2017年查封公告的相關(guān)法律規(guī)定
2017年查封公告的相關(guān)法律規(guī)定
查封扣押是屬于對(duì)公民財(cái)產(chǎn)權(quán)暫時(shí)限制的一種行政強(qiáng)制措施，相關(guān)法律規(guī)定對(duì)查封公告做了詳細(xì)的規(guī)定。以下是學(xué)習(xí)啦小編為大家收集到的查封公告的法律規(guī)定，供大家參考！
2017年查封公告的法律規(guī)定
為了進(jìn)一步規(guī)范民事執(zhí)行中的查封、扣押、凍結(jié)措施，維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》等法律的規(guī)定，結(jié)合人民法院民事執(zhí)行工作的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，制定本規(guī)定。
第一條 人民法院查封、扣押、凍結(jié)被執(zhí)行人的動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)及其他財(cái)產(chǎn)權(quán)，應(yīng)當(dāng)作出裁定，并送達(dá)被執(zhí)行人和申請(qǐng)執(zhí)行人。
采取查封、扣押、凍結(jié)措施需要有關(guān)單位或者個(gè)人協(xié)助的，人民法院應(yīng)當(dāng)制作協(xié)助執(zhí)行通知書，連同裁定書副本一并送達(dá)協(xié)助執(zhí)行人。查封、扣押、凍結(jié)裁定書和協(xié)助執(zhí)行通知書送達(dá)時(shí)發(fā)生法律效力。
第二條 人民法院可以查封、扣押、凍結(jié)被執(zhí)行人占有的動(dòng)產(chǎn)、登記在被執(zhí)行人名下的不動(dòng)產(chǎn)、特定動(dòng)產(chǎn)及其他財(cái)產(chǎn)權(quán)。
未登記的建筑物和土地使用權(quán)，依據(jù)土地使用權(quán)的審批文件和其他相關(guān)證據(jù)確定權(quán)屬。
對(duì)于第三人占有的動(dòng)產(chǎn)或者登記在第三人名下的不動(dòng)產(chǎn)、特定動(dòng)產(chǎn)及其他財(cái)產(chǎn)權(quán)，第三人書面確認(rèn)該財(cái)產(chǎn)屬于被執(zhí)行人的，人民法院可以查封、扣押、凍結(jié)。
第三條 作為執(zhí)行依據(jù)的法律文書生效后至申請(qǐng)執(zhí)行前，債權(quán)人可以向有執(zhí)行管轄權(quán)的人民法院申請(qǐng)保全債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)。人民法院可以參照民事訴訟法第九十二條的規(guī)定作出保全裁定，保全裁定應(yīng)當(dāng)立即執(zhí)行。
第四條 訴訟前、訴訟中及仲裁中采取財(cái)產(chǎn)保全措施的，進(jìn)入執(zhí)行程序后，自動(dòng)轉(zhuǎn)為執(zhí)行中的查封、扣押、凍結(jié)措施，并適用本規(guī)定第二十九條關(guān)于查封、扣押、凍結(jié)期限的規(guī)定。
第五條 人民法院對(duì)被執(zhí)行人下列的財(cái)產(chǎn)不得查封、扣押、凍結(jié)：
(一)被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬生活所必需的衣服、家具、炊具、餐具及其他家庭生活必需的物品；
(二)被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬所必需的生活費(fèi)用。當(dāng)?shù)赜凶畹蜕畋Ｕ蠘?biāo)準(zhǔn)的，必需的生活費(fèi)用依照該標(biāo)準(zhǔn)確定；
(三)被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬完成義務(wù)教育所必需的物品；
(四)未公開的發(fā)明或者未發(fā)表的著作；
(五)被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬用于身體缺陷所必需的輔助工具、醫(yī)療物品；
(六)被執(zhí)行人所得的勛章及其他榮譽(yù)表彰的物品；
(七)根據(jù)《中華人民共和國(guó)締結(jié)條約程序法》，以中華人民共和國(guó)、中華人民共和國(guó)政府或者中華人民共和國(guó)政府部門名義同外國(guó)、國(guó)際組織締結(jié)的條約、協(xié)定和其他具有條約、協(xié)定性質(zhì)的文件中規(guī)定免于查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)；
(八)法律或者司法解釋規(guī)定的其他不得查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)。
第六條 對(duì)被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬生活所必需的居住房屋，人民法院可以查封，但不得拍賣、變賣或者抵債。
第七條 對(duì)于超過被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬生活所必需的房屋和生活用品，人民法院根據(jù)申請(qǐng)執(zhí)行人的申請(qǐng)，在保障被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬最低生活標(biāo)準(zhǔn)所必需的居住房屋和普通生活必需品后，可予以執(zhí)行。
第八條 查封、扣押動(dòng)產(chǎn)的，人民法院可以直接控制該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)。人民法院將查封、扣押的動(dòng)產(chǎn)交付其他人控制的，應(yīng)當(dāng)在該動(dòng)產(chǎn)上加貼封條或者采取其他足以公示查封、扣押的適當(dāng)方式。
第九條 查封不動(dòng)產(chǎn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)張貼封條或者公告，并可以提取保存有關(guān)財(cái)產(chǎn)權(quán)證照。
查封、扣押、凍結(jié)已登記的不動(dòng)產(chǎn)、特定動(dòng)產(chǎn)及其他財(cái)產(chǎn)權(quán)，應(yīng)當(dāng)通知有關(guān)登記機(jī)關(guān)辦理登記手續(xù)。未辦理登記手續(xù)的，不得對(duì)抗其他已經(jīng)辦理了登記手續(xù)的查封、扣押、凍結(jié)行為。
第十條 查封尚未進(jìn)行權(quán)屬登記的建筑物時(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)通知其管理人或者該建筑物的實(shí)際占有人，并在顯著位置張貼公告。
第十一條 扣押尚未進(jìn)行權(quán)屬登記的機(jī)動(dòng)車輛時(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)在扣押清單上記載該機(jī)動(dòng)車輛的發(fā)動(dòng)機(jī)編號(hào)。該車輛在扣押期間權(quán)利人要求辦理權(quán)屬登記手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許并及時(shí)辦理相應(yīng)的扣押登記手續(xù)。
第十二條 查封、扣押的財(cái)產(chǎn)不宜由人民法院保管的，人民法院可以指定被執(zhí)行人負(fù)責(zé)保管；不宜由被執(zhí)行人保管的，可以委托第三人或者申請(qǐng)執(zhí)行人保管。
由人民法院指定被執(zhí)行人保管的財(cái)產(chǎn)，如果繼續(xù)使用對(duì)該財(cái)產(chǎn)的價(jià)值無重大影響，可以允許被執(zhí)行人繼續(xù)使用；由人民法院保管或者委托第三人、申請(qǐng)執(zhí)行人保管的，保管人不得使用。
第十三條 查封、扣押、凍結(jié)擔(dān)保物權(quán)人占有的擔(dān)保財(cái)產(chǎn)，一般應(yīng)當(dāng)指定該擔(dān)保物權(quán)人作為保管人；該財(cái)產(chǎn)由人民法院保管的，質(zhì)權(quán)、留置權(quán)不因轉(zhuǎn)移占有而消滅。
第十四條 對(duì)被執(zhí)行人與其他人共有的財(cái)產(chǎn)，人民法院可以查封、扣押、凍結(jié)，并及時(shí)通知共有人。
共有人協(xié)議分割共有財(cái)產(chǎn)，并經(jīng)債權(quán)人認(rèn)可的，人民法院可以認(rèn)定有效。查封、扣押、凍結(jié)的效力及于協(xié)議分割后被執(zhí)行人享有份額內(nèi)的財(cái)產(chǎn)；對(duì)其他共有人享有份額內(nèi)的財(cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定予以解除。
共有人提起析產(chǎn)訴訟或者申請(qǐng)執(zhí)行人代位提起析產(chǎn)訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。訴訟期間中止對(duì)該財(cái)產(chǎn)的執(zhí)行。
第十五條 對(duì)第三人為被執(zhí)行人的利益占有的被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)，人民法院可以查封、扣押、凍結(jié)；該財(cái)產(chǎn)被指定給第三人繼續(xù)保管的，第三人不得將其交付給被執(zhí)行人。
對(duì)第三人為自己的利益依法占有的被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)，人民法院可以查封、扣押、凍結(jié)，第三人可以繼續(xù)占有和使用該財(cái)產(chǎn)，但不得將其交付給被執(zhí)行人。
第三人無償借用被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)的，不受前款規(guī)定的限制。
第十六條 被執(zhí)行人將其財(cái)產(chǎn)出賣給第三人，第三人已經(jīng)支付部分價(jià)款并實(shí)際占有該財(cái)產(chǎn)，但根據(jù)合同約定被執(zhí)行人保留所有權(quán)的，人民法院可以查封、扣押、凍結(jié)；第三人要求繼續(xù)履行合同的，應(yīng)當(dāng)由第三人在合理期限內(nèi)向人民法院交付全部余款后，裁定解除查封、扣押、凍結(jié)。
第十七條 被執(zhí)行人將其所有的需要辦理過戶登記的財(cái)產(chǎn)出賣給第三人，第三人已經(jīng)支付部分或者全部?jī)r(jià)款并實(shí)際占有該財(cái)產(chǎn)，但尚未辦理產(chǎn)權(quán)過戶登記手續(xù)的，人民法院可以查封、扣押、凍結(jié)；第三人已經(jīng)支付全部?jī)r(jià)款并實(shí)際占有，但未辦理過戶登記手續(xù)的，如果第三人對(duì)此沒有過錯(cuò)，人民法院不得查封、扣押、凍結(jié)。
第十八條 被執(zhí)行人購(gòu)買第三人的財(cái)產(chǎn)，已經(jīng)支付部分價(jià)款并實(shí)際占有該財(cái)產(chǎn)，但第三人依合同約定保留所有權(quán)，申請(qǐng)執(zhí)行人已向第三人支付剩余價(jià)款或者第三人書面同意剩余價(jià)款從該財(cái)產(chǎn)變價(jià)款中優(yōu)先支付的，人民法院可以查封、扣押、凍結(jié)。
第三人依法解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許，已經(jīng)采取的查封、扣押、凍結(jié)措施應(yīng)當(dāng)解除，但人民法院可以依據(jù)申請(qǐng)執(zhí)行人的申請(qǐng)，執(zhí)行被執(zhí)行人因支付價(jià)款而形成的對(duì)該第三人的債權(quán)。
第十九條 被執(zhí)行人購(gòu)買需要辦理過戶登記的第三人的財(cái)產(chǎn)，已經(jīng)支付部分或者全部?jī)r(jià)款并實(shí)際占有該財(cái)產(chǎn)，雖未辦理產(chǎn)權(quán)過戶登記手續(xù)，但申請(qǐng)執(zhí)行人已向第三人支付剩余價(jià)款或者第三人同意剩余價(jià)款從該財(cái)產(chǎn)變價(jià)款中優(yōu)先支付的，人民法院可以查封、扣押、凍結(jié)。
第二十條 查封、扣押、凍結(jié)被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)時(shí)，執(zhí)行人員應(yīng)當(dāng)制作筆錄，載明下列內(nèi)容：
(一)執(zhí)行措施開始及完成的時(shí)間；
(二)財(cái)產(chǎn)的所在地、種類、數(shù)量；
(三)財(cái)產(chǎn)的保管人；
(四)其他應(yīng)當(dāng)記明的事項(xiàng)。
執(zhí)行人員及保管人應(yīng)當(dāng)在筆錄上簽名，有民事訴訟法第二百二十四條規(guī)定的人員到場(chǎng)的，到場(chǎng)人員也應(yīng)當(dāng)在筆錄上簽名。
第二十一條 查封、扣押、凍結(jié)被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)，以其價(jià)額足以清償法律文書確定的債權(quán)額及執(zhí)行費(fèi)用為限，不得明顯超標(biāo)的額查封、扣押、凍結(jié)。
發(fā)現(xiàn)超標(biāo)的額查封、扣押、凍結(jié)的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)被執(zhí)行人的申請(qǐng)或者依職權(quán)，及時(shí)解除對(duì)超標(biāo)的額部分財(cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)，但該財(cái)產(chǎn)為不可分物且被執(zhí)行人無其他可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)或者其他財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的除外。
第二十二條 查封、扣押的效力及于查封、扣押物的從物和天然孳息。
第二十三條 查封地上建筑物的效力及于該地上建筑物使用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)，查封土地使用權(quán)的效力及于地上建筑物，但土地使用權(quán)與地上建筑物的所有權(quán)分屬被執(zhí)行人與他人的除外。
地上建筑物和土地使用權(quán)的登記機(jī)關(guān)不是同一機(jī)關(guān)的，應(yīng)當(dāng)分別辦理查封登記。
第二十四條 查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)滅失或者毀損的，查封、扣押、凍結(jié)的效力及于該財(cái)產(chǎn)的替代物、賠償款。人民法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出查封、扣押、凍結(jié)該替代物、賠償款的裁定。
第二十五條 查封、扣押、凍結(jié)協(xié)助執(zhí)行通知書在送達(dá)登記機(jī)關(guān)時(shí)，登記機(jī)關(guān)已經(jīng)受理被執(zhí)行人轉(zhuǎn)讓不動(dòng)產(chǎn)、特定動(dòng)產(chǎn)及其他財(cái)產(chǎn)的過戶登記申請(qǐng)，尚未核準(zhǔn)登記的，應(yīng)當(dāng)協(xié)助人民法院執(zhí)行。人民法院不得對(duì)登記機(jī)關(guān)已經(jīng)核準(zhǔn)登記的被執(zhí)行人已轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)實(shí)施查封、扣押、凍結(jié)措施。
查封、扣押、凍結(jié)協(xié)助執(zhí)行通知書在送達(dá)登記機(jī)關(guān)時(shí)，其他人民法院已向該登記機(jī)關(guān)送達(dá)了過戶登記協(xié)助執(zhí)行通知書的，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先辦理過戶登記。
第二十六條 被執(zhí)行人就已經(jīng)查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)所作的移轉(zhuǎn)、設(shè)定權(quán)利負(fù)擔(dān)或者其他有礙執(zhí)行的行為，不得對(duì)抗申請(qǐng)執(zhí)行人。
第三人未經(jīng)人民法院準(zhǔn)許占有查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)或者實(shí)施其他有礙執(zhí)行的行為的，人民法院可以依據(jù)申請(qǐng)執(zhí)行人的申請(qǐng)或者依職權(quán)解除其占有或者排除其妨害。
人民法院的查封、扣押、凍結(jié)沒有公示的，其效力不得對(duì)抗善意第三人。
第二十七條 人民法院查封、扣押被執(zhí)行人設(shè)定最高額抵押權(quán)的抵押物的，應(yīng)當(dāng)通知抵押權(quán)人。抵押權(quán)人受抵押擔(dān)保的債權(quán)數(shù)額自收到人民法院通知時(shí)起不再增加。
人民法院雖然沒有通知抵押權(quán)人，但有證據(jù)證明抵押權(quán)人知道查封、扣押事實(shí)的，受抵押擔(dān)保的債權(quán)數(shù)額從其知道該事實(shí)時(shí)起不再增加。
第二十八條 對(duì)已被人民法院查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)，其他人民法院可以進(jìn)行輪候查封、扣押、凍結(jié)。查封、扣押、凍結(jié)解除的，登記在先的輪候查封、扣押、凍結(jié)即自動(dòng)生效。
其他人民法院對(duì)已登記的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行輪候查封、扣押、凍結(jié)的，應(yīng)當(dāng)通知有關(guān)登記機(jī)關(guān)協(xié)助進(jìn)行輪候登記，實(shí)施查封、扣押、凍結(jié)的人民法院應(yīng)當(dāng)允許其他人民法院查閱有關(guān)文書和記錄。
其他人民法院對(duì)沒有登記的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行輪候查封、扣押、凍結(jié)的，應(yīng)當(dāng)制作筆錄，并經(jīng)實(shí)施查封、扣押、凍結(jié)的人民法院執(zhí)行人員及被執(zhí)行人簽字，或者書面通知實(shí)施查封、扣押、凍結(jié)的人民法院。
第二十九條 人民法院凍結(jié)被執(zhí)行人的銀行存款及其他資金的期限不得超過六個(gè)月，查封、扣押動(dòng)產(chǎn)的期限不得超過一年，查封不動(dòng)產(chǎn)、凍結(jié)其他財(cái)產(chǎn)權(quán)的期限不得超過二年。法律、司法解釋另有規(guī)定的除外。
申請(qǐng)執(zhí)行人申請(qǐng)延長(zhǎng)期限的，人民法院應(yīng)當(dāng)在查封、扣押、凍結(jié)期限屆滿前辦理續(xù)行查封、扣押、凍結(jié)手續(xù)，續(xù)行期限不得超過前款規(guī)定期限的二分之一。
第三十條 查封、扣押、凍結(jié)期限屆滿，人民法院未辦理延期手續(xù)的，查封、扣押、凍結(jié)的效力消滅。
查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)已經(jīng)被執(zhí)行拍賣、變賣或者抵債的，查封、扣押、凍結(jié)的效力消滅。
第三十一條 有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)作出解除查封、扣押、凍結(jié)裁定，并送達(dá)申請(qǐng)執(zhí)行人、被執(zhí)行人或者案外人：
(一)查封、扣押、凍結(jié)案外人財(cái)產(chǎn)的；
(二)申請(qǐng)執(zhí)行人撤回執(zhí)行申請(qǐng)或者放棄債權(quán)的；
(三)查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)流拍或者變賣不成，申請(qǐng)執(zhí)行人和其他執(zhí)行債權(quán)人又不同意接受抵債的；
(四)債務(wù)已經(jīng)清償?shù)模?/p>
(五)被執(zhí)行人提供擔(dān)保且申請(qǐng)執(zhí)行人同意解除查封、扣押、凍結(jié)的；
(六)人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)解除查封、扣押、凍結(jié)的其他情形。
解除以登記方式實(shí)施的查封、扣押、凍結(jié)的，應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)關(guān)發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書。
第三十二條 財(cái)產(chǎn)保全裁定和先予執(zhí)行裁定的執(zhí)行適用本規(guī)定。
第三十三條 本規(guī)定自2005年1月1日起施行。施行前本院公布的司法解釋與本規(guī)定不一致的，以本規(guī)定為準(zhǔn)。
查封公告法律規(guī)定延伸閱讀
一、法院判決結(jié)果
(一)法院認(rèn)為“取締”是行政強(qiáng)制措施
衛(wèi)生部《關(guān)于〈醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例〉執(zhí)行中有關(guān)問題的批復(fù)》(衛(wèi)法監(jiān)發(fā)[1998]第15號(hào)，1998年12月5日印發(fā))明確：“《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》第44條規(guī)定：“未取得《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》擅自執(zhí)業(yè)的，由縣級(jí)以上人民政府衛(wèi)生行政部門責(zé)令其停止執(zhí)業(yè)活動(dòng)”。這里的“責(zé)令其停止執(zhí)業(yè)活動(dòng)”，應(yīng)視同為“取締”。衛(wèi)生行政部門對(duì)未經(jīng)批準(zhǔn)開辦醫(yī)療機(jī)構(gòu)行醫(yī)或者非醫(yī)師行醫(yī)的違法行為進(jìn)行取締，是一種行政強(qiáng)制措施，不是行政處罰”。
浙江省臺(tái)州市中級(jí)人民法院《行政判決書》((2014)浙臺(tái)行終字第74號(hào))認(rèn)為：“上述解釋與《中華人民共和國(guó)行政強(qiáng)制法》不相抵觸，可以作為本案審理的依據(jù)。因此，一審法院認(rèn)定溫嶺市衛(wèi)生局作出責(zé)令立即停止診療活動(dòng)的行為屬于行政強(qiáng)制措施正確”。
(二)法院認(rèn)為“取締公告”是行政強(qiáng)制措施，必須履行《行政強(qiáng)制法》規(guī)定的程序。
浙江省臺(tái)州市中級(jí)人民法院《行政判決書》((2014)浙臺(tái)行終字第74號(hào))認(rèn)為“一審法院認(rèn)定溫嶺市衛(wèi)生局違反法定程序作出被訴行為并無不當(dāng)。被訴行為違反法定程序，應(yīng)予以撤銷”。
在一審中溫嶺市衛(wèi)生局作出的被訴行為即：作出溫衛(wèi)公告[2013]102501號(hào)公告并予以張貼。該公告內(nèi)容為“責(zé)令立即停止診療活動(dòng)”。
二、分析討論
(一)行政強(qiáng)制措施的定義
《中華人民共和國(guó)行政強(qiáng)制法》2011年6月30日第十一屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十一次會(huì)議通過，自2012年1月1日起施行。
很顯然，衛(wèi)生部《關(guān)于〈醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例〉執(zhí)行中有關(guān)問題的批復(fù)》是在《行政強(qiáng)制法》實(shí)施前印發(fā)的，當(dāng)時(shí)對(duì)行政強(qiáng)制措施的理解和定義未必符合《行政強(qiáng)制法》規(guī)定。而且，無論從法律位階還是實(shí)施時(shí)間上的看，如果衛(wèi)生部批復(fù)與《行政強(qiáng)制法》相抵觸的，必須依據(jù)《行政強(qiáng)制法》執(zhí)行。
《行政強(qiáng)制法》定義了“行政強(qiáng)制措施”，即“行政強(qiáng)制措施，是指行政機(jī)關(guān)在行政管理過程中，為制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險(xiǎn)擴(kuò)大等情形，依法對(duì)公民的人身自由實(shí)施暫時(shí)性限制，或者對(duì)公民、法人或者其他組織的財(cái)物實(shí)施暫時(shí)性控制的行為”。根據(jù)《行政強(qiáng)制法》第九條規(guī)定，查封和扣押均屬法定的行政強(qiáng)制措施。
根據(jù)上述定義，首先，行政強(qiáng)制措施是一種具體行政行為；其次，從行政強(qiáng)制措施直接作用的對(duì)象看，限制或者控制的對(duì)象要么是“人身自由”，要么是“財(cái)物”。
(二)取締的法律屬性
如果“取締”屬于行政強(qiáng)制措施，則應(yīng)該符合該定義規(guī)定。那么“取締”到底是如何實(shí)施的行為，而且對(duì)“場(chǎng)所或者財(cái)物”產(chǎn)生“臨時(shí)性控制”的效果?
在回答上一問題前，可以先歸納在查處非法行醫(yī)的工作現(xiàn)場(chǎng)可能作出的行政行為和出具的執(zhí)法文書，主要包括：調(diào)查取證(出具《現(xiàn)場(chǎng)檢查筆錄》和《詢問筆錄》)，對(duì)于證據(jù)物品采取先行登記保存(出具《證據(jù)先行登記保存決定書》)，查封非法行醫(yī)場(chǎng)所和扣押診療設(shè)備(出具《查封、扣押決定書》)，張貼《取締公告》。
“取締”作為一種行政行為的發(fā)起和終止如何界定?目前沒有一個(gè)明確的法律定義。
再看國(guó)務(wù)院于2003 年公布實(shí)施了《無照經(jīng)營(yíng)查處取締辦法》(國(guó)務(wù)院令第370 號(hào))，該辦法第9條規(guī)定“縣級(jí)以上工商行政管理部門對(duì)涉嫌無照經(jīng)營(yíng)行為進(jìn)行查處取締時(shí)，可以行使下列職權(quán)”，接著羅列了職權(quán)范圍，包括責(zé)令停止相關(guān)經(jīng)營(yíng)活動(dòng), 調(diào)查、檢查, 查封、扣押有關(guān)場(chǎng)所和物品。
其實(shí)，從《無照經(jīng)營(yíng)查處取締辦法》就可以看出，行政部門對(duì)“取締”的理解是非常特殊的。“取締”似乎成了綜合了行政檢查、行政強(qiáng)制的“復(fù)合型”的行政行為，即“取締”不是一個(gè)行政行為，而是包含了查封、扣押等多種法定的行政強(qiáng)制措施，甚至包含了其他類型的行政行為。
衛(wèi)生部的批復(fù)，其實(shí)也是這種思路。當(dāng)時(shí)《行政強(qiáng)制法》還沒有出臺(tái)，行政強(qiáng)制措施的程序性規(guī)定還沒有。而相應(yīng)的《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》和《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》在立法上沒有設(shè)置“查封、扣押”等行政強(qiáng)制措施條款，給實(shí)際執(zhí)法帶來嚴(yán)重的困難。因?yàn)樾姓幜P程序需要時(shí)間完成，如果不先行查封扣押必要診療設(shè)備和藥品，很容易導(dǎo)致違法行為人轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，逃避處罰和監(jiān)管。
“取締”這個(gè)看似清晰其實(shí)很模糊的概念，反倒成了當(dāng)時(shí)最好用的“執(zhí)法措施”。從《食品衛(wèi)生法》時(shí)期《關(guān)于在食品衛(wèi)生監(jiān)督中如何理解和適用“取締”問題的復(fù)函》(衛(wèi)監(jiān)發(fā)[1996]第63號(hào))中將“取締”解釋為“采取收繳、查封和公告等方式，終止其繼續(xù)從事非法的食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的行政處罰”到1998年再解釋為行政強(qiáng)制措施，都沒正面回答“取締”是什么，而都是在表述用什么來達(dá)到取締目的。
從這個(gè)角度看，整個(gè)查處非法行醫(yī)的過程，都可以說是“取締”的實(shí)施過程。“取締”成為執(zhí)法行為的目的，而不是行為本身。
對(duì)于“取締”的理解，最清晰的應(yīng)該是國(guó)家食品藥品監(jiān)督管理局官方網(wǎng)站曾經(jīng)發(fā)布的《〈中華人民共和國(guó)藥品管理法〉釋義》，該《釋義》指出：“取締不是一種行政處罰措施，因其不是對(duì)違法行為人已得權(quán)利或者資格的剝奪，而是違法行為人本身就不具備人事該項(xiàng)活動(dòng)的權(quán)利或者資格，通過取締將現(xiàn)狀恢復(fù)到初始狀態(tài)”。
可以說“恢復(fù)初始狀態(tài)”就是取締的真實(shí)目的所在。所謂“恢復(fù)初始狀態(tài)”，其實(shí)就是違法行為人不再繼續(xù)在沒有取得行政許可的情況下從事應(yīng)事先通過申請(qǐng)獲得行政許可的活動(dòng)。簡(jiǎn)言之，就是違法行為人終止了違法行為。
從這個(gè)角度看，“取締”是行政決定。行為形式上，“取締”應(yīng)該是行政機(jī)關(guān)對(duì)違法行為人的一種宣告，要求違法行為人終止違法行為。而實(shí)現(xiàn)行政決定，則需要根據(jù)法律和客觀實(shí)際采取相應(yīng)的行政檢查、行政強(qiáng)制和行政處罰等措施。
(三)取締公告的法律屬性
根據(jù)2012年12月1日起施行的《衛(wèi)生行政執(zhí)法文書規(guī)范》第二十三條規(guī)定：“公告，是指衛(wèi)生行政機(jī)關(guān)為制止違法行為或者防止危害后果擴(kuò)大，對(duì)當(dāng)事人的違法行為依法采取執(zhí)法行為并需要公眾知曉或者配合時(shí)使用的文書”。
可見，衛(wèi)生行政部門的《取締公告》的受眾其實(shí)是公眾，希望公眾對(duì)執(zhí)法行為予以配合，不要再光顧非法行醫(yī)的單位或者個(gè)人，維護(hù)自己的健康和經(jīng)濟(jì)利益。
《取締公告》在內(nèi)容上是對(duì)《衛(wèi)生監(jiān)督意見書》上記載的違法行為人及其主要違法事實(shí)和執(zhí)法機(jī)關(guān)責(zé)令其停止違法行為決定的重申，單獨(dú)就制作和張貼《取締公告》這一行政行為而言并不具有行政強(qiáng)制措施的要素特征。
由于制式上《取締公告》需要填抬頭，形式上還是以違法行為人為送達(dá)對(duì)象，因此可以認(rèn)為是行政決定的一種表現(xiàn)形式。
三、存在的問題和思考
(一)作為一線執(zhí)法人員，沒有必要糾結(jié)于“取締”到底是什么，因?yàn)閷?shí)際執(zhí)行的例如證據(jù)先行登記保存、行政控制、查封、扣押都是行政強(qiáng)制措施，必須按照《行政強(qiáng)制法》和相關(guān)法律規(guī)定的程序予以執(zhí)行。
(二)對(duì)于《取締公告》的制作和張貼，在目前的法律實(shí)施環(huán)境下，最好按照行政強(qiáng)制措施的實(shí)施程序予以實(shí)施?；蛘撸瑢?duì)取締公告的內(nèi)容和形式進(jìn)行改動(dòng)，使之可以規(guī)避程序違法的風(fēng)險(xiǎn)。
(三)國(guó)家衛(wèi)生計(jì)生委應(yīng)該出臺(tái)更具體的執(zhí)法指引文件。例如，《衛(wèi)生行政執(zhí)法文書規(guī)范》(2012年版)中關(guān)于控制場(chǎng)所和財(cái)務(wù)的文書有三類：
1、第十七條規(guī)定的《衛(wèi)生行政控制決定書》，是衛(wèi)生行政機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的產(chǎn)品或者場(chǎng)所已經(jīng)或者可能對(duì)人體健康產(chǎn)生危害，需要對(duì)物品或者場(chǎng)所采取控制措施時(shí)發(fā)出的文書。
2、第十九條規(guī)定的《查封、扣押決定書》，是衛(wèi)生行政機(jī)關(guān)為制止違法行為、防止證據(jù)毀損、避免危害發(fā)生、控制危險(xiǎn)擴(kuò)大，依法對(duì)涉案的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物采取查封、扣押措施時(shí)發(fā)出的文書。
3、第三十條規(guī)定的《證據(jù)先行登記保存決定書》，是要求當(dāng)事人對(duì)需要保全的證據(jù)在登記造冊(cè)后進(jìn)行保管的文書。
那么，在目前的衛(wèi)生法律規(guī)范里面，可以引用哪個(gè)條款使用何種文書，國(guó)家衛(wèi)計(jì)委沒有給出更詳細(xì)的指引。
例如在證據(jù)保全上，《查封、扣押決定書》也有防止證據(jù)毀損的目的，什么情況該用《證據(jù)先行登記保存決定書》，什么情況該用《查封、扣押決定書》?
又例如在避免危害發(fā)生、控制危險(xiǎn)擴(kuò)大方面，什么情況該用《衛(wèi)生行政控制決定書》，什么情況該用《查封、扣押決定書》?
具體到查處無證行醫(yī)，到底依據(jù)什么法律法規(guī)的哪個(gè)條款進(jìn)行查封和扣押有關(guān)的場(chǎng)所和財(cái)物呢?
(四)在查處非法行醫(yī)，特別是無證行醫(yī)的過程中，能不能采取查封、扣押的方式，法律依據(jù)在哪里?
根據(jù)《行政強(qiáng)制法》規(guī)定，并不是《行政強(qiáng)制法》規(guī)定的行政強(qiáng)制措施的種類任何機(jī)關(guān)執(zhí)行任何法律的時(shí)候都能采用的?！缎姓?qiáng)制法》第十條規(guī)定，行政強(qiáng)制措施由法律設(shè)定。尚未制定法律，且屬于國(guó)務(wù)院行政管理職權(quán)事項(xiàng)的，行政法規(guī)可以設(shè)定除本法第九條第一項(xiàng)、第四項(xiàng)和應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)定的行政強(qiáng)制措施以外的其他行政強(qiáng)制措施。也就是說，必須在所適用的法律法規(guī)由明確的行政強(qiáng)制措施的規(guī)定的時(shí)候，才能依法采取行政強(qiáng)制措施。
例如，采取證據(jù)先行登記保存的運(yùn)用是有明確法律依據(jù)的。因?yàn)椤吨腥A人民共和國(guó)行政處罰法》第三十七條第二款有明確規(guī)定，“行政機(jī)關(guān)在收集證據(jù)時(shí)，可以采取抽樣取證的方法；在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，經(jīng)行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以先行登記保存，并應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)及時(shí)作出處理決定，在此期間，當(dāng)事人或者有關(guān)人員不得銷毀或者轉(zhuǎn)移證據(jù)”。幾乎所有行政機(jī)關(guān)在查處行政處罰案件的過程中，都可以引用該條款。
但是，查處無證行醫(yī)主要依據(jù)《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》和《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》，在這2部法律和法規(guī)里面，沒有查到任何有關(guān)查封、扣押、行政控制等的規(guī)定。
再看回衛(wèi)生部《關(guān)于〈醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例〉執(zhí)行中有關(guān)問題的批復(fù)》(衛(wèi)法監(jiān)發(fā)[1998]第15號(hào)，1998年12月5日印發(fā))，全文如下：
“四川省衛(wèi)生廳：你廳《關(guān)于在貫徹執(zhí)行〈醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例〉中有關(guān)問題的請(qǐng)示》(川衛(wèi)政發(fā)[1998]第012號(hào))收悉。關(guān)于在貫徹執(zhí)行《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》中，涉及對(duì)《行政處罰法》有關(guān)法律條文的理解問題，我們請(qǐng)示了全國(guó)人大會(huì)法制工作委員會(huì)。根據(jù)法工委的意見，現(xiàn)就有關(guān)問題批復(fù)如下：
根據(jù)《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》和《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》的規(guī)定，開辦醫(yī)療機(jī)構(gòu)必須經(jīng)衛(wèi)生行政部門批準(zhǔn)，取得執(zhí)業(yè)許可證方可行醫(yī)。
《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第39條規(guī)定：“未經(jīng)批準(zhǔn)擅自開辦醫(yī)療機(jī)構(gòu)行醫(yī)或者非醫(yī)師行醫(yī)的，由縣級(jí)以上人民政府衛(wèi)生行政部門予以取締”。《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》第44條規(guī)定：“未取得《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》擅自執(zhí)業(yè)的，由縣級(jí)以上人民政府衛(wèi)生行政部門責(zé)令其停止執(zhí)業(yè)活動(dòng)”。這里的“責(zé)令其停止執(zhí)業(yè)活動(dòng)”，應(yīng)視同為“取締”。
衛(wèi)生行政部門對(duì)未經(jīng)批準(zhǔn)開辦醫(yī)療機(jī)構(gòu)行醫(yī)或者非醫(yī)師行醫(yī)的違法行為進(jìn)行取締，是一種行政強(qiáng)制措施，不是行政處罰，不適用《行政處罰法》第42條關(guān)于聽證程序的規(guī)定。
《食品衛(wèi)生法》及其他衛(wèi)生法律、法規(guī)中涉及非法生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)等予以取締的，請(qǐng)參照本批復(fù)執(zhí)行。
此復(fù)。衛(wèi)生部。一九九八年十二月八日。”
該批復(fù)只是將“取締”認(rèn)定為行政強(qiáng)制措施，并沒有進(jìn)一步解釋“取締”包括了查封場(chǎng)所、扣押財(cái)物和張貼公告。這個(gè)批復(fù)也不是立法解釋和司法解釋，本來其效力是比較低的。
在《行政強(qiáng)制法》出臺(tái)后，任何行政強(qiáng)制措施都必須經(jīng)法律或者法規(guī)設(shè)定。
衛(wèi)生部的批復(fù)一方面說“取締”是行政強(qiáng)制措施，而另一方面實(shí)際執(zhí)行的確實(shí)《行政強(qiáng)制法》有明確規(guī)定的查封、扣押，也就是說實(shí)際上“取締”就是“查封、扣押”，顯然不合理。 此外，行政強(qiáng)制措施還有一個(gè)十分典型的特點(diǎn)，就是“臨時(shí)性”。而從法律條文本身看，“取締”或者“責(zé)令其停止執(zhí)業(yè)活動(dòng)”都不是臨時(shí)性的，而是長(zhǎng)效性的。
國(guó)家衛(wèi)計(jì)委有責(zé)任將有關(guān)法律問題、邏輯關(guān)系徹底搞清楚，應(yīng)該提請(qǐng)全國(guó)人大會(huì)或者國(guó)務(wù)院進(jìn)行修訂或者解釋的，至少也應(yīng)該報(bào)請(qǐng)最高院(檢)出臺(tái)司法解釋。
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