2018法考知識產(chǎn)權法必背之作品
2018年作為國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試元年，其考試內(nèi)容將有哪些變化，考試的命題思路是什么?下面是小編為大家整理的關于法考知識產(chǎn)權法必背之作品，我們一起來看下。
法考知識產(chǎn)權法必背之作品
何為作品
作品，指文學、藝術和科學領域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復制的智力成果(《著作權法實施條例》第2條)。
1.作品是一個人思想和情感的表達
版和自由地表達自己的思想和情感是一種與生俱來的神圣的權利，這是著作權與專利權最根本的區(qū)別，前者重在表達自我的思想，后者則是一種技術方案。
2.著作權不保護思想觀念，只保護思想觀念的表達方式
作品是對思想觀念的獨創(chuàng)性表達，思想觀念不是著作權的保護對象，但當人通過獨創(chuàng)性的活動把這種思想變成一段文字的時候，這段文字構成了作品。除此之外，人的創(chuàng)意、點子、思路、觀念、構思、概念、原則、客觀事實都不屬于著作權的保護對象。
3.著作權是個人意志的成果
法律、法規(guī)，國家機關的決議、決定、命令和其他具有立法、行政、司法性質的文件，及其官方正式譯文不適用《著作權法》，因為其體現(xiàn)的是國家和政府的意志，不屬于任何個人智力創(chuàng)作成果，故不能被個人獨自利用。
注意：若為私人獨創(chuàng)譯作而非官方譯文則可以享有著作權。
4.違禁作品是否受著作權保護
根據(jù)著作權自動取得原則，任何作品自創(chuàng)作完成之日起，都能依法自動取得著作權。如果著作權人以違反憲法和法律的方式行使著作權，或者作品的內(nèi)容違反憲法和法律，國家有權禁止該作品的出版和傳播。
違禁作品是一個事后概念，有待相關著作權管理部門或司法機關的認定。一旦被認定為違禁作品，作者擁有著作權，理論上也受著作權法的保護，但是著作權是無法行使的。
司法考試純干貨
知識產(chǎn)權
1.知識產(chǎn)權的創(chuàng)造性不體現(xiàn)在商標權上。
2.著作權不強調地域性，由于自動保護，只要作品創(chuàng)作完成在所有的伯爾尼公約成員國都自動保護。因此，著作權的國際保護不是作者自己可以為的，而是通過國家間的條約公約實現(xiàn)的!
3. 知識產(chǎn)權會消滅，但是知識產(chǎn)權的客體――智力成果不會因為期限消滅。商標權例外，不消滅。
4.TRIPS協(xié)議的主要內(nèi)容：
?、?明確知識產(chǎn)權是私權利，是民事權利;
⑵.與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權范圍：例如版權和有關權利例如鄰接權，另外如商標，包括了服務商標;地理標志;工業(yè)品外觀設計專利;增加了集成電路布圖設計權以及未公開信息和植物新品種;
⑶特別是：集成電路不圖設計保護和植物新品種權以及未公開信息保護只在TRIPS中有。
5.著作作品的鄰接權不是著作權，而是和著作權相關的權利，不是在保護文學藝術作品伯爾尼公約中規(guī)定的，而是在1961年的《保護表演者、錄音制品制作者與廣播組織羅馬公約》中規(guī)定的。
6.國民待遇和權利獨立原則是巴黎公約和伯爾尼公約都有的原則;
著作權法
7.創(chuàng)作行為是事實行為，但不一定是合法行為，例如創(chuàng)作反動作品，不能視為作品。
8.僅著作權具有人身權屬性，其他知識產(chǎn)權不含有;著作權注重人身權的保護;
9.著作作品獨創(chuàng)性和專利創(chuàng)造性不同：只要求獨自完成，不要求首創(chuàng)性，不同的人創(chuàng)作的作品完全相同也沒事;
10.作品只能是人創(chuàng)造的作品：大自然的杰作不是，例如九寨溝;
11.口述作品也是作品，比如連戰(zhàn)的北大即席演講，別人記載心里面也是;
12.盲文作品也是著作權保護的;
13.雜技藝術作品是新增加的;戲劇作品指的就是劇本，不是演出，因此它是文字作品。
14.新著作權法把建筑作品從美術作品中分立出來，單獨一類;
15.僅僅從攝像裝置反映，而沒有創(chuàng)意在里面的攝影不是美術作品，例如身份證的照片，銀行監(jiān)視系統(tǒng)的錄像等機械錄制的。
16.著作權法的適用范圍：法律法規(guī)的譯本不是官方譯本，可以適用該法產(chǎn)生著作權;試卷是官方的文件，不可以適用著作權保護;律師的代理詞適用，法官的判決書否;新聞聯(lián)播整體作為匯編作品是有著作權的，單一的新聞沒有;
17.注意：通用數(shù)表，要有通用二字，并非所有數(shù)表都不受保護;
18.著作權主體里面：創(chuàng)作主體必須是直接產(chǎn)生作品者才行，咨詢、組織、輔助者不是;創(chuàng)作是事實行為，不需當事人具有行為能力，兒童、神經(jīng)病也可以稱為作者;普通職務作品著作權權利屬于作者，單位兩年內(nèi)有優(yōu)先使用權;
19.百科全書，辭書作品，教材由法人其他組織組織創(chuàng)作的也屬于特殊職務作品，除署名權以外都屬于單位享有;
特殊職務作品必須是但外額外安排創(chuàng)作，工資之外另外安排津貼，經(jīng)費，比如單位為了參加建國60周年慶，組織創(chuàng)作話劇，另外撥經(jīng)費，住賓館，單位監(jiān)督整個創(chuàng)作過程的才是特殊職務作品;否則在單位平時上班，領正常工資，創(chuàng)作的本職作品都是個人的!
20.演繹作品不存在職務作品之說，誰演繹就是誰的作品;但是要注意的是：演繹作品的作者不能禁止其他人也演繹這個作品;只有原作者有權禁止!
14.合作作品合作者有正當理由可以阻止其他合作者的單獨使用，例如作品尚需要修改;單個合作者不能行使轉讓權;
21.電影中的演員在電影中不享有作為作者的署名權，而是作為表演者的表明表演者身份的權利，它是一種鄰接權。
22.委托作品沒有約定的屬于被委托人，但是委托人可以免費使用，例外本人審閱定稿的署名文章屬于本人，例如胡錦濤同志的署名文章;以及自傳作品沒有約定的屬于自傳人物，例如希拉里的《在妓院生活的日子》。
23.作者不明的作品，只有作品是原件，且必須是合法持有人才享有除署名權以外的著作權。
24.外國人的著作權只要是伯爾尼的成員國民，我國給予自動保護;如果不是，則其必須在伯爾尼的成員國有出版行為、在中國同時出版、或者在伯爾尼成員國同時出版，都可以獲得我國著作權法的保護。“同時”指30天內(nèi)。
著作權內(nèi)容
25.人身權里面，不發(fā)表和不署名、不許修改等也屬于權利的行使方式。
26.復制權中，新的著作權法規(guī)定：臨摹不再是復制的方式，不是侵權。出租權不是所有的作品都有，特殊類型作品例如電影、類似電影作品不能由非著作權人出租;圖書、VCD、DVD錄像帶的出租都是侵權行為，打開你買的盤：首先看到著作權聲明：禁止出租!即是你買的是正版的。
27.表演權屬于著作權人自己的，可以自己行使，也可以授權別人行使;例如英達自編自演的《我愛我家》;表演者權屬于鄰接權。
28.計算機軟件，包含軟件的硬件儀器例如手機的出租，不是出租軟件行為，不認為是侵害軟件著作權，因為出租的主要標的不是軟件。
29.公民創(chuàng)作的攝影作品、電影作品、或者類似電影作品是五十年還是終生加五十年的保護期?這一類就是五十年。不管是誰創(chuàng)作的。
30.只有表演者權有人身權屬性且不受時間限制，即表明身份的權利;其他鄰接權沒有人身權屬性。
合理使用
31.因為評論作品引用作品要適當，何謂適當，全文引用是可以的，(評論詩詞、《白話史記》就是，當然要全文引用)。關鍵不是全文的問題，而是引用部分不能夠成其作品的主要部分和實質部分。引用一萬字的小說，作出一百字的評論就是不適當。
32.報紙、期刊、廣播電臺播放其他同類媒體播發(fā)的主題為政治、經(jīng)濟、宗教和時事性的作品可以合理使用，但是學術性的不可以，例如電視教學作品例如：《跟大山學英語》。
33.學術性會議講話不是公眾集會講話，不可以合理使用。
34.合理使用中的翻譯以及少量復制行為的主體必須是教學者和科研人員，學生不可以，因此學校復制資料供學生用就是侵害了著作權人的市場，如此就沒有人買了。
35.中國著作權主體的漢語作品翻譯為中國少數(shù)民族語言屬于合理使用，但只能在國內(nèi)發(fā)表。"四中全會"
36.任何人的任何形式已經(jīng)發(fā)表的作品被改成盲文都是合理使用的。但是再由盲文翻譯過來就要向原作者和盲人演繹者付費!
37.以上的合理使用規(guī)定都適用于鄰接權作品;與修改前的著作權法相比，合理使用的范圍大大縮小，鼓勵創(chuàng)作，獎勵創(chuàng)作，限制合理使用。
法定許可
38.九年制義務教育和國家教育規(guī)劃的例如高中大學和研究生教育都可以法定許可;
39.轉載摘編只能是從報刊到報刊、網(wǎng)絡，從網(wǎng)絡到報刊、網(wǎng)絡，主體只能是報刊網(wǎng)絡。
40.所有的法定許可，作者都可以聲明禁止;
41.錄像作品不可以法定許可，例如mtv;只有錄音制品可以法定許可;
42.錄音制品也只有廣播電臺、電視臺和錄音制品制作者可以被許可。
鄰接權：
43.專有出版權必須約定取得，由于出版行業(yè)屬于特許經(jīng)營的行業(yè)，因此著作權人的出版權必須通過授權出版社行使，自己不可能行使。
商標法
商標概述和種類
45.商標在我國不可以是聲音和氣味(奧地利一個銀行就以金幣落地時的聲音作為商標，暗示財源滾滾)和氣味(如有的國家的香水商標)，我國強調可視性。
46.服務商標例如麥當勞、肯德基、托福。托福告了新東方在其出版物上使用其商標判賠500萬;
47.證明商標是開放性的，注冊人自己不可以使用，因為注冊人是監(jiān)督組織，例如中華預防醫(yī)學會的商標;
48.集體商標或者證明商標的申請人必須是法人;
49.新商標法典型變化:1.保護立體商標;2.自然人可以申請了;3.商標可以共有了(不過這和商標的區(qū)別功能相矛盾);
商標權的取得
50.商標強制注冊的有煙草制品;
51.商標的顯著性有：1.自始顯著，例如海爾和索尼，從來沒有過的標志，獨一無二的，人們只知道是特定商品的標志;2.使用顯著;例如耐克的：“對號”;兩面針;(之所以說它不顯著是因為大家都認識，無法作區(qū)別商品之用，長期使用后才被人們區(qū)別)
52.商標不可以侵害在先權利，如肖像權和美術作品著作權，外觀設計專利權。
53.商標法11條(通用名稱、圖形、符號、產(chǎn)品的特點等)是不能作為商標注冊的類型，反面告訴我們可以作為商標使用，并且這些類型經(jīng)過長期使用取得顯著性時，仍然可以作為商標注冊。通用名稱如果和其他文字結合可以注冊:例如雀巢咖啡，非?？蓸?，可以注冊;僅僅直接表明質量、功能、用途的字眼不可以注冊，但是間接表明質量功能的可以注冊，比如蜜蜂牌密封膠水，溜的滑牌涂改液就算合法;另外已經(jīng)取得顯著性的仍可以使用：汰漬洗衣粉黑又亮鞋油;三維標志可以，但是僅僅由產(chǎn)品本身形狀產(chǎn)生的三位標志不可以;例如三角牌內(nèi)褲，內(nèi)褲本來就是三角的，直筒型的是褲子。
54.商標法10條列了不可以作為商標是利用的類型，第一類增加了中央國家機關的建筑物和地點、名稱、圖型禁止;像中南海，天安門，大會堂，將來續(xù)展登記可能不再允許;第三類，政府間國際組織的旗幟鰴記，如果不易誤導公眾的，即使其不同意也可以注冊使用;第四類是增加的，官方標記檢驗標記不可以，但是經(jīng)過授權可以;例如CCC標記，如果允許可以注冊;五類的紅新月為什么不和紅十字合并呢，都是衛(wèi)生組織的世界性標志;六類，帶有民族歧視的例如黑人牙膏不可以是黑鬼牙膏，我國商標局專門查處了它，要求其英文改寫為黑人的拼寫;七類，有害于社會主義道德風尚的，山東青島工商局查處了未***二房白酒商標。
55.地名不可以作為商標的例外：1)有其他含義的：四川有個榮昌縣，榮昌有繁榮昌盛的含義，因此有了榮昌干洗，榮昌肛泰藥品;2)已經(jīng)注冊的，如青島啤酒;3)作為集體商標、證明商標組成部分的;例如金華火腿，是一個集體商標;作為普通商標的構成部分商標法也沒有禁止，如寧夏紅枸杞鮮果酒
56.他人馳名商標禁止注冊的保護區(qū)別了該馳名商標是否在我國注冊：⑴未注冊的，實行同類保護，只有在相同近似的商品上復制模仿的才禁止;⑵注冊了，實行跨類保護，在不相同、不近似的商品上也保護，例如索尼，用在潔廁靈上，導致人們印象變懷，雀巢咖啡注冊為痔瘡膏的商標，人們一看見雀巢就會想起痔瘡，都會使持有人的利益可能受損，因此用在不同商品上也是侵權;
商標注冊申請
57.商標申請的優(yōu)先權除了巴黎公約規(guī)定的優(yōu)先權外，多了一項:在中國政府舉辦的國際展覽會上展出的六個月內(nèi)不喪失優(yōu)先權。展出日就是優(yōu)先權日，占據(jù)了新穎性，優(yōu)先權日確定以后，就以優(yōu)先權日為申請日，這意義主要是對在先權利保護，確定誰最先，商標注冊給誰;保護期則自核準注冊之日起開始。
58.商標初步審定并公告，三個月內(nèi)有否獲得商標權?否;這期間任何人可以提出異議;
59.商標申請駁回的，商標局要書面通知申請人，可以向商標評審委員會復議，不服的，可以向法院提起行政訴訟。改變了舊法行政復議程序的終局性;該行政訴訟的被告一定是商標評審委員會。這和專利一樣，專利行政案件也是以專利復審委員會為被告的。該行政訴訟的受訴法院當然也是北京市中級法院，因為被告是國家工商局嘛，被告住所地法院管轄嘛!
60.商標權轉讓應當向商標局提出申請，自公告之日起生效;為了防止混淆，類似商品使用同一商標的同時應當轉讓，原來的商標權許可合同對新的商標權人繼續(xù)有效，買賣不破租賃的適用。
61.商標的被許可人使用商標應當表明被許可人身份、產(chǎn)品產(chǎn)地，以利于消費者區(qū)別是持有人生產(chǎn)，還是被許可人生產(chǎn)，例如可口可樂，有北京的，上海的，天津的;許可必須由許可人向商標局備案，否則不具有對抗效力。商標轉讓必須兩人同去登記，不登記不生效。
62.商標續(xù)展在期滿前后6個月內(nèi)均可以進行;但是要經(jīng)過商標局核準，如果不予核準，則自此無效了：例如尼龍，是杜邦公司的商標，但是因為長期使用成了該商品的通用名稱，因此續(xù)展時不予核準了;
63.商標的撤銷一定是已經(jīng)取得專用權。注意：有撤銷權的機關包括商標局和商標評審委員會;有權主張撤銷的可以是任何人;
商標侵權
64.與專利一樣：善意使用構成侵害商標權，但可以證明合法來源的，不再承擔賠償責任。
65.反向假冒：未經(jīng)商標注冊人同意，更換其***并還將該商品投放市場：例如：北京服裝二廠楓葉西褲，被新加坡鱷魚買來，撕下楓葉商標，貼上鱷魚商標，勝訴;經(jīng)過同意可以;
66.將他人的***做自己的產(chǎn)品名稱，企業(yè)名稱使用也是侵權行為：茅臺酒廠將貴州醇酒廠的貴州醇商標作自己的產(chǎn)品名稱，武漢立邦將德國立邦的商標作為自己的企業(yè)名稱使用都是侵權行為。
67.為侵犯他人***專用權行為提供倉儲運輸郵寄隱匿等便利條件的侵權行為特別強調一點：必須出于主觀故意。銷售商承擔的是無過錯責任;
68.即發(fā)侵權：即將實施或者正在實施但是損害后果尚未顯現(xiàn)出來，應當及時制止，這是新增加的保護措施。
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