三、細(xì)化緩刑適用條件的思考與建議
以上論述了“不致再危害社會(huì)”的判斷方法，但仍然具有高度原則性。因?yàn)樾谭ㄒ?guī)定的判斷依據(jù)是犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，具體包含哪些內(nèi)容，法官自由裁量的權(quán)限尚嫌偏大。如果立法上能夠?qū)λ痉▽?shí)踐中常見的幾種經(jīng)常被適用緩刑而社會(huì)效果良好的犯罪情節(jié)加以細(xì)化，特別是規(guī)定若干種禁止適用緩刑和一般應(yīng)當(dāng)適用緩刑的情形，將可以合理限制法官的刑罰裁量權(quán)，使緩刑的適用被控制在一個(gè)適當(dāng)?shù)姆秶鷥?nèi)，同時(shí)也為爭(zhēng)取社會(huì)公眾對(duì)緩刑判決的認(rèn)同奠定立法基礎(chǔ)。
從立法的角度來(lái)考慮，緩刑適用條件應(yīng)當(dāng)細(xì)化為三種：強(qiáng)制適用條件、裁量適用條件、排斥適用條件。強(qiáng)制適用條件是法官如無(wú)充分正當(dāng)理由，一般應(yīng)當(dāng)適用緩刑的情形。裁量適用條件是法官根據(jù)案件具體情況，著重考慮適用緩刑的情形。排斥適用條件則是禁止適用緩刑的情形。
（一）緩刑的強(qiáng)制適用條件：應(yīng)當(dāng)適用緩刑的情形
應(yīng)當(dāng)適用緩刑的情形，首先應(yīng)局限于較輕性質(zhì)的犯罪，即法定最高刑為三年以下有期徒刑。如果法定最高刑超過三年，則說(shuō)明犯罪本身的性質(zhì)較為嚴(yán)重，不能納入“應(yīng)當(dāng)適用緩刑”的范圍。應(yīng)當(dāng)適用緩刑的情形不能有法定或酌定的從重情節(jié)，如拒不認(rèn)罪、惡意翻供、不積極賠償?shù)?，則顯示被告人存在抗拒改造的傾向，具有較高的人身危險(xiǎn)性，不能適用緩刑。根據(jù)司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，犯罪情節(jié)輕微、無(wú)從重處罰情節(jié)，同時(shí)具有多個(gè)從輕、減輕處罰情節(jié)的被告人，往往能夠獲得緩刑。緩刑的強(qiáng)制適用條件，主要是參考各種法定的從輕、減輕處罰情節(jié)來(lái)確定。同時(shí)具有多個(gè)從輕、減輕處罰情節(jié)的被告人，有時(shí)可能獲得比緩刑更輕的免予刑事處罰，因此強(qiáng)制適用緩刑的條件應(yīng)當(dāng)加上“需予以刑事處罰”。當(dāng)然，案件的實(shí)際情況是復(fù)雜的，緩刑的判決還要考慮社會(huì)效果等因素，即使是強(qiáng)制適用條件，也不能規(guī)定得過于絕對(duì)，因此不妨使用“一般應(yīng)當(dāng)”的表述，留下一定余地，如確實(shí)有充分的正當(dāng)理由不宜適用緩刑的，可以作為例外不適用緩刑。據(jù)此，建議刑法規(guī)定緩刑的強(qiáng)制適用條件如下：
所犯罪行的法定最高刑為三年以下有期徒刑，無(wú)從重處罰情節(jié)，且有下列情形之一的，如需予以刑事處罰，一般應(yīng)當(dāng)適用緩刑：
1、犯罪預(yù)備或中止后自首的；
2、自首后又有立功表現(xiàn)的；
3、脅從犯，沒有造成嚴(yán)重后果的；
4、防衛(wèi)過當(dāng)，沒有造成嚴(yán)重后果的；
5、避險(xiǎn)過當(dāng)，沒有造成嚴(yán)重后果的；
6、不滿十八周歲的人實(shí)施過失犯罪的。
（二）緩刑的裁量適用條件：可以適用緩刑的情形
裁量適用緩刑的條件，首先應(yīng)符合刑法第七十二條的規(guī)定，并結(jié)合刑法規(guī)定的各種從輕、減輕情節(jié)來(lái)確定。主要包括未成年人的輕微犯罪、從犯、脅從犯、防衛(wèi)過當(dāng)、避險(xiǎn)過當(dāng)、疏忽大意的過失犯罪等。對(duì)于年滿七十周歲的老年人實(shí)施的輕微犯罪，從人道主義和社會(huì)倫理的角度來(lái)考慮，大多可以適用緩刑，使誤入歧途的老年人也能老有所終，保持尊老的傳統(tǒng)美德，維護(hù)社會(huì)和諧穩(wěn)定。對(duì)于實(shí)施造成較輕人身傷害的犯罪，能積極賠償被害人的損失，并取得被害人諒解的被告人，按照修復(fù)性司法和刑事和解的精神，結(jié)合化解矛盾的社會(huì)效果來(lái)考慮，一般也可適用緩刑。據(jù)此，建議刑法規(guī)定緩刑的裁量適用條件如下：
符合刑法第七十二條的規(guī)定，無(wú)從重處罰情節(jié)，且具有下列情形之一的，如需予以刑事處罰，可以著重考慮適用緩刑：
1、不滿十八周歲的人實(shí)施法定最高刑為三年以下有期徒刑的犯罪的；
2、年滿七十周歲的人實(shí)施法定最高刑為三年以下有期徒刑的犯罪的；
3、從犯或脅從犯；
4、防衛(wèi)過當(dāng)，沒有造成特別嚴(yán)重后果的；
5、避險(xiǎn)過當(dāng)，沒有造成特別嚴(yán)重后果的；
6、疏忽大意的過失犯罪；
7、實(shí)施造成較輕人身傷害的犯罪，能積極賠償被害人的損失，并取得被害人諒解的。
（三）緩刑的排斥適用條件：不應(yīng)當(dāng)適用緩刑的情形
在司法實(shí)踐中，雖然符合緩刑的形式條件，但適用緩刑社會(huì)效果不好、不應(yīng)當(dāng)適用緩刑的情形相當(dāng)多。但刑法只規(guī)定了累犯一種，顯然是不夠的，這不僅使緩刑的條件顯得過于寬松，容易使人誤解只要不是累犯就可以適用緩刑，而且也為司法腐敗留下了方便之門，這是需要完善的。緩刑的排斥適用條件，主要考慮其犯罪性質(zhì)的嚴(yán)重性和被告人的人身危險(xiǎn)性程度，結(jié)合刑法規(guī)定的從重處罰情節(jié)來(lái)確定。建議刑法規(guī)定緩刑的排斥適用條件如下：
有下列情形之一的，不得適用緩刑：
1、實(shí)施故意殺人、強(qiáng)奸、搶劫、綁架、拐賣婦女兒童以及涉及毒品、槍支、恐怖組織、黑社會(huì)性質(zhì)組織等嚴(yán)重危害社會(huì)治安犯罪的；
2、累犯；
3、有罪行嚴(yán)重的前科的；
4、教唆不滿十八周歲的人犯罪的；
5、一人犯數(shù)罪的；
6、具有刑法規(guī)定的加重法定刑的情節(jié)的。
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