關(guān)于律師的河南職稱(chēng)論文發(fā)表(2)
關(guān)于律師的河南職稱(chēng)論文發(fā)表篇二
律師代理公益行政訴訟的問(wèn)題
摘要：公益行政訴訟超越個(gè)人利益，倡導(dǎo)尋求法律的改變或者適用，從而影響全社會(huì)。公益訴訟是使社會(huì)獲得系統(tǒng)化變革的最強(qiáng)有力的工具，它通過(guò)引入司法治理的方式推動(dòng)公共利益的實(shí)現(xiàn)，以法治的方式推進(jìn)法治，最終實(shí)現(xiàn)權(quán)利與權(quán)利和諧、權(quán)利與權(quán)力和諧、權(quán)力與權(quán)力和諧以及人與自然和諧的和諧社會(huì)。律師參與公益訴訟，是為了不斷探索律師職業(yè)的社會(huì)定位，發(fā)揮律師構(gòu)建和諧社會(huì)獨(dú)特作用，擴(kuò)大中國(guó)律師的影響。
關(guān)鍵詞：公益訴訟;公益行政訴訟;律師代理
中圖分類(lèi)號(hào)：D92 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1673-291X(2011)07-0239-02
公益訴訟是指有關(guān)的國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人，對(duì)侵犯社會(huì)公共利益的行為，依法向法院提起的訴訟活動(dòng)。公益訴訟具有維護(hù)公共利益的特性;提起的主體具有廣泛性、當(dāng)事人雙方的不相當(dāng)性、其判決的效力及于整個(gè)社會(huì)，對(duì)所有社會(huì)成員都發(fā)生效力等特點(diǎn)。
一、公益行政訴訟的基本特征
公益行政訴訟是指與行政行為無(wú)直接利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織，認(rèn)為該行政行為侵害了公共利益而向法院提起的行政訴訟。行政公益訴訟是行政訴訟的一種類(lèi)型，具有以下幾個(gè)顯著特征：其一，原告與被訴的行政行為沒(méi)有直接的利害關(guān)系。在行政公益訴訟中，原告與被訴的行政行為并沒(méi)有直接的利害關(guān)系。其二，被訴的對(duì)象是行政行為。行政行為包括具體行政行為和抽象行政行為。凡是侵犯公益的違法行政行為或不作為均為行政公益訴訟的可訴對(duì)象，這是行政公益訴訟區(qū)別于民事公益訴訟的重要特征。其三，行政訴訟成立的前提既可以是違法行為已造成了現(xiàn)實(shí)的損害，也可以是尚未造成現(xiàn)實(shí)損害，但存在損害發(fā)生可能。民事訴訟、行政訴訟、刑事自訴一般必須以客觀存在的已發(fā)生的現(xiàn)實(shí)損害事實(shí)為依據(jù)，公益訴訟的成立及最終判決，則并不要求損害事實(shí)一定發(fā)生。其四，行政公益訴訟具有預(yù)防性質(zhì)。行政公益訴訟具有預(yù)防性質(zhì)，是指不需要公益侵害實(shí)際發(fā)生，只要根據(jù)相關(guān)情況能夠合理地判斷其具有發(fā)生侵害的可能性，就可以提起訴訟。
二、中國(guó)建立行政公益訴訟的必要性和可行性
在中國(guó)建立行政公益訴訟，不僅具有可行性，而且具有緊迫的現(xiàn)實(shí)必要性。具體來(lái)說(shuō)，主要體現(xiàn)在三個(gè)方面：第一，保護(hù)環(huán)境公益的需要。環(huán)境公益主要包括各種自然環(huán)境利益、人文環(huán)境利益、教書(shū)環(huán)境利益、消費(fèi)環(huán)境利益等，該類(lèi)公益受到侵害的事件已屢見(jiàn)不鮮。第二，保護(hù)資源公共利益的需要。中國(guó)建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的一個(gè)重要目標(biāo)是保持國(guó)民經(jīng)濟(jì)持續(xù)、快速、健康發(fā)展。但是在發(fā)展過(guò)程中，各地發(fā)生了不少開(kāi)發(fā)行為，對(duì)水、土地、礦藏資源造成了極大破壞。如果有公益訴訟制度的存在，事關(guān)如此眾多人民重大利益的事情，必定不會(huì)陷入像今天這樣的被動(dòng)局面。第三，保護(hù)公共設(shè)施等公共財(cái)產(chǎn)利益的需要。
三、律師參與行政公益訴訟的必要性
(一)行政公益訴訟需要律師的參與
從行政公益訴訟的實(shí)踐來(lái)看，其發(fā)展并不樂(lè)觀，到目前為止，更多的行政公益訴訟都停留在“能夠立案就是勝利”這一層面。推動(dòng)公益訴訟立法的盡快完善，需要律師的參與。律師作為專(zhuān)門(mén)向社會(huì)提供法律服務(wù)的專(zhuān)業(yè)人員，具有其他任何職業(yè)不可或缺、不可替代的特殊作用：第一，律師受過(guò)專(zhuān)門(mén)的法律訓(xùn)練，具有很強(qiáng)的法律意識(shí)和敏銳的洞察力，并且因?yàn)槠渎殬I(yè)特性，容易發(fā)現(xiàn)權(quán)益被侵犯的問(wèn)題，在啟動(dòng)行政公益訴訟方面，律師具有天然的優(yōu)勢(shì)。第二，律師具有應(yīng)對(duì)訴訟事務(wù)的專(zhuān)業(yè)技能。律師不僅能從程序上啟動(dòng)行政公益訴訟，而且能為行政公益訴訟的當(dāng)事人提供法律上的和技術(shù)上的幫助，推動(dòng)問(wèn)題的解決。第三，律師因其民間身份和法律上的獨(dú)立地位，有利于解決訴訟當(dāng)事人力量失衡問(wèn)題。除了訴訟當(dāng)事人外，即使處于中立地位的裁判者要做到司法公正，也需要律師參與到訴訟中，幫助審判機(jī)關(guān)作出公正的裁判，使訴訟當(dāng)事人追求的司法正義乃至社會(huì)正義變成現(xiàn)實(shí)。
(二)律師需要參與行政公益訴訟
律師參與公益訴訟，是為了不斷探索律師職業(yè)的社會(huì)定位，發(fā)揮律師構(gòu)建和諧社會(huì)獨(dú)特作用，擴(kuò)大中國(guó)律師的影響。通過(guò)關(guān)注、援助和研究個(gè)案，促進(jìn)司法改革和法律完善，發(fā)揮律師在構(gòu)建和諧社會(huì)過(guò)程中的獨(dú)特作用。中國(guó)行政公益訴訟的實(shí)踐中也不乏律師的身影，很多律師正是通過(guò)行政公益訴訟的舞臺(tái)展示自己的才華，并為公眾所熟識(shí)。律師必須將關(guān)心弱勢(shì)群體利益作為自己的責(zé)任，并通過(guò)一個(gè)個(gè)公益訴訟案件推進(jìn)中國(guó)憲政建設(shè)。
四、律師參與行政公益訴訟的方式
第一，公益律師事務(wù)所在接受與行政行為有利害關(guān)系的人的委托的情況下，可以以權(quán)利受到行政行為侵害的個(gè)人和組織的代理人身份參與行政公益訴訟。第二，支持起訴，即幫助、鼓勵(lì)具有公共利益因素的行政爭(zhēng)議中的個(gè)人和組織提起行政訴訟。公益律師事務(wù)所提供的幫助包括物質(zhì)上的幫助和法律上的幫助，但是不能代為行使訴權(quán)。支持起訴只能以法律上的援助或者道義上的支持為手段，并不享有訴訟上的權(quán)利和義務(wù)。 第三，作為原告直接提起行政公益訴訟，這是公益律師事務(wù)所參與行政公益訴訟的重要形式。公益律師事務(wù)所作為原告直接提起行政公益訴訟的前提是公益律師事務(wù)所對(duì)與其沒(méi)有利害關(guān)系的行政行為享有原告資格。公益律師事務(wù)所以原告身份起訴的行政行為一般包括：抽象行政行為、行政不作為、公益性行政行為、非法授益行為等。
五、律師代理公益行政訴訟的要求
(一)行政公益訴訟的律師應(yīng)當(dāng)有強(qiáng)烈的社會(huì)責(zé)任感
訴訟活動(dòng)不僅需要投入大量的時(shí)間和精力，而且一旦敗訴，還要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任和經(jīng)濟(jì)損失。一般來(lái)講，行政公益訴訟的原告與被訴事項(xiàng)并無(wú)直接利害關(guān)系，他們提起訴訟完全是為了公共利益。作為行政公益訴訟的原告，必須具有公民意識(shí)和強(qiáng)烈的社會(huì)責(zé)任感。否則，他就不會(huì)為了公共利益而挺身而出，與行使行政權(quán)力的行政主體“對(duì)簿公堂”。行政公益訴訟律師需要有敏銳的觀察能力。現(xiàn)實(shí)生活中，侵害公共利益的事項(xiàng)涉及到國(guó)有資產(chǎn)流失、濫用職權(quán)、瀆職、行業(yè)壟斷、環(huán)境保護(hù)、可持續(xù)發(fā)展等許多方面。其中，相當(dāng)一部分是集體研究決定的，從表面上似乎是合法的，還有一些則是在“公共利益”的幌子下進(jìn)行的。正因?yàn)檫@樣，原告必須有一定的觀察能力和分析能力，弄清楚哪些是合法的，哪些是違法的。只有這樣，才能依法提起行政公益訴訟，維護(hù)公共利益。在這方面，律師因?yàn)槠渎殬I(yè)特性，容易及時(shí)發(fā)現(xiàn)權(quán)益被侵犯的問(wèn)題，而且有能力去通過(guò)訴訟解決問(wèn)題。行政公益訴訟律師需要有一定的法律素養(yǎng)。行政公益訴訟律師需要有不怕挫折的精神。行政公益訴訟的對(duì)象是行政行為，被告通常是國(guó)家行政機(jī)關(guān)。由于信息等方面的不對(duì)等，原告常常處于劣勢(shì)地位。在這種雙方力量懸殊較大的情況下，盡管有些人意識(shí)到行政行為對(duì)公共利益有損害或威脅，也不愿意與擁有強(qiáng)大的行政權(quán)的政府“討說(shuō)法”。即使提起訴訟，也常常以敗訴而結(jié)案。因此，作為行政公益訴訟的原告，必須有不畏強(qiáng)權(quán)、不怕挫折的精神。
(二)律師代理公益行政訴訟時(shí)應(yīng)注意行政公益訴訟中的國(guó)家干預(yù)
在公益訴訟的各個(gè)階段，國(guó)家干預(yù)的成分明顯高于私益訴訟。應(yīng)關(guān)注行政公益訴訟的舉證責(zé)任。在行政公益訴訟案件中，雖然對(duì)具體行政行為合法性的舉證責(zé)任應(yīng)由被訴的行政機(jī)關(guān)承擔(dān)，但有一些特殊情形應(yīng)由原告承擔(dān)舉證責(zé)任;應(yīng)爭(zhēng)取新聞傳媒的參與和支持，媒體對(duì)報(bào)道各種“公益訴訟”都投入了極大的熱情，為“公益訴訟”這個(gè)詞匯的普及作了最好的宣傳?？梢哉f(shuō)，公益訴訟在一開(kāi)始就是公民和記者在塑造著公益訴訟的形象，公益訴訟在大眾的爭(zhēng)論中獲得更大的生命力。民眾對(duì)公益訴訟最樸素的認(rèn)知來(lái)自不斷被宣傳的公益訴訟事件。
目前，中國(guó)的行政公益訴訟尚處于起步階段，數(shù)量不多，其結(jié)果也多不盡如人意，既有法律規(guī)定方面的缺陷，又有實(shí)踐中存在的問(wèn)題，還有思想認(rèn)識(shí)上的偏差。鑒于上述情況，必須從以下幾個(gè)方面著手，更好地發(fā)揮律師、律師事務(wù)所和律師協(xié)會(huì)在行政公益訴訟中的重要作用。第一，提升律師的社會(huì)地位。律師在社會(huì)生活中的地位與一個(gè)國(guó)家的法治發(fā)展水平密切相關(guān)。第二，放寬對(duì)原告資格的限制。不應(yīng)當(dāng)苛求原告與被訴的行政行為有直接的利害關(guān)系，必須逐步放寬對(duì)原告資格的限制，允許公民和團(tuán)體出于維護(hù)公共利益的目的，就行政主體的違法行政行為提起行政公益訴訟。第三，拓寬行政訴訟受案范圍。中國(guó)在制定行政訴訟法時(shí)對(duì)受案范圍作了較為嚴(yán)格的限制，客觀上限制了原告的行政訴權(quán)，不利于監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法行政、維護(hù)行政法治秩序和公共利益。應(yīng)當(dāng)逐步拓寬人民法院的受案范圍。第四，改進(jìn)訴訟費(fèi)用承擔(dān)方式。要吸納其他國(guó)家的先進(jìn)做法，在相關(guān)法規(guī)中對(duì)訴訟費(fèi)用的分擔(dān)作有利于原告的規(guī)定，從而保護(hù)公民、法人或組織維護(hù)公共利益的積極性。第五，建立原告勝訴獎(jiǎng)勵(lì)制度。提起行政公益訴訟可能要花費(fèi)大量的時(shí)間、精力和金錢(qián)。為了鼓勵(lì)公眾通過(guò)訴訟途徑來(lái)保護(hù)公共利益，應(yīng)當(dāng)通過(guò)公益立法從而建立勝訴獎(jiǎng)勵(lì)等制度，給予勝訴原告適當(dāng)?shù)莫?jiǎng)勵(lì)。
總之，律師應(yīng)以其豐富的訴訟經(jīng)驗(yàn)和嫻熟的訴訟技巧，參與到公益行政訴訟中，使得公益行政訴訟在制度、政策的制定和運(yùn)作方面的影響大大增強(qiáng)，公益律師的專(zhuān)業(yè)操作和律師在社會(huì)生活中的特殊地位和影響，有利于實(shí)現(xiàn)通過(guò)公益訴訟影響未來(lái)的公共決策的目的。正是通過(guò)公益律師的參與和努力，公益訴訟不僅實(shí)現(xiàn)了私權(quán)利的救濟(jì)，而且成為與政府和企業(yè)對(duì)話(huà)的契機(jī)和場(chǎng)所，成為號(hào)召民眾關(guān)注和維護(hù)自己切身利益的旗幟。
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