行政法本科畢業(yè)論文
行政法學(xué)理論基礎(chǔ)是揭示行政法本質(zhì)和規(guī)律的，在行政法學(xué)理論體系中具有基礎(chǔ)性質(zhì)和地位的理論，是明確行政法價值與功能的關(guān)鍵。下面是學(xué)習(xí)啦小編為大家整理的行政法本科畢業(yè)論文，供大家參考。
行政法本科畢業(yè)論文篇一
《 簡論行政強(qiáng)制法的實踐難題與因應(yīng)之道 》
論文摘要 行政強(qiáng)制是行政法上的一項基本的制度，作為一種手段它在行政管理過程中被廣泛使用。然而，理論上對此問題的研究較為混亂，制度實踐也表現(xiàn)出諸多困擾和沖突。為應(yīng)對這種現(xiàn)實，2011年6月30日，《中華人民共和國行政強(qiáng)制法》在歷經(jīng)12年四次審議后，由十一屆全國人大會第二十一次會議通過，并于2012年1月1日起施行。此法的出臺彌補(bǔ)了以前行政強(qiáng)制制度的散、亂、軟的問題，但在實踐中如何做到盡善盡美仍然是亟待解決的問題。
論文關(guān)鍵詞 行政強(qiáng)制 實踐難題 因應(yīng)之道
《行政強(qiáng)制法》出臺以前，我國已經(jīng)初步形成一套自成體系的行政強(qiáng)制法律制度，但是在行政強(qiáng)制領(lǐng)域中還存在著許多亟需解決的現(xiàn)實問題。歷時12年，我國的行政強(qiáng)制法終于出臺，這部法律肩負(fù)著規(guī)范行政權(quán)力和維護(hù)行政相對人利益的雙重責(zé)任，是中國特色社會主義法律體系的支架性法律，其出臺是我國行政法治建設(shè)歷程中的又一個里程碑。其以完備的邏輯結(jié)構(gòu)緊扣行政強(qiáng)制的各個方面，兼顧了從實體到程序、從總則到分則、從行政機(jī)關(guān)實施到法院實施行政強(qiáng)制等特點，并始終將人文精神貫穿其中。但是，該法自實施以來仍然面臨著一些難題亟需加以完善。
一、行政強(qiáng)制法的實踐難題
我國《行政強(qiáng)制法》在實踐中遇到的難題主要體現(xiàn)在一下方面：
(一)行政強(qiáng)制原則籠統(tǒng)抽象，實踐中無法具體實施
《行政強(qiáng)制法》明確規(guī)定，或者雖沒有明確規(guī)定但在和整個條文中呈現(xiàn)出來的原則有六項，具體為：平衡原則、比例原則、行政強(qiáng)制法定原則、教育與強(qiáng)制相結(jié)合原則、正當(dāng)程序原則和救濟(jì)原則。其中，第五條所確立的比例原則是我國第一次在行政立法中明確確立的原則。比例原則，要求在行政強(qiáng)制的設(shè)定和實施上，應(yīng)在其所追求的目的與所采取的手段進(jìn)行平衡，采取非強(qiáng)制手段可以達(dá)到行政管理目的的，不得設(shè)定和實施行政強(qiáng)制。此原則源于德國19世紀(jì)的警察法學(xué)，現(xiàn)在是德國等大陸法系國家以及歐共體法中一項重要的一般行政法原則和憲法原則。廣義的比例原則的內(nèi)容包括必要性、適當(dāng)性和比例性的要求，這些要求都是具有不確定的彈性要求。比例原則的核心內(nèi)容是“最小損害”原則。這一原則在實踐中可操作性不強(qiáng)，在具體的行政強(qiáng)制實踐中，往往是以公益為名，對個人正當(dāng)權(quán)益過分忽視，一種普遍的觀念認(rèn)為，目的的正當(dāng)性當(dāng)然可以證成手段的正當(dāng)性。行政強(qiáng)制執(zhí)行手段帶有強(qiáng)制性，行政主體和行政相對人之間在行政強(qiáng)制執(zhí)行手段下是被服從與服從的關(guān)系。為了盡快實現(xiàn)行政目的，行政機(jī)關(guān)往往以各種理由運(yùn)用強(qiáng)制手段提高效率，對于非強(qiáng)制手段會很少適用。所以，這一原則在實踐中如何操作是一個很重要的難題。
(二)落實限制“委托執(zhí)行”困難重重
《行政強(qiáng)制法》第十七條規(guī)定行政強(qiáng)制措施權(quán)不得委托，行政強(qiáng)制措施應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)具備資格的行政執(zhí)法人員實施，其他人員不得實施。這條顯然是針對多年以來社會上由非行政機(jī)關(guān)或者不具備資質(zhì)的人員行使行政強(qiáng)制的“亂象”而制定的，本條禁止了“委托執(zhí)法”及公務(wù)員執(zhí)法，有利于肅清行政強(qiáng)制中的混亂現(xiàn)象。但是，法律規(guī)定禁止其他人員執(zhí)法和實施強(qiáng)制，而實踐中其他人員執(zhí)法現(xiàn)象不但沒有減少反而還有擴(kuò)大增加的趨勢。究其原因：一是基層執(zhí)法力量不足，基層執(zhí)法編制不夠，執(zhí)法任務(wù)又很重，因此導(dǎo)致很多執(zhí)法主要靠其他人員去完成。二是執(zhí)法重心沒有下移到基層，很多執(zhí)法編制和執(zhí)法人員都浮在中層和高層，或者是執(zhí)法貴族化傾向，有執(zhí)法資格的人員不執(zhí)法，沒有執(zhí)法資格的人員滿大街執(zhí)法。這就是我們基層執(zhí)法的部分現(xiàn)狀。此條過于絕對的表述造成了立法上的尷尬：有些強(qiáng)制執(zhí)行是行政機(jī)關(guān)的執(zhí)法部門和執(zhí)法人員無法親自實施的，就會導(dǎo)致行政強(qiáng)制的軟弱無力。
(三)人民法院執(zhí)行能力面臨挑戰(zhàn)
《行政強(qiáng)制法》第十三條規(guī)定行政強(qiáng)制執(zhí)行由法律設(shè)定。法律沒有規(guī)定行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行的，作出行政決定的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。有學(xué)者認(rèn)為，由行政機(jī)關(guān)自行實施行政強(qiáng)制執(zhí)行，即由行政機(jī)關(guān)自己執(zhí)行自己做出的行政決定，背離基本的正當(dāng)程序原則。所以，加入申請法院強(qiáng)制執(zhí)行，可以說是在程序上又為行政強(qiáng)制執(zhí)行多了一道審查程序，從理論上來看，這有一定的益處。但是，行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)畢竟是行政權(quán)，執(zhí)行的內(nèi)容是行政決定，目的是實現(xiàn)行政職能。行政強(qiáng)制執(zhí)行往往涉及生活的方方面面，其中也包括專業(yè)性很強(qiáng)的行政強(qiáng)制執(zhí)行活動。從法院的系統(tǒng)來看，一般由執(zhí)行庭負(fù)責(zé)執(zhí)行，由行政庭負(fù)責(zé)審查。由于人力和物力的缺乏，往往由行政庭來擔(dān)任執(zhí)行庭的部分執(zhí)行任務(wù)，這就必然導(dǎo)致在審查過程中的馬虎。另外，行政主體容易形成惰性。我國行政主體自行強(qiáng)制執(zhí)行的前提是必須要有法律的授權(quán)。如果行政主體沒有法律的授權(quán)，那么它必須申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。行政機(jī)關(guān)可能為了免責(zé)或怕麻煩，有可能將本來可以自行執(zhí)行的事項統(tǒng)統(tǒng)申請人民法院執(zhí)行，這不但不能充分發(fā)揮行政機(jī)關(guān)的行政管理職能，而且增加了人民法院的負(fù)擔(dān)。反之，屬于法院的執(zhí)行事項，本應(yīng)立即執(zhí)行，法院故意不執(zhí)行或拖延時間，會降低行政效率損害相對人的合法權(quán)益。最后，人民法院對行政主體提出的申請執(zhí)行案件，只能進(jìn)行形式審查，同時由于案件數(shù)量的巨大，人民法院作出錯誤執(zhí)行裁決并強(qiáng)制執(zhí)行的情況難以避免。在此，違法的行政強(qiáng)制執(zhí)行并不是行政機(jī)關(guān)做出的，行政機(jī)關(guān)不會因此承擔(dān)責(zé)任，要求法院承擔(dān)責(zé)任，若法院出現(xiàn)司法腐敗，相對人的維權(quán)途徑就更加困難。
二、實踐中運(yùn)用行政強(qiáng)制法的因應(yīng)之道
鑒于行政強(qiáng)制法在實踐中遇到的問題，我們可以在以下方面進(jìn)一步完善。
第一，貫徹以人為本的執(zhí)法理念，維護(hù)公民的合法權(quán)益?，F(xiàn)代法治國家是建立在以人為本、對人的基本權(quán)利的保障基礎(chǔ)上的。行政強(qiáng)制原則籠統(tǒng)抽象，運(yùn)用行政強(qiáng)制過程中應(yīng)樹立以人為本的理念，對弱勢群體應(yīng)有包容態(tài)度。首先，行政強(qiáng)制原則不可避免的涉及到公共利益和私人利益之間的矛盾和沖突，當(dāng)二者發(fā)生沖突時如何解決?傳統(tǒng)的觀念認(rèn)為公共利益高于私人利益，私人利益要向公共利益讓路，在實踐中我們應(yīng)該具體分析，必須動態(tài)的考量相關(guān)利益，做到公私利益兼顧。其次，運(yùn)用行政強(qiáng)制原則時應(yīng)樹立服務(wù)意識。服務(wù)是政府的存在基礎(chǔ)，在民主政體下，政府只是手段，是達(dá)成公民福祉的工具，而非目的。政府的地位決定了它不能剝奪公民的自為的權(quán)利，不能以強(qiáng)制手段為政府自己提供擴(kuò)張權(quán)利的機(jī)會。當(dāng)然樹立服務(wù)意識，也不是一味的要求行政機(jī)關(guān)遷就公民，在對相對人的合法權(quán)利給予適當(dāng)?shù)目紤]后，也要適時的運(yùn)用強(qiáng)制手段，以維護(hù)行政權(quán)威。再次，強(qiáng)制手段要體現(xiàn)人性化。手段的人性化并不是只講人情，不講法治，而是在以人為本理念的支撐下，在法治的大前提下，進(jìn)行執(zhí)法手段的更新，更多的關(guān)切相對人的現(xiàn)實，真正把相對人當(dāng)人看。
第二，適當(dāng)進(jìn)行擴(kuò)大解釋，維護(hù)行政權(quán)威。針對《行政強(qiáng)制法》第十七條的規(guī)定，有些強(qiáng)制執(zhí)行是行政機(jī)關(guān)的執(zhí)法部門和執(zhí)法人員無法親自實施的，就會導(dǎo)致行政強(qiáng)制的軟弱無力的現(xiàn)象，我們認(rèn)為可以在實踐中適當(dāng)?shù)倪M(jìn)行擴(kuò)大解釋。所謂擴(kuò)大解釋，即對法律條文有關(guān)詞句的含義作出擴(kuò)展，使其比字面通常理解的含義更廣泛、更豐富，當(dāng)然，這種法律解釋不能違背立法原意。第十七條的立法原意是如果可以通過委托來獲得行政強(qiáng)制措施權(quán)，則意味著不需要依據(jù)“法律、法規(guī)”，只需要依據(jù)“行政決定”就可以獲得一種對公民人身權(quán)和重要財產(chǎn)權(quán)產(chǎn)生直接影響的權(quán)力，這顯然有違行政法治的精神，也不符合行政強(qiáng)制法定原則。但是，我們也應(yīng)該看到現(xiàn)實生活中執(zhí)法空白也是大大存在的，如果將職能進(jìn)行重新配置會對部門之間的權(quán)力和利益產(chǎn)生重大影響，這將是一個長期的部門之間相互博弈的過程。為了維護(hù)行政的權(quán)威，有必要對第17條進(jìn)行擴(kuò)大解釋，以應(yīng)對執(zhí)法空白。同時，必須真正解決執(zhí)法重心下移問題，解決執(zhí)法重心下移的體制和制度配套問題。還要提高執(zhí)法裝備的技術(shù)化、信息化程度，減少對執(zhí)法人員數(shù)量的過分依靠。
第三，合理配置行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)，加強(qiáng)監(jiān)督。不同的國家機(jī)關(guān)的權(quán)力應(yīng)該是獨(dú)立的，各國家機(jī)關(guān)之間是相互監(jiān)督相互協(xié)調(diào)的關(guān)系，將不同國家機(jī)關(guān)的職能混淆起來會造成混亂?！缎姓?qiáng)制法》第十三條規(guī)定行政強(qiáng)制執(zhí)行由法律設(shè)定。法律沒有規(guī)定行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行的，作出行政決定的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。此條執(zhí)行不當(dāng)，會造成強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的混論，損害公民的合法權(quán)益。這里的關(guān)鍵問題在于法律設(shè)定的標(biāo)準(zhǔn)問題，綜合以上分析，我們認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)把握以下兩個標(biāo)準(zhǔn)：其一，涉及重大公益、行政行為內(nèi)容須及時實現(xiàn)的，授權(quán)特定的行政機(jī)關(guān)。如稅務(wù)機(jī)關(guān)的強(qiáng)制劃撥權(quán)等。其二，專業(yè)性和技術(shù)性較強(qiáng)的，授權(quán)特定的行政機(jī)關(guān)。如專利管理機(jī)關(guān)的強(qiáng)制許可、外匯管理機(jī)關(guān)的強(qiáng)制收兌等。而專業(yè)性和技術(shù)性不強(qiáng)、各行政機(jī)關(guān)普遍需要的，如強(qiáng)制拍賣、強(qiáng)制扣繳、強(qiáng)制劃撥等，則不宜普遍授權(quán)，原則上應(yīng)由人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。關(guān)于代履行和執(zhí)行罰這種在性質(zhì)上較溫和，不易造成相對人權(quán)益的損害的間接強(qiáng)制執(zhí)行方法可以適當(dāng)由行政機(jī)關(guān)執(zhí)行，以減輕人民法院的負(fù)擔(dān)。同時，我們也要加大對行政強(qiáng)制執(zhí)行的監(jiān)督，加強(qiáng)權(quán)力機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)、人民群眾與新聞媒體的監(jiān)督，并加強(qiáng)各機(jī)關(guān)自身的內(nèi)部監(jiān)督。關(guān)于人民法院審查方式上應(yīng)以形式審查為一般原則，以實質(zhì)審查為例外。
三、結(jié)語
重視保障公民權(quán)利的《行政強(qiáng)制法》的頒布僅僅是行政強(qiáng)制行為走向法治化的開端，為保證該法有效執(zhí)行，充分發(fā)揮其推進(jìn)法治建設(shè)的重要功能，除依賴于自身的完備性外，還依賴于與其他行政法律的有效銜接，各級行政機(jī)關(guān)的有效執(zhí)行，清理與本法不相符的滯后內(nèi)容，以及全社會的法律素養(yǎng)。我們相信，此法的實施將是完善我國法治體系的有益探索。
行政法本科畢業(yè)論文篇二
《 簡論行政程序法目標(biāo)模式之選擇 》
論文摘要 行政程序法目標(biāo)模式的選擇體現(xiàn)了立法的價值取向，并確定了立法的基本架構(gòu)。因此，目標(biāo)模式是制定行政程序法的先決問題，選擇什么樣的目標(biāo)模式對行政程序法的發(fā)展具有重要的作用。目前，法學(xué)界對行政程序法應(yīng)具備目標(biāo)模式并未達(dá)成共識，因此，對行政程序法目標(biāo)模式的研究將有利于推動我國行政程序法的制定。本文從比較法的視角對現(xiàn)代西方國家分別以美國和奧地利為典型代表兩大目標(biāo)模式——控權(quán)模式和服務(wù)模式進(jìn)行闡述，從中比較和借鑒，再結(jié)合我國法律體系建設(shè)進(jìn)程并提出在轉(zhuǎn)型期的中國大陸的行政程序法宜選擇控權(quán)模式、維權(quán)模式和服務(wù)模式并重模式作為其目標(biāo)模式，希望本文對中國大陸行政程序法的法典化有所裨益。
論文關(guān)鍵詞 目標(biāo)模式 控權(quán)模式 維權(quán)模式 服務(wù)模式
隨著法學(xué)領(lǐng)域研究的不斷深入，“模式”分析方法被引入來對程序法的體例、目標(biāo)進(jìn)行整體研究。在行政程序法中，學(xué)者們提出的目標(biāo)模式是對未來我國立法行為模式和內(nèi)容模式起到了重要的推動作用，從當(dāng)今世界各國來看，各國程序法具有以下幾個方面的立法目的，一是限制行政權(quán)力的擴(kuò)張;二是加強(qiáng)保護(hù)公民的合法權(quán)益;三是與行政實體法緊密聯(lián)系，圍繞實體法的管理和服務(wù)功能展開，形成了行政程序法三大目標(biāo)模式：控權(quán)模式、維權(quán)模式和服務(wù)模式，我國行政程序法的目標(biāo)模式側(cè)重于三種模式的結(jié)合，更注重對行政權(quán)力行使的控制，公民權(quán)利的保護(hù)與服務(wù)社會的功能。
一、行政程序法目標(biāo)模式之概述
(一)何謂目標(biāo)模式
所謂模式(model，pattern)是指“事先或者將要確定的某一事務(wù)的樣式或者特征。”例如專利法規(guī)定的發(fā)明樣本，產(chǎn)品或者項目的風(fēng)格或樣式。行政程序法中所說的目標(biāo)模式特指一個國家的立法機(jī)關(guān)從本國的法律傳統(tǒng)、法律文化、公民的法律意識等各種因素考慮，從本國的實際出發(fā)，繼承本國優(yōu)秀的法律文化，法律制度的同時，吸收別國先進(jìn)的對發(fā)展本國法律具有進(jìn)步作用的各種法制因素而形成的相對穩(wěn)定的對行政程序法具有指導(dǎo)作用的一種模式，這種模式體現(xiàn)了行政程序法的設(shè)計、價值、功能等多方面的指向，并與立法目的緊密聯(lián)系。
(二)研究并選擇目標(biāo)模式的重要意義
研究行政程序法的目標(biāo)模式，對于完善和發(fā)展我國行政程序法具有重要的作用，對控制行政權(quán)力，維護(hù)人民利益、服務(wù)社會、完善依法行政程序具有重要的意義，對推動我國依法行政具有進(jìn)步的意義。
特定的目標(biāo)模式體現(xiàn)了特定行政程序法的價值取向，決定了其基本架構(gòu)、基本原則以及由此所產(chǎn)生的各種規(guī)則和制度。它對行政程序法的構(gòu)架、體例產(chǎn)生巨大的影響，甚至更深層次地影響到行政程序法的理念、法律精神和制度，它的確定性往往也會影響到人們對法的認(rèn)識程度、開放程度、思維定勢。
二、目標(biāo)模式之厘清——基于比較法視角下的認(rèn)識
目標(biāo)模式是研究行政程序法眾多熱點問題中的一個。我國法學(xué)界有關(guān)行政程序法目標(biāo)模式概括起來大致有以下幾種觀點：
第一種觀點把目標(biāo)模式分為控制模式、效率模式和權(quán)利模式三種?？刂颇Ｊ绞侵附y(tǒng)治者為了維護(hù)其統(tǒng)治，要求下級行政機(jī)關(guān)不得違反自己統(tǒng)治意志的模式，體現(xiàn)強(qiáng)大的強(qiáng)制性。效率模式是指以效率為中心，服務(wù)于效率的模式。權(quán)利模式主要體現(xiàn)為維權(quán)，保障權(quán)利。
第二種觀點把目標(biāo)模式分為保權(quán)模式、控權(quán)模式和效率模式三種。保權(quán)模式主要指在行政程序中，最大限度地保障行政相對人在行政程序中所享有的權(quán)利的一種模式。控權(quán)模式主要是控制行政機(jī)關(guān)行政權(quán)力的擴(kuò)張，保證依法行政的一種模式。效率模式主要是基于管理和服務(wù)的效能而產(chǎn)生，強(qiáng)調(diào)高效。
第三種觀點把目標(biāo)模式分為公正模式和效率模式兩種。公正模式主要強(qiáng)調(diào)對行政機(jī)關(guān)行使行政權(quán)的監(jiān)督，防上偏私，效率模式指以效率為中心，服務(wù)于效率的模式。
第四種觀點將行政程序法目標(biāo)模式與行政程序法價值模式放一起探討。提出行政程序法目標(biāo)模式分為維護(hù)模式和保護(hù)模式，與此相應(yīng)行政程序法的價值模式可以分為民主模式和效率模式。
分析以上各種觀點，各個學(xué)者都是站在本國的立場和自身研究的方向去闡述這一問題，從行政程序法所要求的目標(biāo)上去看，各種觀點都有自身的合理性、適用性。但都存在著劃分標(biāo)準(zhǔn)不明確和劃分概念不周延的不足。本人特別指出，行政程序法的目標(biāo)模式應(yīng)歸結(jié)控權(quán)模式、維權(quán)模式和服務(wù)模式三位一體的目標(biāo)模式。在當(dāng)今各國，由于受民族傳統(tǒng)、法律傳統(tǒng)、人文傳統(tǒng)、法律意識、法律心理、法律文化、、經(jīng)濟(jì)發(fā)展、民主發(fā)展、社會制度以及地域的影響，各國的行政程序立法目標(biāo)模式不完全相同或完全不相同。但各國都在一定程度上遵循控權(quán)和服務(wù)的模式。而這一模式則是將兩者都放在同一或基本同一的高度和位置，都給以共同重視，并以此為出發(fā)點，在實踐中視具體情況而允許其在不同歷史時期、不同的歷史條件能有一定程度的側(cè)重點。或者說，并重模式作為一種目標(biāo)模式其實是一個呈現(xiàn)出動態(tài)側(cè)重點的兼容模式，是站在一定的制高點上，起著統(tǒng)攝、引領(lǐng)和指導(dǎo)作用的模式。
為了說明這一問題，我將從比較法的視角對現(xiàn)代西方國家(分別以美國和奧地利為典型代表)兩大目標(biāo)模式——控權(quán)模式和服務(wù)模式的實踐情況進(jìn)行闡述和分析，指出不同國家于目標(biāo)模式之不同選擇是歷史的選擇，是規(guī)律性和必然性的統(tǒng)一。
(一)行政程序法之目標(biāo)模式——控權(quán)模式(以美國為例)
《美國聯(lián)邦行政程序法》(簡稱APA)于1946年6月11日公布施行，作為行政程序法控權(quán)模式的典型代表。美國行政程序立法之所以選擇了控制行政權(quán)力，側(cè)重于保護(hù)公民的權(quán)利的控權(quán)模式，主要是受以下幾個方面的因素所制約：第一，注重程序價值觀的法律傳統(tǒng)的內(nèi)在要求。將程序的公正作為行政行為公正、公開、民主的保障手段，提高對行政權(quán)力的監(jiān)督。第二，滿足行政權(quán)力運(yùn)作的現(xiàn)實需要。立法目的的最終確定很大程度上取決于公眾對行政權(quán)力運(yùn)作的現(xiàn)實需要。第三，受行政法觀念的影響。美國將行政法視為“控制行政權(quán)力的法”，控權(quán)理念使美國更注重防止限制行政權(quán)力濫用，保障公民權(quán)益。第四，受社會價值觀念的影響。美國強(qiáng)調(diào)個人的權(quán)利，強(qiáng)調(diào)個人主義，人權(quán)意識和觀念很強(qiáng)。此外還有其他因素影響和制約著目標(biāo)模式的選擇，但這些因素的合力皆偏向了控權(quán)模式，同時進(jìn)一步強(qiáng)化了對社會的服務(wù)。
(二)行政程序法之目標(biāo)模式——服務(wù)模式(以奧地利為例)
奧地利是行政程序立法較為發(fā)達(dá)的國家之一，其行政程序法在行政法中享有很高的地位，早在1925年6月，奧地利國會就通過了《行政執(zhí)行法》、《行政處罰法》、《普通行政程序法》、和《行政程序法施行法》。這4部法律奠定了奧地利行政程序法的服務(wù)模式。奧地利目標(biāo)模式之選擇，亦由其諸多因素來共同影響和決定的。比如說有以下方面：第一，程序價值觀的影響。奧地利屬于傳統(tǒng)的大陸法系國家，歷來很重視實體法而輕視程序法，把實體法應(yīng)用于管理社會、服務(wù)社會之中，而程序法被視為實體法實現(xiàn)其目標(biāo)和介值的工具，具有從屬性。常更多關(guān)注于結(jié)果、實體上的正義實現(xiàn)，努力追求效率的提高。第二，以行政行為為核心，將行政法視為行政權(quán)力運(yùn)行規(guī)則的行政法觀念的影響。第三，在社會價值觀念方面，大陸法系國家傾向于傳統(tǒng)的集體主義思想，習(xí)慣于依照一些事先已經(jīng)擬制好的規(guī)則行事?？傊?，奧地利選擇服務(wù)模式與該國所存在的各種因素有關(guān)。
三、我國行政程序法目標(biāo)模式之選擇——控權(quán)模式、維權(quán)模式和服務(wù)模式并重
我國行政程序法目標(biāo)模式選擇上，應(yīng)力求從國家利益、集體利益和個人利益出發(fā)，一是考慮行政機(jī)關(guān)權(quán)力運(yùn)行的有效控制，防止權(quán)力無限擴(kuò)張;二是考慮行政程序的完備;三是考慮人民的權(quán)利得到保護(hù);四是兼顧國家利益的實現(xiàn)，最終實現(xiàn)社會和諧這一目標(biāo)奮進(jìn)，因而我國行政程序法科學(xué)的目標(biāo)模式應(yīng)是控權(quán)模式、維權(quán)模式和服務(wù)模式并重，突出對行政權(quán)力的控制、人民權(quán)利的維護(hù)、對社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的服務(wù)，三者之間不能顧此失彼，應(yīng)并重發(fā)展，科學(xué)發(fā)展，科學(xué)立法。
在我國《行政處罰法》、《行政訴訟法》都從不同的角度上體現(xiàn)控權(quán)模式、維權(quán)模式和服務(wù)模式并重的行政程序法目標(biāo)模式，這在我國是有現(xiàn)實的土壤基礎(chǔ)的，且理論上是確實可行的。
控權(quán)模式、維權(quán)模式和服務(wù)模式并重的行政程序法目標(biāo)模式是我國行政程序法發(fā)展的必然，這一模式和我國的發(fā)展有著不可分割的聯(lián)系。中國改革開放三十年，在廣泛而深刻的意義上促成了中國這個社會的轉(zhuǎn)型，是一個新的起點，從社會現(xiàn)代化的角度看，中國屬于后發(fā)現(xiàn)代化國家，與許多已經(jīng)完成現(xiàn)代化的發(fā)達(dá)國家相比，在各個方面皆有“趕超”的特點。在法治和法律體系的建設(shè)方面也不例外?？梢?，中國的法律體系是具有一定規(guī)模和優(yōu)越性的，但也指出未來實質(zhì)意義的法律體系的建設(shè)之路是漫長而艱辛的。于是，在今后將要制定的行政程序法更需要有一種高瞻遠(yuǎn)矚。在目標(biāo)模式的確立上，某種意義上可以說控權(quán)模式、維權(quán)模式和服務(wù)模式并重是我們目前境遇下的理想殿堂，但又是我們未來努力的方向和趨勢。畢竟在中國當(dāng)下，人民法律意識的提高、民主政治化的發(fā)展，并重模式成為我國行政程序法目標(biāo)模式的必然選擇。一方面由于我國經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展，人民的科學(xué)文化水平有所提高，生活質(zhì)量也有所提高，人民對民主立法、科學(xué)立法的要求日增不減，人民要求有序的政治參與、要求政務(wù)公開、民主監(jiān)督呈現(xiàn)上升趨勢，依法行政，建設(shè)社會主義法治國家更應(yīng)該落到實處，這就要求我們更科學(xué)地運(yùn)用法律的手段控制行政權(quán)力的擴(kuò)張。另一方面，我國現(xiàn)正處于社會主義改革開放時期，是各種社會矛盾突發(fā)和高發(fā)的時期，人民處于弱勢狀態(tài)，因此對人民權(quán)利的維護(hù)必不可少。最后，我國改革就是為了發(fā)展，發(fā)展就需要一個強(qiáng)有力的政府作為支撐，作政策指導(dǎo)，作法律導(dǎo)向，這就離不開政府的服務(wù)，因此，總的來說控權(quán)模式、維權(quán)模式和服務(wù)模式并重行政程序法目標(biāo)模式顯得更為符合中國轉(zhuǎn)型時期的立法的訴求，也更符合我國在新形勢下深入貫徹落實依法治國基本方略，全面推進(jìn)依法行政，進(jìn)一步加強(qiáng)法治政府建設(shè)的必然選擇。
四、結(jié)語
在我國，控權(quán)模式、維權(quán)模式和服務(wù)模式并重的這一模式看起來具有一定的理想性，但對于處于轉(zhuǎn)型時期的中國而言，行政機(jī)關(guān)權(quán)力的控制、人民權(quán)利的維護(hù)、經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展需要的服務(wù)是現(xiàn)實的，不容我們否認(rèn)，隨著我國社會的發(fā)展，在某一時期可能會有不同的目標(biāo)選擇、價值選擇，因而在這一并重模式中偏重一某一種模式是有可能的，但這三者之間的關(guān)系并不會因此而完全脫節(jié)，這要求立法者自身具備較高水準(zhǔn)的辯證的理性的思考力，在立法的過程中，不僅要著眼于現(xiàn)在，注重現(xiàn)實，更要明查將來，把這三者有機(jī)結(jié)合起來，推動我國行政程序法目標(biāo)模式科學(xué)化。
行政法本科畢業(yè)論文篇三
《 試析網(wǎng)絡(luò)言論自由的法律規(guī)制 》
論文摘要 網(wǎng)絡(luò)的快速普及給公眾提供了廣闊的言論平臺，拓寬了信息傳播的廣度和深度。網(wǎng)絡(luò)在給人們帶來更多表達(dá)自由之時，也產(chǎn)生了很多問題，而我國目前仍缺少相關(guān)法律對網(wǎng)絡(luò)言論自由進(jìn)行有效規(guī)制。我們應(yīng)充分認(rèn)識網(wǎng)絡(luò)言論立法的必要性與緊迫性，從立法原則、立法形式、及配套法律等方面借鑒國外網(wǎng)絡(luò)言論立法經(jīng)驗，完善我國網(wǎng)絡(luò)言論立法。
論文關(guān)鍵詞 網(wǎng)絡(luò) 言論自由 法律規(guī)制
在現(xiàn)代社會，言論自由被稱為第一政治權(quán)利，言論自由的保障程度一定層面上反映了一個國家社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展和政治民主水平，網(wǎng)絡(luò)所特有的淡化距離和縮短時空差距的功能，使普通人也獲得了發(fā)表并且傳播言論的途徑，使人與人之間的交流變得快速迅捷。網(wǎng)絡(luò)言論自由權(quán)的規(guī)范行使是一個社會文明進(jìn)步的標(biāo)志， 但是，在享受網(wǎng)絡(luò)帶來的種種好處的同時，網(wǎng)絡(luò)的開放性和虛擬性，令許多人忘記了現(xiàn)實世界的約束，無所顧忌，網(wǎng)絡(luò)言論侵權(quán)事件時有發(fā)生。這些網(wǎng)絡(luò)言論暴力事件的出現(xiàn)，讓我們真切地感受到網(wǎng)絡(luò)言論自由與權(quán)利濫用的嚴(yán)重后果。
一、網(wǎng)絡(luò)言論的特點
作為第四媒體的網(wǎng)絡(luò)，打破了媒介對社會輿論的相對壟斷，造就了一種開放的信息傳播環(huán)境，呈現(xiàn)出區(qū)別于傳統(tǒng)媒體的顯著特點。
(一)匿名性導(dǎo)致審查困難
作為一種新興的媒體，網(wǎng)絡(luò)言論不同于傳統(tǒng)媒體的最大特點就是匿名性。網(wǎng)絡(luò)上流傳著一句名言：隔著電腦，你可能在和一只狗交談。網(wǎng)絡(luò)的匿名性使人獲得一種安全感，人們可以自己所設(shè)計的任意一種身份“暢所欲言”，如果他匿名發(fā)表言論，監(jiān)管者很難查出言論發(fā)表者的真實身份。
(二)表現(xiàn)形式多樣導(dǎo)致煽動性強(qiáng)
載體和內(nèi)容的豐富多樣性使網(wǎng)絡(luò)言論表現(xiàn)形式多樣，煽動性強(qiáng)，如果用于負(fù)面宣傳會在很短時間內(nèi)產(chǎn)生巨大的不良影響，易造成大面積的社會恐慌。有數(shù)據(jù)顯示，我國網(wǎng)民文化程度不高，法律意識淡薄，接近70%的網(wǎng)民學(xué)歷在大學(xué)本科以下，這也使得大量網(wǎng)民容易受到虛假信息的蠱惑，缺乏是非判斷理性，易于沖動。
(三)網(wǎng)絡(luò)公開性導(dǎo)致高度傳播性
網(wǎng)絡(luò)的虛擬性、言論的高度公開性和易復(fù)制性等特點決定了網(wǎng)絡(luò)言論的發(fā)布、傳播速度極快，某些熱點網(wǎng)貼，，在幾十分鐘甚至幾分鐘內(nèi)，瀏覽量可達(dá)幾十萬人次。言論一旦經(jīng)網(wǎng)絡(luò)公開，將以幾何級速度向外傳播，瞬間傳播到全世界。
(四)辨識的間接和滯后導(dǎo)致其真?zhèn)坞y辨
在浩瀚的網(wǎng)絡(luò)信息中，誰能吸引眼球誰就能名利雙收。利益的巨大誘惑使許多人恣意傳播不負(fù)責(zé)任的言論，或者捏造、發(fā)布半真半假的信息，或者對信息進(jìn)行了扭曲和夸大。對網(wǎng)絡(luò)言論的真實性需要時間來檢驗，往往需要通過間接的手段進(jìn)行印證，這就給網(wǎng)絡(luò)謠言的存在和散布提供了充足的空間和時間，有的虛假言論常常都有很強(qiáng)的迷惑性，在得不到足夠的真實信息時，人們常常會信以為真。
二、我國網(wǎng)絡(luò)言論自由權(quán)立法缺陷
我國目前還沒有一部專門的法律對網(wǎng)絡(luò)言論進(jìn)行規(guī)制，更沒有形成體系，許多方面還是空白。
(一)缺乏對隱私權(quán)、名譽(yù)權(quán)保護(hù)等方面的立法
侵權(quán)責(zé)任法第一次正式提出“網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)”的概念，對其進(jìn)行規(guī)范，規(guī)定網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者利用網(wǎng)絡(luò)侵害他人民事權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，同時還對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者課以監(jiān)管義務(wù)。 但這項規(guī)定與整個法律制度的銜接與協(xié)調(diào)、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者監(jiān)管義務(wù)的落實，網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)受害者法律救濟(jì)手段的提供等方面還存在著諸多問題。
《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》只限制網(wǎng)絡(luò)傳播的內(nèi)容，對違反者應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任規(guī)定缺失，更沒有對于違法行為進(jìn)行制裁的法律手段。刑法中也沒有專門針對通過網(wǎng)絡(luò)言論犯罪的規(guī)定，更缺少對相關(guān)犯罪的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。
(二)立法層次低，制定主體混亂
現(xiàn)有的立法絕大部分屬于管理性的行政規(guī)章，調(diào)整范圍窄，而且不是完全意義上的法律，立法層次過低，也是目前網(wǎng)絡(luò)言論暴力現(xiàn)象失范的主要原因。現(xiàn)行法律規(guī)范中普遍存在客體交叉，重點不突出、針對性不強(qiáng)等問題。行政部門多頭立法，且多以零星的法規(guī)方式出現(xiàn)，未能構(gòu)成嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆审w系。
(三)立法內(nèi)容雷同，缺乏實際操作性
縱觀我國7部有關(guān)網(wǎng)絡(luò)的規(guī)定，在涉及到網(wǎng)絡(luò)言論的內(nèi)容時，并沒有針對網(wǎng)絡(luò)自身的特點，表述的文字幾乎異曲同工。這些表述又與《未成年人保護(hù)法》第25條、《出版管理條例》第26條、《廣播電視管理條例》第32條、《音像制品管理條例》第3條、《有線電視管理暫行辦法》第9條等有關(guān)言論自由限制的法律法規(guī)的表述雷同。
(四)責(zé)任義務(wù)多，權(quán)利保護(hù)少
我國對網(wǎng)絡(luò)制定規(guī)范，多是政府從方便管理的角度考慮，內(nèi)容也大多是規(guī)定網(wǎng)絡(luò)從業(yè)者或者網(wǎng)民承擔(dān)的義務(wù)，強(qiáng)調(diào)網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者或網(wǎng)民違反相關(guān)規(guī)定時應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，比如罰款或者停業(yè)，取消其刊載新聞資格或查封網(wǎng)站的處罰，少有對網(wǎng)絡(luò)從業(yè)者和的網(wǎng)民權(quán)利進(jìn)行保護(hù)的規(guī)定。甚至有少數(shù)條款嚴(yán)重限制了公民的言論自由權(quán)利，如《互聯(lián)網(wǎng)電子公告服務(wù)管理規(guī)定》中規(guī)定了強(qiáng)制審批制度，如果要經(jīng)營電子論壇、網(wǎng)絡(luò)聊天室、留言板，除了要有經(jīng)營許可證以外，還應(yīng)當(dāng)在向省自治區(qū)、直轄市電信管理機(jī)構(gòu)或者信息產(chǎn)業(yè)部提出專項申請或者專項備案，涉嫌違法。
三、完善我國網(wǎng)絡(luò)言論自由權(quán)立法的幾點思考
(一)立法原則
1.保障言論自由的同時，保障公共利益和公民權(quán)利。這是網(wǎng)絡(luò)立法的基本原則。言論自由是我國憲法規(guī)定的公民基本權(quán)利，網(wǎng)絡(luò)使言論自由在更寬廣的領(lǐng)域得到實現(xiàn)，但其核心依然是人人都有權(quán)享有主張和發(fā)表意見的基本權(quán)利，只是由于網(wǎng)絡(luò)的特殊性使其表現(xiàn)形式區(qū)別于現(xiàn)實社會。網(wǎng)絡(luò)言論自由權(quán)，是《憲法》保護(hù)的言論自由權(quán)在網(wǎng)絡(luò)上的自然延伸。“國家保障公民互聯(lián)網(wǎng)言論自由，公民依法享有互聯(lián)網(wǎng)上充分的言論自由，可以通過各種形式在網(wǎng)上發(fā)表言論。”
網(wǎng)絡(luò)言論作為公民言論的一種形式，同樣要建立在合法的基礎(chǔ)上。聯(lián)合國《公民權(quán)利與政治權(quán)利國際公約》和《世界人權(quán)宣言》等國際人權(quán)法都指出言論自由是有限度的，受到國家安全、社會公共利益等的制約。從私法的角度來說，言論自由受到他人權(quán)利的限制，比如隱私權(quán)、名譽(yù)權(quán)等的限制。
2.必要性和最少限制手段原則。政府對于人民而言始終處于強(qiáng)勢地位，在網(wǎng)絡(luò)社會亦是如此。政府不能僅從維護(hù)自身利益出發(fā)，想方設(shè)法的限制言論自由，而應(yīng)當(dāng)最大限度地保障公民的合法的信息表達(dá)自由空間，并且最大限度地限制網(wǎng)絡(luò)不法行為，在表達(dá)自由的保障和限制之間尋求最佳的平衡推進(jìn)自由的技術(shù)和限制自由的手段都應(yīng)該用于人類自己謀取福利。 限制手段的采取必須是必要的，必須是舍此不能達(dá)到控制效果的方法。在幾種方式可供選擇時，應(yīng)該選擇能達(dá)到消除侵害目的且對網(wǎng)絡(luò)言論限制最小的方式。
3.科學(xué)性原則。網(wǎng)絡(luò)技術(shù)發(fā)展迅速，一日千里，這就要求網(wǎng)絡(luò)立法也要緊跟時代的發(fā)展，充分利用現(xiàn)代網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的最新成果，從內(nèi)容和形式上更加科學(xué)地制定我國網(wǎng)絡(luò)言論自由權(quán)的法律制度。例如，網(wǎng)絡(luò)過濾技術(shù)在過濾暴力信息上的作用還有待證明，但它在過濾色情信息上已經(jīng)開始發(fā)揮重要作用，德國的《多元媒體法》就要求信息散布者以技術(shù)手段防止某類信息被青少年獲得。美國等國家不僅依靠法律，而且注重發(fā)揮技術(shù)及用戶控制對規(guī)范網(wǎng)絡(luò)言論的作用。
(二)完善相關(guān)配套法律
1.針對現(xiàn)階段網(wǎng)絡(luò)言論傳播的特點，出臺相關(guān)的法律法規(guī)，細(xì)化網(wǎng)絡(luò)違法犯罪行為的種類，對應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任和刑事責(zé)任的行為種類加以規(guī)定。
憲法層面，將公民的隱私權(quán)寫入憲法，作為公民的一項基本權(quán)利，明確隱私權(quán)的法律地位。刑事法律層面，增加對侵犯公民人身權(quán)、名譽(yù)權(quán)、住宅不受侵犯權(quán)、通信秘密權(quán)行為的規(guī)范與制裁，實現(xiàn)對公民權(quán)利的保護(hù)。 考慮將隱私權(quán)作為一項獨(dú)立的權(quán)利納入刑法的保護(hù)范圍，將侵犯私人信息秘密、私人生活安寧和私人事務(wù)自決等行為予以刑事法律規(guī)范。設(shè)立“侵犯隱私權(quán)罪”，對于情節(jié)嚴(yán)重、手段惡劣并造成嚴(yán)重后果的隱私侵權(quán)行為進(jìn)行刑法懲戒，十一屆人大四次會議在分組審議刑法修正案(七)草案時，有很多委員提出為保護(hù)公民個人信息，需要追究網(wǎng)絡(luò)“人肉搜索”者的刑事責(zé)任。
(三)專門立法
1.推行網(wǎng)絡(luò)實名制。實名制被公認(rèn)是規(guī)范網(wǎng)絡(luò)秩序的最有效手段。為了讓網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商和網(wǎng)民適應(yīng)實名制，同時保護(hù)網(wǎng)民個人隱私，可以允許網(wǎng)民在身份驗證通過后用網(wǎng)名發(fā)帖。迄今為止，韓國已通過立法、監(jiān)督、管理和教育等措施，對郵箱、論壇、博客甚至視頻實行實名制，成為全球貫徹實名制最徹底的國家之一，這也使得韓國成為網(wǎng)絡(luò)安全程度最高的國家之一。從2009年開始，韓國增加適用“限制性本人確認(rèn)制的網(wǎng)站”，在實行互聯(lián)網(wǎng)實名制的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步擴(kuò)大了適用的范圍。 我國未來網(wǎng)絡(luò)實名制的道路如何設(shè)定，韓國的經(jīng)驗值得借鑒。
2.制定行業(yè)規(guī)章，加強(qiáng)行業(yè)自律。行業(yè)自律也是法律控制體系中的重要部分，2001年，中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會成立，并于次年3月發(fā)布了《中國互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)自律公約》，規(guī)定了加入該公約的互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)從業(yè)者的種種自律義務(wù)。倡導(dǎo)“網(wǎng)絡(luò)媒體也要切實擔(dān)負(fù)起維護(hù)網(wǎng)絡(luò)安全的責(zé)任，切實把規(guī)范網(wǎng)絡(luò)傳播秩序作為維護(hù)網(wǎng)絡(luò)安全的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。”
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