從事公務(wù)”

　　國有單位委派到國有控股公司從事公務(wù)的人員,屬于準(zhǔn)國家機(jī)關(guān)工作人員。“委派”這一形式賦予了工作人員相應(yīng)的資格身份,加上“從事公務(wù)”這一要素,就屬于國家工作人員。應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)識(shí)“委派”與“從事公務(wù)”之間的關(guān)系,以及委派是否需要具備特定的形式,關(guān)系到國有控股公司中國家工作人員的認(rèn)定問題。

　　據(jù)最高人民法院《全國法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》規(guī)定,“委派,是指委任、派遣,其形式多種多樣,如任命、指派、提名、批準(zhǔn)等。”以委派形式從事公務(wù)的人員范圍,最高法認(rèn)為,不論被委派的人身份如何,只要是接受國有單位的委派,代表國有單位在國有控股公司從事組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理等工作,都可以認(rèn)定為國有單位委派到非國有單位從事公務(wù)的人員。2010年最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理國家出資企業(yè)中職務(wù)犯罪案件具體應(yīng)用法律若干問題的意見》(以下簡稱《意見》)第六部分關(guān)于國家出資企業(yè)中國家工作人員的認(rèn)定進(jìn)一步規(guī)定:“經(jīng)國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位提名、推薦、任命、批準(zhǔn)等,在國有控股、參股公司及其分支機(jī)構(gòu)中從事公務(wù)的人員,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為國家工作人員。具體的任命機(jī)構(gòu)和程序,不影響國家工作人員的認(rèn)定。”據(jù)此,準(zhǔn)確認(rèn)定國有控股公司中的國家工作人員,必須從“從事公務(wù)”的實(shí)質(zhì)要件和“委派”的形式要件兩個(gè)方面進(jìn)行考察,并以該兩個(gè)要件為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行逐一甄別。從事公務(wù),是指代表國有投資主體行使監(jiān)督、管理國有資產(chǎn)職權(quán),強(qiáng)調(diào)對國有資產(chǎn)的管理支配性。根據(jù)《現(xiàn)代漢語詞典》的解釋,委派是指派人擔(dān)任職務(wù)或者完成某項(xiàng)任務(wù)。盡管最高法認(rèn)為委派的形式多種多樣,但并沒有強(qiáng)調(diào)必須具備明確、特定的表現(xiàn)形式。不論其具體形式如何,通過委派就賦予代表國家這樣一種身份資格。豒因此,委派并不需要具備特定的形式,在認(rèn)定國有控股公司中的國家工作人員時(shí),必須把握“國家代表性”(委派)和“管理支配性”(從事公務(wù))要件。

　　需要注意的是,雖然“委派”與“從事公務(wù)”在認(rèn)定國有控股公司中國家工作人員身份時(shí)關(guān)系密切,但“委派”形式要件和“從事公務(wù)”實(shí)質(zhì)要件并不是相互對應(yīng)的,例如國有公司改制為股份有限公司后,某工作人員沒有取得新的“委派”形式,但其所從事的管理工作的具體內(nèi)容、性質(zhì)和公司改制前沒有大的區(qū)別,在此情況下,很難認(rèn)定該工作人員不是“從事公務(wù)”。因此,不能以簡單的是否具備“委派”形式來判斷某人是否在“從事公務(wù)”,也不能簡單的以“委派”來界定國家工作人員。

　　2.委派主體

　　雖然委派沒有特定的形式要求,但有學(xué)者主張,委派的主體必須特定,在目前形式下僅限于國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位,且必須以單位的名義進(jìn)行。由于國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位是具備直接代表國家從事公務(wù)資格的職能組織,有權(quán)通過一定的形式將其一部分職能分流出去,而通過“委派”將其部分公務(wù)職能授予一定的工作人員,既可以緩解國有單位的公務(wù)壓力,又可以更好更有效率的管理國家事務(wù),也不至于超出自身的職能權(quán)限,違反相關(guān)法律的規(guī)定。國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位是適格的委派主體,而具備直接代表國家從事公務(wù)資格組織是不是就僅限于上述國有單位呢?

　　《意見》還規(guī)定:“經(jīng)國家出資企業(yè)中負(fù)有管理、監(jiān)督國有資產(chǎn)職責(zé)的組織批準(zhǔn)或者研究決定,代表其在國有控股、參股公司及其分支機(jī)構(gòu)中從事組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、經(jīng)營、管理工作的人員,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為國家工作人員。”該《意見》進(jìn)一步規(guī)定,除國有獨(dú)資公司外,國家出資企業(yè)是包括國有控股、參股公司的。由此,有學(xué)者認(rèn)為,該《意見》一定程度上擴(kuò)張了委派主體的范圍,從而擴(kuò)大了國家工作人員的范圍。更有觀點(diǎn)主張,該《意見》是規(guī)定了一種不同于委派形式的國家工作人員類型。豖國有控股公司是由國有資產(chǎn)和非國有資產(chǎn)共同投資設(shè)立的公司,不具有直接代表國家從事公務(wù)的職能。而國家出于保護(hù)國有資產(chǎn)的需要在國有控股公司中設(shè)立的負(fù)有管理、監(jiān)督國有資產(chǎn)職責(zé)的組織,是有權(quán)代表國家從事管理、監(jiān)督國有資產(chǎn)這一公務(wù)職能活動(dòng)的,通過委派形式,使工作人員具有了代表國有資產(chǎn)進(jìn)行監(jiān)督、管理職權(quán)。所以,國有控股公司負(fù)有管理、監(jiān)督國有資產(chǎn)職責(zé)的組織是委派的適格主體,是委派主體的應(yīng)有之義,不存在擴(kuò)張之說。

　　(二)國有資本代表權(quán)

　　國有資本代表權(quán),是指有權(quán)代表國有資本投資主體從事經(jīng)營、管理、監(jiān)督國有資產(chǎn)等公務(wù)活動(dòng)。國有公司中經(jīng)營、管理國有資產(chǎn)的工作人員,是代表國有投資主體行使經(jīng)營、管理職權(quán)的,因而是國家工作人員。而國有控股公司中有權(quán)代表國有資本投資主體從事公務(wù)的人員范圍則是有限的。

　　首先,由國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派在國有控股公司中從事公務(wù)的人員,國有單位作為國有資本投資主體,通過“委派”賦予了控股公司中工作人員代表國有資本投資主體從事公務(wù)的職權(quán),因而具有國家工作人員身份。其次,負(fù)有監(jiān)督、管理國有資產(chǎn)職責(zé)的組織委派在國有控股公司中從事公務(wù)的人員,將其代表國有資本投資主體監(jiān)督、管理國有資產(chǎn)的職能,委派給一定的工作人員,賦予國有資本代表權(quán),因而被委派的主體也屬于國家工作人員。最后,值得研究的是,由于委派的形式?jīng)]有要求,對委派作了比較寬泛的理解,導(dǎo)致司法實(shí)踐中在認(rèn)定國有控股公司中國家工作人員身份時(shí),尤其是《意見》出臺(tái)之后,常常對公司直接任命、選舉等方式產(chǎn)生的人員造成誤解。雖然委派沒有特定的形式要求,但在認(rèn)定國家工作人員身份時(shí),仍需具備“委派”形式要件和“從事公務(wù)”實(shí)質(zhì)要件。

　　國有控股公司中負(fù)有監(jiān)督、管理國有資產(chǎn)職責(zé)的組織批準(zhǔn)或研究決定,代表其在國有控股公司從事公務(wù)的人員,不包括公司董事、監(jiān)事以及高級(jí)管理人員等直接由國有控股公司直接任命、選舉等產(chǎn)生的人員。誠然,任命、選舉等方式屬于委派形式,但是其并不是由適格主體委派的。換言之,國有控股公司的股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)不屬于負(fù)有管理、監(jiān)督國有資產(chǎn)職責(zé)的組織。在國有控股公司內(nèi)部,具體哪個(gè)部門負(fù)有監(jiān)督、管理國有資產(chǎn)職責(zé),沒有明確規(guī)定,多數(shù)國有控股公司也沒有專門設(shè)立這類機(jī)構(gòu)。豗但是,負(fù)有管理、監(jiān)督國有資產(chǎn)職責(zé)的組織,必須具有國有資本代表權(quán),才能監(jiān)督、管理國有資產(chǎn),其委派的工作人員才有可能具備國家工作人員身份。除特別授權(quán)外,由于所含資本所有權(quán)性質(zhì)不一,國有控股公司的股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)不具有國有資產(chǎn)代表權(quán),而由其選舉、任命產(chǎn)生的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員也不能代表國有資產(chǎn)投資主體進(jìn)行經(jīng)營、管理國有資產(chǎn),成為國家工作人員。盡管董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員負(fù)有經(jīng)營、管理公司資產(chǎn)的職權(quán),對公司的經(jīng)營管理活動(dòng)具有重大影響,甚至能夠影響到國有資產(chǎn)的經(jīng)營管理活動(dòng),但是董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員僅僅代表公司經(jīng)營管理公司資產(chǎn),更多的是為企業(yè)發(fā)展和股東服務(wù),很少甚至不會(huì)考慮國有資產(chǎn)的問題。豘因此,除非公司章程有特別規(guī)定或者接受國有單位委派,國有控股公司中直接選舉、任命產(chǎn)生的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員因不具有國有資產(chǎn)代表權(quán),不屬于國家工作人員。

　　三、受委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員

　　根據(jù)刑法第三百八十二條的規(guī)定,除國家工作人員外,受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員,也可以作為貪污罪的主體。

　　(一)受委托人員不屬于國家工作人員

　　據(jù)2003年最高人民法院《全國法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》規(guī)定,受委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn),是指“因承包、租賃、臨時(shí)聘用等管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)”。因委托的內(nèi)容是從事管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的公務(wù)行為,極易與委派相混淆。雖然都可成為貪污罪的犯罪主體,但是受委派從事公務(wù)的人員具有國家工作人員身份,而受委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員并不因此成為國家工作人員,因此有必要明確區(qū)分二者。與委派不同,委托一般是雙方作為平等的民事主體基于合同建立委托關(guān)系,雙方之間不具有隸屬性,受托方根據(jù)協(xié)議在委托范圍內(nèi)實(shí)施管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)行為,不得超越或者違背委托權(quán)限行為,委托行為產(chǎn)生的結(jié)果由委托人承擔(dān)。

　　有觀點(diǎn)認(rèn)為,《刑法》第三百八十二條屬于法律擬制規(guī)定,受委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員被法律擬制為貪污罪的主體,因而屬于法律擬制的國家工作人員。豛受委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員之所以能夠擬制成為貪污罪的主體,是因?yàn)槲行袨榈墓珓?wù)性質(zhì),使得實(shí)施委托行為過程中發(fā)生的侵占、竊取、騙取國有財(cái)產(chǎn)等行為達(dá)到了貪污罪規(guī)制的程度,有必要作為貪污罪從嚴(yán)懲治。刑法第三百八十二條只是將受委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員的侵占、竊取、騙取國有財(cái)產(chǎn)等行為擬制為貪污罪,而不是擬制其具有國家工作人員身份。另外,從法理方面分析,受委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員也不具有國家工作人員身份屬性。受委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員雖具有從事公務(wù)屬性,但其并不具有國有資本代表權(quán)的屬性。國有單位只是基于民事委托關(guān)系授予受托人部分管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的職能,受托行為也嚴(yán)格限制在受托范圍內(nèi),管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的行為只是幫助實(shí)現(xiàn)國有單位的意志而已,缺乏代表國有資產(chǎn)的資格,因而不屬于國家工作人員。

　　(二)國有控股公司中受委托人員

　　對于接受國有單位委托,在國有控股公司從事管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員,我們不難認(rèn)定,屬于貪污罪的主體。至于國有控股公司委托的管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員,有學(xué)者主張,委托主體必須是國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體,受委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員才能成為貪污罪主體。豜根據(jù)該觀點(diǎn),即使是接受國有控股公司的委托,在國有控股公司擔(dān)任高級(jí)管理人員從事管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)行為,也不成立刑法上的委托關(guān)系,不能成為貪污罪的主體。本文認(rèn)為,委托主體特定是不容置疑的,《刑法》第三百八十二條明確將委托主體限定為國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體,是與委派主體作了相同的考慮。委托主體必須具有相應(yīng)的委托資格,即代表國家從事公務(wù)的職能,很明顯,上述國有單位均具有代表國家管理、經(jīng)營國有資產(chǎn),并將其部分職能授予一定工作人員的職權(quán)。在對國有控股公司屬性界定不明晰,或者一味將其排除出國有公司范圍會(huì)造成相關(guān)貪利性犯罪打擊不力的情況下,將國有控股公司一概踢出委托主體是不明智的。借鑒委派主體的認(rèn)定,國有控股公司中負(fù)有管理、監(jiān)督國有資產(chǎn)組織同樣是具有代表國家從事公務(wù)職權(quán)的組織,可以作為委托主體。對于接受國有控股公司中負(fù)有管理、監(jiān)督國有資產(chǎn)組織的委托,在國有控股公司中從事管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員,可以成為貪污罪的犯罪主體。因此,不管是接受國有單位,還是國有控股公司中負(fù)有管理、監(jiān)督國有資產(chǎn)組織的委托,在國有控股公司從事管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員,均可作為貪污罪的主體。

　　刑法方面畢業(yè)論文投稿篇2

　　試談非法占用農(nóng)用地罪的犯罪對象

　　論文摘要 農(nóng)業(yè)在我國進(jìn)行社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)的過程中處于重要位置,是我國經(jīng)濟(jì)安全發(fā)展的重要保障,這就決定了農(nóng)用地的關(guān)鍵地位。非法占用土地罪犯罪對象的準(zhǔn)確定義有利于司法實(shí)踐中的定罪量刑,貫徹憲法的精神,切實(shí)保障土地的量與質(zhì)。根據(jù)《刑法修正案(二)》的規(guī)定,非法占用農(nóng)用地罪的犯罪對象由耕地轉(zhuǎn)化為農(nóng)用地,擴(kuò)大了該罪的保護(hù)對象。但是有關(guān)農(nóng)用地的具體內(nèi)涵和外延法律并沒有確切而統(tǒng)一的司法解釋,加之現(xiàn)實(shí)中犯罪方式的新穎性層出不窮,易導(dǎo)致法院在辦理該種類案件時(shí)不能準(zhǔn)確的追究行為人的刑事責(zé)任。因此,對于農(nóng)用地的認(rèn)定是從事法律工作必不可少的部分。再有,土地是一個(gè)整體,我國對農(nóng)用地之外的其他種類的土地類型如建設(shè)用地、未利用土地等也應(yīng)加強(qiáng)刑法的保護(hù),根據(jù)不同種類土地的經(jīng)濟(jì)價(jià)值和社會(huì)價(jià)值確定不同程度的保護(hù)強(qiáng)度。

　　論文關(guān)鍵詞 農(nóng)用地 耕地 禽飼養(yǎng)地 濕地

　　隨著現(xiàn)代化的進(jìn)行,占用農(nóng)用地的現(xiàn)象層出不窮、花樣百出,規(guī)范非法占用農(nóng)用地罪犯罪對象的范圍,有利于司法實(shí)踐中公檢法機(jī)關(guān)的公正嚴(yán)格執(zhí)法,切實(shí)貫徹司法理念。

　　一、耕地向農(nóng)用地的轉(zhuǎn)變

　　耕地是我國土地種類中最具戰(zhàn)略性意義的,糧食供應(yīng)不僅關(guān)乎人們的日常生活,更是影響國家安全穩(wěn)定、經(jīng)濟(jì)獨(dú)立發(fā)展的重要因素。法律手段的保護(hù)是必不可少的。隨著國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和城鎮(zhèn)化的進(jìn)程,各種土地類型犯罪層出不窮,侵害對象不僅僅局限于耕地,而是橫向擴(kuò)展,延伸至林地、草地等,林地、草地等土地類型也遭到了重大破壞,非法占有耕地罪已不能滿足現(xiàn)有的社會(huì)局面,為保其得到有效的保護(hù),進(jìn)入21世紀(jì)后,全國人大會(huì)出臺(tái)了《刑法修正案(二)》,“非法占有耕地罪”修改為“非法占有農(nóng)用地罪”。至此,該罪的保護(hù)對象也轉(zhuǎn)換為農(nóng)用地。“非法占用農(nóng)用地罪”彌補(bǔ)了“非法占用耕地罪”保護(hù)范疇和保護(hù)力度的缺陷,滿足了現(xiàn)實(shí)需要。

　　二、有關(guān)農(nóng)用地的范圍

　　(一)有關(guān)農(nóng)用地的范圍,理論界存在不同的見解

　　有的主張農(nóng)用地包括耕地、林地、園地、牧草地和其他農(nóng)用地,其他農(nóng)用地包括禽飼養(yǎng)地、設(shè)施農(nóng)業(yè)用地、坑塘水面及農(nóng)田水利用地豍;有的主張農(nóng)用地的范圍除了耕地、林地、草地外,還應(yīng)該包括養(yǎng)殖水面和濕地豎;有的提倡包括耕地、林地、園地、草地在內(nèi)的所有農(nóng)用地豏;還有前面所提到的農(nóng)用地僅包含耕地和林地。對于農(nóng)用地的界定,把其限定在耕地、林地這兩種類型上,不能滿足遏制日益猖獗且多變復(fù)雜的土地犯罪的現(xiàn)實(shí)要求。但也不能無限制地?cái)U(kuò)大農(nóng)用地的范圍,將不具有農(nóng)用性質(zhì)的土地類型貼上農(nóng)用地的標(biāo)簽,這樣不但會(huì)造成執(zhí)法的混亂,更加不利于經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定發(fā)展,準(zhǔn)確界定農(nóng)用地的范圍是必不可缺的。

　　(二)耕地、林地、草地屬于農(nóng)用地范疇是毋庸置疑的,尤其耕地是農(nóng)用地的主要類型,侵占耕地是非法占用農(nóng)用地罪的主要行為模式

　　但需注意,耕地是動(dòng)態(tài)的,不是一成不變的,由于各種人為因素和自然因素的影響,耕地會(huì)轉(zhuǎn)變?yōu)槠渌恋仡愋?這時(shí)發(fā)生非法占用農(nóng)用地的現(xiàn)象該如何判斷呢。人為土地承包經(jīng)營權(quán)收回,使農(nóng)民無法繼續(xù)在原有耕地上進(jìn)行農(nóng)作,使耕地荒廢兩年,人為由耕地變?yōu)榛牡?在此基礎(chǔ)上再進(jìn)行非農(nóng)業(yè)建設(shè)。再有,在我國廣大的農(nóng)村,村中大量的青壯年勞力大批進(jìn)城務(wù)工,農(nóng)村嚴(yán)重缺乏勞動(dòng)力,造成耕地大量閑置,逐年淪為荒地。除此外,自然因素,例如地震、泥石流、滑坡等,也會(huì)造成耕地的轉(zhuǎn)變。在上述三種情形下發(fā)生的非法占有耕地并改為它用,數(shù)量較大,造成大量毀壞的情形該如何定罪量刑呢。

　　由于人為原因轉(zhuǎn)為荒地的原有耕地能否作為非法占有農(nóng)用地的犯罪對象,我國現(xiàn)有法律并沒有明確規(guī)定,主要是靠法院以具體情況而定。我認(rèn)為,即使已人為將其轉(zhuǎn)為荒地,但其行為應(yīng)從人為轉(zhuǎn)荒開始起算,這時(shí)行為的對象是耕地,是非法占用農(nóng)用地罪的犯罪對象。進(jìn)城務(wù)工造成的耕轉(zhuǎn)荒能否成為非法占用農(nóng)用地的犯罪對象,對此握持否定觀點(diǎn)。自然因素導(dǎo)致耕地轉(zhuǎn)變?yōu)槲蠢猛恋?那么該土地就應(yīng)作為未利用土地對待,未利用土地不是非法占用農(nóng)用地罪的犯罪對象,理所應(yīng)當(dāng)?shù)牟荒苷J(rèn)定為非法占用農(nóng)用地罪。須注意的是耕地上的土壤能否成為本罪的犯罪對象?在數(shù)量較大的耕地上大量取土造成耕地質(zhì)量嚴(yán)重下降、無法正常耕種的,可以成立非法占用農(nóng)用地罪。

　　(三)除耕地、林地、草地屬于是農(nóng)用地外,還有幾種其他的土地類型須區(qū)分

　　所謂的禽飼養(yǎng)地,也就是飼養(yǎng)禽類的場所?！墩f文》中提到:“禽,走獸總名。”《三國志·華佗傳》說:“吾有一術(shù),各五獸之戲。一曰虎,二曰鹿,三曰熊,四曰猿,五曰鳥。”本文中所提到的禽飼養(yǎng)地中的禽主要是指雞、鴨、鵝、豬、牛、羊等。隨著經(jīng)濟(jì)多樣化進(jìn)程,禽類的飼養(yǎng)方式也呈現(xiàn)多樣化。就拿飼養(yǎng)雞來說吧,有的飼養(yǎng)主采取放養(yǎng)式,將雞散放在山丘或者面積較大的平地上,讓雞自由活動(dòng),占地面積廣且并沒有大型的養(yǎng)雞工具。而有的飼養(yǎng)人則采取完全不同的飼養(yǎng)模式,修建養(yǎng)雞舍,將雞全部關(guān)在籠子里,進(jìn)行統(tǒng)一喂養(yǎng)。放養(yǎng)式養(yǎng)雞的用地,認(rèn)定為農(nóng)用地是毋庸置疑的,但是把封閉式養(yǎng)雞所建設(shè)的雞舍占用地歸入農(nóng)用地的范圍,我認(rèn)為是存在不合理因素的。雞舍占用地理應(yīng)界定為建設(shè)用地,它以改變原有土地的利用性能,不再適用農(nóng)業(yè)建設(shè),相比而言,雞舍更符合建設(shè)用地的特點(diǎn)。禽飼養(yǎng)地應(yīng)認(rèn)定為農(nóng)用地,現(xiàn)代農(nóng)業(yè)并不是僅僅指種植業(yè),它是包含養(yǎng)殖業(yè)在內(nèi)的大農(nóng)業(yè)。

　　假定一塊五十畝的土地,沒有用來種植農(nóng)作物,同時(shí)也不符合草地、林地標(biāo)準(zhǔn),更加不能認(rèn)定為養(yǎng)殖水面,只是放養(yǎng)了一定數(shù)量的雞鴨,這種情況下認(rèn)為農(nóng)用地的合情合理的。但不是所有的禽飼養(yǎng)地都可以納入農(nóng)用地的范疇。首先排除的是那種改變土地原有性質(zhì)且采取室內(nèi)養(yǎng)殖的密集型的禽飼養(yǎng)地。這種飼養(yǎng)方式并不是主要依靠土地,在產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)價(jià)值的過程中土地作用很小,飼養(yǎng)物并不是主要依靠土地的生長物來生存。再有就是小規(guī)模的農(nóng)家養(yǎng)殖也應(yīng)排除在外。村民在自家院子里單獨(dú)劃分一小塊地專門用于飼養(yǎng)雞鴨等家禽,這種情況也不屬于具有農(nóng)用地性質(zhì)的禽飼養(yǎng)地。除上述兩種情況外,我們還應(yīng)注意到草地與禽飼養(yǎng)地的區(qū)別。

　　在草地上大量放牧?xí)r,我們也可以說這是禽飼養(yǎng)地,因?yàn)樗耆锨蒿曫B(yǎng)地的要件。但是,把它劃分到草地一類中更能滿足現(xiàn)實(shí)要求。綜上所述,作為農(nóng)用地一個(gè)下屬概念的禽飼養(yǎng)地只能是一個(gè)狹義的禽飼養(yǎng)地,是指在較大規(guī)模的土地上進(jìn)行的放養(yǎng)式的并排除草地范圍外的進(jìn)行雞、鴨、鵝、豬、牛、羊等飼養(yǎng)的場地。隨著生活水平的提高,飼養(yǎng)物并不僅僅局限于雞牛等,例如飼養(yǎng)蛇和狐貍。狐貍的養(yǎng)殖一般采取室內(nèi)密集式,但是蛇的飼養(yǎng)有時(shí)會(huì)采取放養(yǎng)式,這是我們應(yīng)如何認(rèn)定呢?蛇的放養(yǎng)式養(yǎng)殖應(yīng)認(rèn)定為禽飼養(yǎng)地。時(shí)代在發(fā)展,社會(huì)在進(jìn)步,我們不應(yīng)該止步不前,概念的內(nèi)涵和外延也是需要更新?lián)Q代來滿足我們這個(gè)日新月異的社會(huì)的。

　　《土地管理法》并沒有把濕地規(guī)定在農(nóng)用地的范圍。濕地是指天然或者人工形成的沼澤地等帶有靜止或者流動(dòng)水庫的成片淺水區(qū),還包括在低潮時(shí)水深不超過六米的水域。濕地具有很強(qiáng)的生態(tài)功能,是整個(gè)生態(tài)系統(tǒng)中重要的一環(huán)。濕地的最直接資源就是淡水,濕地中蘊(yùn)含豐富的水資源。然而我國正面臨淡水緊缺的生存問題,淡水豐富的濕地對問題的解決具有重要意義。除此外,濕地現(xiàn)今也是我們的食物庫之一,提供大量的稻米、魚蝦、藻類、蓮藕等,具有一定的農(nóng)業(yè)性質(zhì)。但是,并不是所有的濕地都進(jìn)行了農(nóng)業(yè)開發(fā),具有農(nóng)用地的特征。就如同,未經(jīng)開墾且不可耕種的荒地屬于未利用土地,是農(nóng)用地的儲(chǔ)備資源,不可能成為農(nóng)用地一般,只有經(jīng)過開墾并符合耕地條件的原有荒地才能被定義為耕地,進(jìn)入農(nóng)用地的列表。與禽飼養(yǎng)地一樣,我們對待濕地應(yīng)分類而定,進(jìn)行農(nóng)業(yè)開發(fā)的應(yīng)歸入農(nóng)用地范疇,未進(jìn)行任何開發(fā)或者未進(jìn)行農(nóng)業(yè)開發(fā)而進(jìn)行商業(yè)建設(shè)的應(yīng)歸入非利用土地或者建設(shè)用地范圍。濕地的生態(tài)作用和農(nóng)業(yè)作用使得濕地占有愈加重要的地位,我國相關(guān)法律法規(guī)雖未明確規(guī)定濕地的性質(zhì),但經(jīng)過農(nóng)業(yè)開發(fā)的濕地顯然能成為農(nóng)用地的一部分。

　　灘涂包括海灘、河灘和湖灘三種類型?！锻恋乩矛F(xiàn)狀分類》明確規(guī)定,無論是沿海灘涂還是河流湖泊灘涂,都不包括已利用灘涂。經(jīng)利用的灘涂我們可以劃入養(yǎng)殖水面,未利用灘涂理應(yīng)歸入未利用土地。所以,灘涂可以不劃入農(nóng)用地范疇。

　　養(yǎng)殖水面和農(nóng)田水利用地是大農(nóng)業(yè)發(fā)展不可或缺且不易替代的土地資源,深深具有農(nóng)用地的性質(zhì),所以理應(yīng)作為非法占用農(nóng)用地罪的犯罪對象?！锻恋毓芾矸ā犯敲鞔_規(guī)定農(nóng)用地包括耕地、林地、草地、養(yǎng)殖水面和農(nóng)田水利用地。所以,養(yǎng)殖水面和農(nóng)田水利用地當(dāng)之無愧的是農(nóng)用地,是本罪的保護(hù)對象。

　　三、擴(kuò)大刑法保護(hù)范圍

　　土地是一個(gè)整體,土地生態(tài)平衡是相互影響、相互作用的,把刑事保護(hù)的范圍擴(kuò)大到整個(gè)土地,會(huì)更有利于土地生態(tài)的保護(hù)豐。農(nóng)用地關(guān)乎國家糧食安全,而建設(shè)用地制約城市經(jīng)濟(jì)發(fā)展規(guī)模與速度,未利用土地是國家的后備儲(chǔ)蓄土地,是我國土地的最后一道防線。三者是一個(gè)相互影響、相互促進(jìn)的整體。隨意侵占土地將打破原有的土地系統(tǒng),造成土地沙化、鹽漬化、漠化水,阻礙堅(jiān)守十八億畝耕地計(jì)劃的實(shí)施。相對于建設(shè)用地和未利用土地,農(nóng)用地的保護(hù)迫在眉睫,但非農(nóng)用地也是不容忽視的重要部分,我們要做的就是確保土地整體的平衡。所以應(yīng)當(dāng)擴(kuò)大非法占用農(nóng)用地罪的犯罪對象,將建設(shè)用地與未利用土地納入其保護(hù)范圍,罪名可以相應(yīng)地更改為“破壞土地質(zhì)量罪”,至于定罪量刑部分可以根據(jù)經(jīng)濟(jì)價(jià)值和社會(huì)價(jià)值的不同在進(jìn)行深層次的劃分。即使不歸入非法占農(nóng)用地罪的范疇,也應(yīng)在新的刑法修正案中增加相應(yīng)的罪名,做到對土地的全面保護(hù)。