股權(quán)質(zhì)押的基本程序是什么(3)
股權(quán)質(zhì)押基本含義
一般觀點認為，以股權(quán)為質(zhì)權(quán)標的時，質(zhì)權(quán)的效力并不及于股東的全部權(quán)利，而只及于其中的財產(chǎn)權(quán)利。換言之，股權(quán)出質(zhì)后，質(zhì)權(quán)人只能行使其中的受益權(quán)等財產(chǎn)權(quán)利，公司重大決策和選擇管理者等非財產(chǎn)權(quán)利則仍由出質(zhì)股東行使。
經(jīng)邦鄭重指出，判斷股權(quán)質(zhì)押的標的，要從事實上來判斷。
首先，當股權(quán)出質(zhì)的時候，出質(zhì)的究竟是什么權(quán)利呢?無論出質(zhì)的是財產(chǎn)權(quán)利還是全部權(quán)利，權(quán)利都不可能像實體物那樣轉(zhuǎn)移占有，只能是通過轉(zhuǎn)移憑證或者是登記的做法來滿足。因此究竟轉(zhuǎn)移了什么，我們從設質(zhì)的活動中無法辨明，但可以從質(zhì)權(quán)執(zhí)行進行考察。
其次，當債務清償期屆滿，但是設質(zhì)人無力清償債務，就涉及到質(zhì)權(quán)執(zhí)行的問題。《擔保法》對于權(quán)利質(zhì)押的執(zhí)行沒有規(guī)定，但允許比照動產(chǎn)質(zhì)押的一般規(guī)定。對于動產(chǎn)質(zhì)押的執(zhí)行問題，《擔保法》[1] 第71條規(guī)定，債務履行期屆滿質(zhì)權(quán)人未受清償?shù)?，可以與出質(zhì)人協(xié)議以質(zhì)物折價，也可以依法拍賣、變賣質(zhì)物。因此權(quán)利質(zhì)押的質(zhì)權(quán)人也可以與出質(zhì)人協(xié)議轉(zhuǎn)讓質(zhì)押的權(quán)利，或者拍賣、變賣質(zhì)押的權(quán)利。
無論協(xié)議轉(zhuǎn)讓質(zhì)押的股權(quán)還是拍賣、變賣質(zhì)押的股權(quán)都會發(fā)生同樣的結(jié)果，就是受讓人成為公司的股東。否則受讓人如果取得的是所謂的財產(chǎn)權(quán)利，但是既沒有決策權(quán)，也沒有選擇管理者的權(quán)利，而這些權(quán)利卻由一個與公司財產(chǎn)都沒有任何關(guān)系的當事人來享有，這不是非?；闹嚨膯?因此這也就反證出從一開始設質(zhì)的就是全部的權(quán)利，而不是僅僅為財產(chǎn)權(quán)利。因為一項待轉(zhuǎn)讓的權(quán)利如果開始就是不完全的，但是經(jīng)過轉(zhuǎn)讓卻變成了完全的，這是不可能的。有作者亦指出，作為質(zhì)權(quán)標的的股權(quán)，決不可強行分割而只能承認一部分是質(zhì)權(quán)的標的，而無端剔除另一部分。
再次，當公司的股東會作出決議同意出質(zhì)股份時，實際上就已經(jīng)蘊含了允
股權(quán)債務
許屆時可能出現(xiàn)的股份轉(zhuǎn)讓，其中包括了對于公司人合性的考慮。中國《擔保法》規(guī)定：以有限責任公司的股份出質(zhì)的，適用于公司法股份轉(zhuǎn)讓的有關(guān)規(guī)定。質(zhì)押合同自股份出質(zhì)記載于股東名冊之日起生效。而《公司法》關(guān)于股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)定是，有限責任公司股東間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部出資和部分出資;股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意。
比照《公司法》的規(guī)定，股份設質(zhì)也應當分為兩種情況，其一質(zhì)權(quán)人為公司的其它股東，此時以公司的股份設質(zhì)無須經(jīng)過他人同意。其二，當以公司股份向公司股東以外的人設質(zhì)的，則應當需要全體股東過半數(shù)同意。因為如果屆期債務人無法清償債務，質(zhì)權(quán)人就可能行使質(zhì)權(quán)，從而成為公司的股東。鑒于有限責任公司一定的人合性，需要經(jīng)過全體股東過半數(shù)同意。而公司股東的過半數(shù)同意，就意味著實際上公司股份的設質(zhì)是不與公司的人合性沖突。
最后，從觀念上來分析，傳統(tǒng)的觀念以為公司的股份的設質(zhì)僅僅包括財產(chǎn)性的權(quán)利，這是將權(quán)利孤立地進行分割。實際上在市場經(jīng)濟中的交易主體是不可能如同法學家一般將權(quán)利分割成諸多部分，并且進行考慮。另外，假如真是只能轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)性的權(quán)利，那么這種設想必然會在質(zhì)權(quán)執(zhí)行時產(chǎn)生糾紛，從而與民法定分止爭的社會功能相沖突。所以有限責任公司股權(quán)質(zhì)押的標的應該包括全部的股東權(quán)利。
外國法律規(guī)定
對在股權(quán)上設立擔保物權(quán)，許多國家的法律都有規(guī)定。如法國《商事公司法》、德國《有限責任公司法》第33條均涉及對股份抵押的規(guī)定。比較典型的是日本法律的有關(guān)規(guī)定。日本《有限公司法》第32條規(guī)定“得以份額為質(zhì)權(quán)的標的。”日本《商法》第207條又規(guī)定“以股份作為質(zhì)權(quán)標的的，須交付股票可見，日本的公司法對以有限責任公司股東所擁有的股權(quán)和股份有限責任公司股東所擁有的股權(quán)為質(zhì)權(quán)標的而設立股權(quán)質(zhì)押分別作了比較明確的規(guī)定。
股權(quán)質(zhì)押條件
股權(quán)質(zhì)押的標的物，就是股權(quán)。股權(quán)是股東因出資而取得的，依法定或公司章程規(guī)定的規(guī)則和程序參與公司事務并在公司中享受財產(chǎn)利益的，具有轉(zhuǎn)讓性的權(quán)利。(注：孔祥俊：《民商法新問題與判解研究》，人民法院出版社，第280-281頁。)
一種權(quán)利要成為質(zhì)押的標的物，必須滿足兩個最基本的要件：一是具有財產(chǎn)性，二是具有可轉(zhuǎn)讓性。股權(quán)兼具該兩種屬性，因而，在質(zhì)押關(guān)系中，是一種適格的質(zhì)。
中國《擔保法》第75條第1項規(guī)定，“依法可以轉(zhuǎn)讓的股份股票”方可以設立質(zhì)押。可見，可轉(zhuǎn)讓性是對股權(quán)可否作為質(zhì)押標的物的唯一限制。
首先，對有限責任公司的股權(quán)出質(zhì)，遵照《擔保法》第78條第3款，應“適用公司法股份轉(zhuǎn)讓的有關(guān)規(guī)定”。中國《公司法》(2013年修訂)第71條對有限責任公司股東轉(zhuǎn)讓出資作了明確規(guī)定。參考該條精神，可以認為：
⑴股東向作為債權(quán)人的同一公司中的其他股東以股權(quán)設質(zhì)，不受限制;
⑵股東向同一公司股東以外的債權(quán)人以股權(quán)設質(zhì)，必須經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，而且該同意必須以書面形式即股東會議決議的形式作成;
?、窃诘冖魄樾沃?，如果過半數(shù)的股東不同意，又不購買該出質(zhì)的股權(quán)，則視為同意出質(zhì)。該種情形，也必須作成股東會決議，并且應在股東會議中明確限定其他股東行使購買權(quán)的期限，期限屆滿，明示不購買或保持緘默的，則視為同意出質(zhì)。
其次，對股份有限公司，參考《公司法》第141條之精神，可以認為：
?、虐l(fā)起人持有的該公司股份，自公司成立之日起三年內(nèi)不得設立質(zhì)權(quán);
⑵公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理持有的該公司股份，在其任職內(nèi)不得設立質(zhì)權(quán)。
外商投資企業(yè)股權(quán)質(zhì)押，僅指外商投資有限公司和外商投資股份有限公司的投資者以其擁有的股權(quán)為標的物而設立的質(zhì)押。遵照《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》：
⑴外商投資企業(yè)的投資者以其擁有的股權(quán)設立質(zhì)押，必須經(jīng)其他各方投資者同意。若有一個股東不同意，便不能出質(zhì)。不同意的股東即使不購買，也不能視為同意出質(zhì)。
⑵投資者用于出質(zhì)的股份必須是已經(jīng)實際繳付出資的。
因為中國外商投資企業(yè)法規(guī)定外商投資企業(yè)實行授權(quán)資本制，允許外商投資企業(yè)的投資者在企業(yè)成立后按照合同約定或法律規(guī)定或核準的期限繳付出資。所以在外商投資企業(yè)中，股權(quán)的取得并不以是否已經(jīng)實際繳付出資為前提。
⑶除非外方投資者以其全部股權(quán)設立質(zhì)押，外方投資者以股權(quán)出質(zhì)的結(jié)果不能導致外方投資者的比例低于企業(yè)注冊資本的 25%。
另外，公司能否接受該公司的股東以其擁有的該公司的股權(quán)出質(zhì)，對此，有些國家的法律規(guī)定在滿足一定條件時是允許的。如日本《商法》第210條、德國《有限責任公司法》第33條的規(guī)定即是適例。中國《公司法》第149條規(guī)定，“公司不得接受該公司的股票作為抵押權(quán)的標的”?！蛾P(guān)于外商投資企業(yè)股權(quán)變更的若干規(guī)定》第6條規(guī)定，“投資者不得將其股權(quán)質(zhì)押給該企業(yè)”?？梢?，中國法律絕對禁止股東或投資者將其擁有的股權(quán)質(zhì)押給該公司。
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