非法出版行為是如何認定和識別
非法出版行為是如何認定和識別
除國家批準的出版單位外，任何單位和個人在社會上公開發(fā)行的圖書都屬非法出版行為。對于非法出版行為的認定和識別，有著法律規(guī)定。下面由學(xué)習(xí)啦小編為你詳細介紹菲方經(jīng)營罪中非法出版行為的相關(guān)法律知識。
非法出版行為是的認定
一、非法經(jīng)營罪之非法出版行為的認定
關(guān)于非法出版行為是否構(gòu)成非法經(jīng)營罪的認定問題，最高人民法院《關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》明確了兩種涉及非法出版的“其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為”：
一是出版、發(fā)行、復(fù)制發(fā)行具有反動性政動性政治內(nèi)容出版物、侵權(quán)復(fù)制品、淫穢物品等以外的嚴重危害社會秩序和擾亂市場秩序的非法出版物的行為;
二是非法從事出版物的出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行業(yè)務(wù)，嚴重擾亂市場秩序、情節(jié)特別嚴重的行為。
前者為出版內(nèi)容違法出版物，后者為出版程序違法出版物。司法解釋頒行前，有學(xué)者認為對盜版以外的所有情節(jié)嚴重的程序違法的非法出版行為，均宜按非法經(jīng)營罪論處。這種觀點是較為中肯的。但解釋嚴格規(guī)定，對于出版程序違法出版物需情節(jié)特別嚴重方構(gòu)成犯罪。
因此，對于第二種情形即出版程序違法出版構(gòu)成非法經(jīng)營罪是否存在加重構(gòu)成，值得思考。我們傾向于這種行為只存在基本構(gòu)成。針對出版單純追求經(jīng)濟效益而與他人事前通謀出售、出租或非法轉(zhuǎn)讓該出版單位的名稱、書號、刊號、版號的，解釋規(guī)定此類行為構(gòu)成非法經(jīng)營罪的共犯。
司法解釋對非法出版內(nèi)容違法出版物行為構(gòu)成非法經(jīng)營罪做出了明確規(guī)定：
(1)單位犯罪與自然人犯罪定罪條件的相異標準。單位非法出版行為規(guī)模大、危害嚴重，解釋規(guī)定單位較自然人非法出版行為構(gòu)成非法經(jīng)營罪的更高數(shù)額標準。
(2)定罪條件中數(shù)額與情節(jié)并重。非法經(jīng)營罪屬于情節(jié)犯，以數(shù)額為定時因素的重要標準但并非唯一標準，因此數(shù)額、數(shù)量接近起點但存在特定情形的構(gòu)成非法經(jīng)營罪。
(3)定罪數(shù)額適應(yīng)犯罪情型的多元化?？紤]到實踐中可能存在非法經(jīng)營仍未能贏利甚至虧本、破產(chǎn)者，數(shù)額標準上采違法所得數(shù)額與經(jīng)營數(shù)額擇一方式。只要兩種數(shù)額之一達到定罪條件即構(gòu)成犯罪。
(4)計量方法多元化和富操作性。鑒于一些案件中無法計量經(jīng)營數(shù)額或違法所得數(shù)額，解釋規(guī)定了其他計量辦法(如報紙按份、期刊按本、圖書按冊、音像出版物按張)。
(5)定罪條件的原則性與靈活性結(jié)合。
解釋既規(guī)定一定的數(shù)額幅度，又規(guī)定各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院可以根據(jù)本地的情況和社會治安狀況，在法定數(shù)額、數(shù)量標準的幅度內(nèi)，確定本地執(zhí)行的具體標準，并報最高人民法院備案。這些數(shù)額和數(shù)量的規(guī)定為認定出版內(nèi)容違法出版物構(gòu)成非法經(jīng)營罪擬訂了準確的標準。對于出版程序違法出版物，司法解釋未規(guī)定“情節(jié)特別嚴重”的標準，實踐中應(yīng)當根據(jù)案件的具體情況認定，從嚴把握。
二、司法解釋存在的問題及解決
從最高人民法院頒布的司法解釋看來，主要存在兩個問題：
一是出版程序違法出版物行為的定罪標準。司法解釋未對“情節(jié)特別嚴重”的標準做出規(guī)定，司法實踐中如何把握。我以為應(yīng)按照數(shù)額與情節(jié)相結(jié)合、以數(shù)額為主的定罪標準把握“情節(jié)特別嚴重”，可以參照出版、發(fā)行、復(fù)制發(fā)行具有反動性政治內(nèi)容出版物、侵權(quán)復(fù)制品、淫穢物品等以外的嚴重危害社會秩序和擾亂市場秩序的非法出版物的行為構(gòu)成非法經(jīng)營罪的加重構(gòu)成的標準從嚴把握。
二是出版、發(fā)行、復(fù)制發(fā)行具有反動性政治內(nèi)容出版物、侵權(quán)復(fù)制品、淫穢物品等行為的罪數(shù)問題。嚴格依照司法解釋的規(guī)定，出版、發(fā)行、復(fù)制發(fā)行具有反動性政治內(nèi)容出版物、侵權(quán)復(fù)制品、淫穢物品等行為不能構(gòu)成非法經(jīng)營罪。問題是：實施出版、發(fā)行、復(fù)制發(fā)行具有反動性政治內(nèi)容出版物、侵權(quán)復(fù)制品、淫穢物品等行為構(gòu)成相應(yīng)犯罪，卻可能同樣擾亂市場秩序且情節(jié)嚴重而構(gòu)成非法經(jīng)營罪。這種情形當為想象競合犯。
司法解釋舍繁就簡，回避了本應(yīng)在罪數(shù)形態(tài)中研究的問題，將問題過于簡單化。而且，這樣可能會導(dǎo)致法律漏洞，即實施出版、發(fā)行、復(fù)制發(fā)行具有反動性政治內(nèi)容出版物、侵權(quán)復(fù)制品、淫穢物品等行為不能構(gòu)成相應(yīng)犯罪，卻可能同樣擾亂市場秩序且情節(jié)嚴重而構(gòu)成非法經(jīng)營的情形無法處理。對于這種狀況，在現(xiàn)行司法解釋下無法得到解決，只能嚴格按照解釋的規(guī)定辦理。
非法出版物的特征
1.出版者不具備法定的資格。
2.未經(jīng)批準在社會上公開發(fā)行。
3.出版行為不符合國家有關(guān)規(guī)定。
4.出版物內(nèi)容違反國家法律、法規(guī)。
非法出版物的分類
1.根據(jù)非法出版物的不同載體特征，可以將非法出版物分成三種：
(1)印刷型非法出版物。
(2)非法音像出版物。
(3)非法電子出版物。
非法出版物的主要類型
(1)偽稱根本上不存在的出版單位印制的出版物。
(2)盜用國家批準的出版單位的名義印制的出版物。
(3)盜印、盜制合法出版物而在社會上公開發(fā)行銷售的出版物。
(4)在社會上公開發(fā)行的、不署出版單位名或署非出版單位名的出版物。
(5)承印者、承制者以牟取非法利潤為目的，擅自加印、加制的出版物。
(6)被明令解散的出版單位的成員，擅自重印或以原編輯部名義出版的出版物。
(7)其他非法出版單位印制的供公開發(fā)行的出版物。
(8)冒用、盜用海外、港澳臺等地出版單位印制的出版物。
(9)缺少或偽造書號、刊號、書刊條碼、SID等印制的出版物。
(10)非出版單位未經(jīng)出版管理機關(guān)批準擅自印制的出版物。
(11)以買賣書號、刊號、版號等方式出版的出版物
(12)海外、港澳臺地區(qū)出版單位或其在中國大陸的代理機構(gòu)及其人員，未經(jīng)新聞出版管理部門批準，擅自在中國大陸出版發(fā)行的出版物。
(13)違反協(xié)作出版、代印代發(fā)的規(guī)定，從事出版投機活動而印制的出版物。
(14)未經(jīng)國家主管部門批準，擅自進口或走私的出版物。
(15)內(nèi)容有嚴重政治問題，或含有淫穢、色情內(nèi)容、或夾雜淫穢、色情內(nèi)容，或宣揚兇殺、暴力等內(nèi)容的出版物。即使國家批準的出版單位出版的上述出版物，也是非法出版物。
非法出版物的識別方法
(一)查看封面、插圖和廣告
新聞出版署規(guī)定嚴禁用色情、兇殺的文字和圖畫招攬讀者，而黃色書刊的封面大多刊有色情、淫穢、兇殺、暴力等刺激性畫面;非法刊物往往在封面上標出挑逗性目錄，或者以目錄代替刊名，或目錄的字體大于刊名;有的刊物的期、卷號有意搞得模糊不清，以便長期銷售。一般非法刊物的插圖往往印有色情、淫穢、恐怖、兇殺等畫面。
(二)查看版權(quán)頁
一看版權(quán)頁的版本記錄項目是否符合規(guī)定，著錄是否準確、完整。1991年9月以后出版的圖書，版權(quán)頁(或扉頁上)未印出版社重新登記證號的，一般均為非法出版物。二看是否盜用社名。非法出版物的版本記錄，往往盜用邊疆省(區(qū))出版社或已撤銷出版社的名義，甚至編造出版單位名稱。三看是否標明印刷單位。合法出版物的印刷單位一般均為省級定點印刷廠家，非法出版物往往不標明印刷單位，或標以非定點的鄉(xiāng)鎮(zhèn)印刷廠甚至是地下印刷廠。四看總發(fā)行(總經(jīng)銷)單位是否含糊不清。有的非法出版物只含混標注"新華書店發(fā)行"，究竟是哪家新華書店，不明確標出。合法刊物一般以某個郵局為總發(fā)行單位，而非法刊物則不標出郵局發(fā)行字樣。
(三)查看標準書號，就是核對標準書號的編制、排列是否符合規(guī)定，其出版者前綴或地區(qū)報刊代號是否有誤，校驗碼是否正確，圖書分類號與該出版物的內(nèi)容是否相符，書號數(shù)碼有無過多、過少或編碼錯誤等。
(四)查看書刊征訂發(fā)行委托書。新聞出版署規(guī)定，出版單位委托批發(fā)企業(yè)進行書刊征訂發(fā)行，必須使用新聞出版署統(tǒng)一印制的書刊征訂發(fā)行委托書。因此零售書店對上門征訂推銷的批發(fā)商家，先要查看其推銷的圖書有無出版單位簽發(fā)的委托書，沒有委托書的，一般應(yīng)視為非法經(jīng)營活動。
(五)查看新書征訂單。非法出版物的兜售者一般是采用單頁訂單形式散發(fā)和征求訂數(shù)，而不使用出版社和批發(fā)企業(yè)如新華書店發(fā)行所、發(fā)貨店編印的新書征訂單或書報目錄。同時，還應(yīng)查看核對印發(fā)征訂單的書店是否具有總發(fā)行、總經(jīng)銷或二級批發(fā)的批發(fā)許可證，其發(fā)貨渠道是否合法，圖書的定價是否合理，發(fā)貨折扣是否符合常規(guī)。
(六)查看圖書的紙質(zhì)及印裝質(zhì)量。很多盜版書的封面色彩艷麗，有的甚至還印有防偽標記，很難與盜版混為一談。但如果認真看一下圖書正文的頁面，就會發(fā)現(xiàn)破綻:一是紙張發(fā)黃發(fā)脆、手感粗糙;二是印刷質(zhì)量低劣、版心不正、錯別字多，透印、粘臟現(xiàn)象普遍，油墨著色時深時淺;三是裝訂質(zhì)量很差，折頁不正，刀花、短頁、連刀頁較多;由于訂口不牢，有些書的封面與整個書瓤可能分離、脫落。
(七)查看賣書人及售價。盜版書一般不登正規(guī)書店的店堂，因為這樣易被查抄，賣盜版書、盜版光盤的人，大多數(shù)是推小車、提布袋、擺地攤、叫賣兜售的不具合法經(jīng)營資格的游商小販。由于盜版書從紙張、排版到印刷，成本很低，既不付稿酬又逃避稅收，因此兜售者往往以低于標價二三倍的價錢出手，地攤上那些對折出售的新書，大多是盜版書。
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