非法轉包合同效力是怎樣的
轉包合同指承包人之間簽訂的轉包合同，實際上是一種承包權的轉讓，即中標單位將與發(fā)包人簽訂的合同所規(guī)定的權利、義務和風險轉由其他承包人來承擔。下面由學習啦小編為你介紹非法轉包合同效力是怎樣的的知識。
非法轉包合同效力是怎樣的?
《合同法》規(guī)定禁止非法轉包和違法分包。承包人由此所實際取得的收益，根據建筑立法和相關司法解釋的規(guī)定，類同于出借建筑法定資質的建設施工企業(yè)因出借行為取得的利益，和無資質建筑企業(yè)因借用資質簽訂建設工程施工合同取得的利益，均屬于非法所得，合同當然無效，非法所得應由法院在訴訟中予以收繳。
知識延伸：違法分包的情形
(1)總承包單位將建設工程分包給不具備相應資質條件的單位的;
(2)建設工程總承包合同中未有約定，又未經建設單位認可，承包單位將其承包的部分建設工程交由其他單位完成的;
(3)施工總承包單位將建設工程主體結構的施工分包給其他單位的;
(4)分包單位將其承包的建設工程再分包的。轉包是指承包單位承包建設工程后，不履行合同約定的責任和義務，直接將其承包的全部建設工程轉包給他人。
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轉包的法律特征
根據轉包的概念并結合建設部體改法規(guī)司1996年頒發(fā)的(96)建法法字第14號《關于如何界定工程轉包分包問轉包題的復函》的相關規(guī)定，轉包具有下列法律特征：
(1)轉包人不履行建設工程合同全部義務，不履行施工、管理、技術指導等技術經濟責任。轉包人在承包工程后，并不成立項目經理部，也不委派技術人員和管理人員對工程建設進行管理和技術指導，往往以收取總包管理費的方式，將全部工程轉讓給轉承包人，轉包人不履行建設工程合同中應由承包人(轉包人)履行的全部義務。
(2)轉包人將合同權利與義務全部轉讓給轉承包人，轉承包人與原合同發(fā)包人之間建立了新的事實合同關系(原合同指發(fā)包人或總包人與轉包人之間的建設工程合同，下同)。轉包后，轉包人不履行原合同約定的全部建設工程任務，全部的建設工程均由轉承包人完成，這樣在轉承包人與原合同發(fā)包人之間建立了新的事實合同關系。
(3)轉包人對轉承包人的履行行為承擔連帶責任。工程轉包后，在轉包人并不退出原合同關系的前提下，轉承包人與原合同發(fā)包人建立了新的事實合同關系，轉承包人應就建設工程的質量、工期、安全對原合同發(fā)包人承擔責任。同時，轉包人也應按照原合同就建設工程的質量、工期、安全對原合同發(fā)包人承擔責任。這里要特別指出的是，按照法律規(guī)定，承擔連帶責任必須有法律定規(guī)定或合同的約定，《建筑法》第六十七條第二款規(guī)定：“承包單位有前款規(guī)定的違法行為的，對因轉包工程或者違法分包的工程不符合規(guī)定的質量標準造成的損失，與接受轉包或者分包的單位承擔 連帶賠償責任?！币虼宿D包人與轉承包人應就建設工程的質量對原合同發(fā)包人承擔連帶責任。
轉包的本質屬性:
要分析轉包的本質屬性，首先要搞清楚兩個問題：
第一，轉包后，轉包人是否退出了原合同關系，原合同 關系是 否終止。
第二，轉包后，轉承包人是否取代了原合同中承包人的當事人的地位，如果不是，轉承包人與原合同的發(fā)包人之間建立了什么樣的合同關系?
有觀點認為，轉包的情況下，轉包人退出原合同關系，轉承包人取得了原合同中轉包人的當事人地位。這種觀點值得 商榷，因為轉包雖然在理論可歸屬于為合同的轉讓范疇即權利與義務的概括轉讓，但是由于中國《合同法》第二百七十條、《建筑法》第二十八條及 建設部頒布施行的《建設工程質量管理條例》均禁止轉包行為，即轉包為我國法律法規(guī)所禁止，轉包因違反法律、法規(guī)的強制性規(guī)定而無效，所以轉包并不適用于中國《合同法》關于權利與義務轉讓的規(guī)定。在轉包的情況下，無論轉包人是否取得原合同發(fā)包人或承包人的同意，轉包行為均是無效的，但依法定程序進行的合同轉讓卻是合法有效的，只要轉讓方取得合同相對方的同意，轉讓行為就是有效的。
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