關(guān)于我國證券內(nèi)幕交易法律規(guī)制的思考論文
證券內(nèi)幕交易，又稱內(nèi)部人交易、內(nèi)線交易，是指內(nèi)幕人員或其他獲取內(nèi)幕信息的人員以獲取利益或減少損失為目的，自己或建議他人或泄露內(nèi)幕信息使他人利用該信息進(jìn)行證券交易的活動。以下是學(xué)習(xí)啦小編今天為大家精心準(zhǔn)備的：關(guān)于我國證券內(nèi)幕交易法律規(guī)制的思考相關(guān)論文。內(nèi)容僅供參考，歡迎閱讀!
關(guān)于我國證券內(nèi)幕交易法律規(guī)制的思考全文如下：
一、問題的提出
內(nèi)幕交易是各國資本市場發(fā)展中面臨的共性問題。內(nèi)幕交易不僅違背市場“三公”原則，損害投資者合法權(quán)益，甚至可能成為證券市場改革和發(fā)展的“絆腳石”。近年來，從杭蕭鋼構(gòu)案件中的企業(yè)負(fù)責(zé)人瘋狂斂財，到中山公用內(nèi)幕交易案中牽扯到地方政府官員，從天山紡織資產(chǎn)重組過程中重組方內(nèi)幕交易，到最近廣為關(guān)注的光大證券烏龍指民事訴訟賠償，每一例內(nèi)幕交易案件都對市場產(chǎn)生了極大的影響。如何有效打擊內(nèi)幕交易是證券行政執(zhí)法和刑事司法工作面臨的一個重大課題，從立法層面進(jìn)一步強(qiáng)化法律規(guī)制。
二、主要問題分歧及分析
(一)內(nèi)幕交易構(gòu)成要件的認(rèn)定問題
內(nèi)幕交易的構(gòu)成要件，一般包括主體要件、主觀要件和客觀要件。主體要件方面存在的突出問題是，《證券法》第七十三條規(guī)定的內(nèi)幕交易主體分為“內(nèi)幕信息知情人”和“非法獲取內(nèi)幕信息的人”兩類，但這兩個概念系采用不同的劃分標(biāo)準(zhǔn)，前者是以“知悉”為標(biāo)準(zhǔn)，后者則是以內(nèi)幕信息來源的合法性為標(biāo)準(zhǔn)。劃分標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一導(dǎo)致《證券法》所規(guī)定的內(nèi)幕信息知情人范圍過窄。
以《證券法》第七十四條為例，該條將發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高管人員以及證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、保薦或承銷的證券公司、證券交易所、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)的有關(guān)人員列為內(nèi)幕信息知晴人，但未將上述人員的親屬列為知情人，不利于防范法定內(nèi)幕信息知情人利用其親屬名義變相從事的內(nèi)幕交易。此外，該條亦未將發(fā)行人本身②、并購重組中的收購人和被收購人、重組方和被重組方及其有關(guān)人員等列為內(nèi)幕信息知清人。盡管相關(guān)的規(guī)定在《認(rèn)定指引》中有所體現(xiàn)，但該指引是證監(jiān)會內(nèi)部行政執(zhí)法的指導(dǎo)性文件，不具有普遍的法律效力。
主觀要件認(rèn)定方面一直存在著“持有并利用”標(biāo)準(zhǔn)與“持有即利用”標(biāo)準(zhǔn)的爭論，其核心是交易行為與內(nèi)幕信息之間是否存在因果關(guān)系。美國是采用“持有并利用”標(biāo)準(zhǔn)的代表國家，強(qiáng)調(diào)行為人的交易決策應(yīng)與其知悉的內(nèi)幕信息存在一定的因果關(guān)系。以歐盟成員國、澳大利亞為代表的國家則采用“持有即利用”標(biāo)準(zhǔn)，對行為人所實施的內(nèi)幕交易的認(rèn)定均無需主觀要件的滿足?！蹲C券法》第七十三條采用“持有并利用”標(biāo)準(zhǔn)界定內(nèi)幕交易，而《刑法》第一百八十條則采用“持有即利用”標(biāo)準(zhǔn)。《證券法》與《刑法》規(guī)定的矛盾與沖突，導(dǎo)致是否需要證明內(nèi)幕信息與證券交易之存在因果關(guān)系等問題缺乏明確的指引，致使證券監(jiān)管執(zhí)法與司法中爭議較多。
(二)內(nèi)幕信息敏感期的計算問題
《認(rèn)定指引》對內(nèi)幕信息敏感期的表述為“內(nèi)幕信息開始形成之日起，至內(nèi)幕信息公開或者該信息對證券的交易價格不再有顯著影響時止”?！秲?nèi)幕交易司法解釋》對敏感期的界定與上述表述基本相同，同時對“形成之日”做出了更明確的規(guī)定。
《內(nèi)幕交易司法解釋》第五條規(guī)定:“影響內(nèi)幕信息形成的動議、籌劃、決策或者執(zhí)行人員，其動議、籌劃、決策或者執(zhí)行初始時間，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為內(nèi)幕信息的形成之時。”按此規(guī)定，影響上市公司股價的重大事件動議、籌劃、決策或者執(zhí)行之時，即為內(nèi)幕信息敏感期的起點。但是，由于證券市場行為的高度連續(xù)性、復(fù)雜性，導(dǎo)致對內(nèi)幕交易信息形成具體時點判斷的難度加大。此外，因在重大事項決策中所處的地位不同，導(dǎo)致接觸重大事項的時間早晚不同，動議、籌劃、決策和執(zhí)行對不同的人有不同的含義。法律法規(guī)僅僅通過概括的抽象定義難以與社會現(xiàn)實一一對應(yīng)，導(dǎo)致缺乏明確統(tǒng)一的判斷標(biāo)準(zhǔn)。
(三)行刑街接缺失，違法成本低難以形成威懾力
行政執(zhí)法與刑事司法的銜接缺失，財產(chǎn)處罰的懲戒和約束力不足，違法成本低是近年來我國在內(nèi)幕交易案件行政執(zhí)法和司法審判實踐中面臨的突出問題。一方面，在內(nèi)幕交易案件中，行政執(zhí)法部門與刑事司法部門在案件查處、行為認(rèn)定和證據(jù)轉(zhuǎn)換等方面存在不少加強(qiáng)銜接的制度性難題。另一方面，《證券法》對內(nèi)幕交易的法律責(zé)任規(guī)定明顯過輕，行政處罰數(shù)額較低，刑事處罰量刑較輕，難以對內(nèi)幕交易形成真正的威懾力。例如在內(nèi)幕交易違法行為中，沒有違法所得或者所得數(shù)額較少，并不意味著該行為對市場經(jīng)濟(jì)秩序和社會誠信體系的危害程度降低。
三、法律規(guī)制的完善建議
(一)以《證券法》為契機(jī)，進(jìn)一步擴(kuò)大完善內(nèi)幕交易的主體范圍
參考《認(rèn)定指引》第六條的規(guī)定，建議將內(nèi)幕信息知情人的配偶、父母、子女，因履行法定職務(wù)而獲取內(nèi)幕信息的政府機(jī)關(guān)工作人員，并購重組參與人等納人法定知情人范圍，為執(zhí)法機(jī)關(guān)對上述人員內(nèi)幕交易行為的認(rèn)定和查處工作提供法律依據(jù)。另外，在擴(kuò)大內(nèi)幕信息知情人范圍的同時，以“知情人”的概念逐步取代“內(nèi)幕人”概念，淡化“非法獲取”的標(biāo)準(zhǔn)，將信息受領(lǐng)人納入規(guī)制范圍，更有針對性地追究傳遞型內(nèi)幕交易的法律責(zé)任。
(二)構(gòu)建合理的舉證責(zé)任分配機(jī)制，增加內(nèi)幕交易的條款
長期以來，我國一直是由控方舉證證明內(nèi)幕交易的存在，如果實行舉證責(zé)任倒置，那么投資者就會對舉報或者控訴內(nèi)幕交易產(chǎn)生積極性，從而內(nèi)幕交易監(jiān)管的成本也會下降，監(jiān)管的有效性也會得到提高。建議參考《紀(jì)要》規(guī)定的證明責(zé)任推定規(guī)則，對不同主體規(guī)定不同的舉證責(zé)任分配制度。對上市公司董事、監(jiān)事、高管等法定內(nèi)幕信息知情人實行舉證責(zé)任倒置，而對法定內(nèi)幕信息知情人以外的主體仍采用正向舉證責(zé)任。同時，為防止內(nèi)幕交易的規(guī)制規(guī)則干擾正常的證券交易行為，建議以《認(rèn)定指引》第二十條為參照，在《證券法》中增加內(nèi)幕交易的抗辯事由，為合法的市場運作提供有效的保護(hù)。
(三)完善行政執(zhí)法與刑事司法街接，加大對內(nèi)幕交易行為懲戒力度
針對目前內(nèi)幕交易案件過于倚重行政處罰，刑事追責(zé)力度不大，民事責(zé)任欠缺的問題，建議通過合理設(shè)計行政處罰數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)、提高刑事處罰期限和數(shù)額等手段，提高內(nèi)幕交易行為的違法成本，加大對內(nèi)幕交易違法犯罪案件的懲戒力度。
鑒于內(nèi)幕交易犯罪是行為犯而非結(jié)果犯，其罰款標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)綜合考慮行為人的主觀惡性、行為危害程度等因素，建議參考《追訴標(biāo)準(zhǔn)(二)》第三十五、三十六條的規(guī)定，以“違法交易金額”為基數(shù)設(shè)計罰款額度，提高對內(nèi)幕交易行為的懲戒力度。此外，建議完善行政執(zhí)法與刑事司法的銜接。尤其是在證據(jù)轉(zhuǎn)換規(guī)則方面，對于行政執(zhí)法中依合法程序取得的書證、物證等實物證據(jù)可以直接作為刑事證據(jù);鑒于證券市場的專業(yè)性特點，對證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的行政認(rèn)定書也應(yīng)賦予其刑事司法效力。
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