無證行醫(yī)醫(yī)療損害賠償代理詞一則
無證行醫(yī)醫(yī)療損害賠償代理詞一則
無證行醫(yī)是指無醫(yī)師執(zhí)業(yè)資格的人冒稱執(zhí)業(yè)醫(yī)師行醫(yī)，這是典型的非法行醫(yī)，下面由學(xué)習(xí)啦小編為你介紹跨類別無證行醫(yī)的相關(guān)法律知識。
無證行醫(yī)醫(yī)療損害賠償代理詞一則
案情簡介:
馮_從__年_月_日下午7：40健康入住第一被告進(jìn)行正常生育，由于二被告長達(dá)11小時的一系列醫(yī)療過錯行為，造成馮_母嬰死亡的嚴(yán)重后果。二被告對工作極不負(fù)責(zé)任，非法行醫(yī)又不及時轉(zhuǎn)院、違反治療規(guī)程、診斷不明確、診治不統(tǒng)一、誤診誤治、搶救措施缺乏針對性，一再延誤疾病的診斷治療，二被告的診治行為存在嚴(yán)重過錯并對其死亡具有根本和直接因果關(guān)系。
判決結(jié)果:
但本案原告在醫(yī)療損害發(fā)生時,由于缺乏法律意識,缺乏查找并固定證據(jù)的意識,使得該案一波三折,經(jīng)過一審二審.發(fā)回重審中的一審二審,又經(jīng)過再審立案聽證(本律師代理的是發(fā)回重審中的一審二審,再審立案聽證),歷經(jīng)5年,總算峰回路轉(zhuǎn),法院大部分支持了原告的訴訟請求,現(xiàn)在已進(jìn)入執(zhí)行階段.
崔__等訴__衛(wèi)生院和__縣人民醫(yī)院
醫(yī)療損害賠償糾紛一案代理詞
審判長、審判員：
河南尚成律師事務(wù)所受原告崔__、崔_、馮__、趙_的委托，指派趙麗、趙建成律師擔(dān)任其代理人參加本案訴訟活動。通過閱卷、查閱醫(yī)學(xué)資料和咨詢、請教相關(guān)專家，結(jié)合本案庭審，發(fā)表代理意見如下：
一、二被告進(jìn)行診治過程中存在嚴(yán)重過錯
1、第一被告的黃__、閏__的行為屬于非法行醫(yī)
為馮_進(jìn)行診治的黃__只有母嬰保健技術(shù)合格證書，沒有執(zhí)業(yè)證;閏__也只有執(zhí)業(yè)助理醫(yī)師證，而且執(zhí)業(yè)范圍是外科，屬于跨科目執(zhí)業(yè)。嚴(yán)重違反了《中華人民共和國執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第13條：“國家實行醫(yī)師執(zhí)業(yè)注冊制度。”第23條：“醫(yī)師不得出具與自己執(zhí)業(yè)范圍無關(guān)或者與執(zhí)業(yè)類別不相符的醫(yī)學(xué)證明文件。”的禁止性條款，其行為顯然屬于非法行醫(yī)。
原一審__縣人民法院作出的(__)_民初字第___號民事判決書第6頁也已認(rèn)定黃__、閏__的行為屬非法行醫(yī)。
2、第一被告違反治療技術(shù)操作規(guī)程、誤診誤治又不及時轉(zhuǎn)院，貽誤了馮_最佳治療時機(jī)
從病歷及開庭質(zhì)證的情況看馮_入院后，沒有醫(yī)生護(hù)士對其進(jìn)行觀察、脈搏、體溫、血壓、宮口、宮縮等測量;死者在分娩前沒有做必要的B超、心電圖、血壓、脈膊檢查。這證明被告沒有做到早診斷、早治療，違反治療技術(shù)操作規(guī)程。
盡管第一被告否認(rèn)使用縮宮素，實際上，處方上開有縮宮素14支，其中一張?zhí)幏?支(備用)，很顯然另一張?zhí)幏焦{項下的縮宮素9支已使用;在第二被告病歷上有5處均顯示第一被告給產(chǎn)婦靜點縮宮素。而不當(dāng)使用縮宮素會導(dǎo)致產(chǎn)婦宮腔壓力異常增大，可能產(chǎn)生宮頸撕裂傷或子宮破裂，誘發(fā)羊水栓塞。
第一被告在初步判斷“羊水栓塞”的情況下，采取的措施和用藥記錄卻是治療產(chǎn)后大出血，誤診誤治。黃__和閏__明知自己的醫(yī)學(xué)水平和技術(shù)能力及本院的醫(yī)療設(shè)備和條件不能救治，連最基本的輸血血源都沒有，而不及時轉(zhuǎn)院，使大出血的馮_滯留該院長達(dá)5個多小時，嚴(yán)重耽誤了馮_最佳救治時間，延誤病情，造成母嬰死亡的嚴(yán)重后果。__縣人民法院作出的(__)_民初字第___號民事判決書也認(rèn)定：“__衛(wèi)生院沒有輸血血源，醫(yī)療條件有限，醫(yī)護(hù)人員對馮_病情沒有確診，沒有及時告知病情予以記錄，無法及時根據(jù)病情變化采取手術(shù)、轉(zhuǎn)院治療等措施，貽誤了馮_病情的最佳治療時機(jī).”
3、第二被告在為馮_會診過程中，違反治療技術(shù)操作規(guī)程，耽誤了其最佳救治時間
第二被告質(zhì)證證實其知道馮_可能得了羊水栓塞，也了解此病的嚴(yán)重性，又知道第一被告不具備搶救設(shè)備、技術(shù)和條件，沒有輸血血源，卻指派張__出診，違反了出診常規(guī)。張__也明知以上情況，為了牟利出診(收取死者家屬的會診費和車費)，耽誤了馮_的最佳的救治時間長達(dá)4個多小時;而且在此期間沒有采取任何搶救措施，病歷上也沒有任何記錄，第二被告的行為嚴(yán)重違反醫(yī)療治療規(guī)范和技術(shù)操作規(guī)程，存在嚴(yán)重過錯。
4、第二被告誤診誤治，違反治療技術(shù)操作規(guī)程、診治不統(tǒng)一、診斷不明確
張__在第一被告處就已確認(rèn)馮_為羊水栓塞，但第二被告卻按產(chǎn)后大出血來治療的，具體見病歷住病情告知書、手術(shù)同意書、麻醉同意書、手術(shù)護(hù)理記錄單、麻醉記錄單、輸血治療同意書、手術(shù)記錄中都是治療產(chǎn)后大出血，擬實施手術(shù)是子宮次全切除。為什么在轉(zhuǎn)入第二被告處不及時采取對癥措施，及時搶救?
另外，如果是羊水栓塞，腎臟是最常受損害的器官，嚴(yán)重時可因腎功能衰竭而死亡，而第二被告病歷術(shù)后醫(yī)囑顯示患者腎功能只是輕度異常，與羊水栓塞的臨床表現(xiàn)不相符。而且，第二被告提供的病例顯示：凡是王_醫(yī)師病歷上診斷治療的都是產(chǎn)后大出血，凡是張__的病歷上都是羊水栓塞，診治不統(tǒng)一、診斷不明確。耽誤了馮_的最佳救治措施，存在嚴(yán)重過錯。
特別值得注意的是：黃__、閏__非法行醫(yī)、嚴(yán)重違反治療操作規(guī)程，又不及時轉(zhuǎn)院，使馮_滯留該院長達(dá)5個多小時，誤診誤治，其延誤病情的行為對導(dǎo)致馮_病情加重，甚至死亡存在嚴(yán)重過錯并具有直接和根本的因果關(guān)系。根據(jù)《醫(yī)療事故處理條例》第61條：“非法行醫(yī)，造成患者人身損害，不屬于醫(yī)療事故，觸犯刑律的，依法追究刑事責(zé)任。”的規(guī)定，應(yīng)按非法行醫(yī)罪追究其刑事責(zé)任，我們保留對其刑事責(zé)任的追究。
張__明知第一被告沒有診治羊水栓塞的設(shè)備、技術(shù)和條件，沒有輸血血源，為牟利出診，耽誤了馮_的最佳救治時間長達(dá)4多小時;而且沒有任何搶救措施，病歷上也沒有任何記錄，被告的行為嚴(yán)重違反治療規(guī)范，存在嚴(yán)重過錯;并且由于其武斷的認(rèn)為馮__是羊水栓塞，卻不采取對癥措施，及時搶救，診斷不明確，診治不統(tǒng)一，造成馮_死亡的嚴(yán)重后果。根據(jù)《中華人民共和國執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第37條：“……構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。(一)違反衛(wèi)生行政規(guī)章制度或技術(shù)操作規(guī)范，造成嚴(yán)重后果的;(二)由于不負(fù)責(zé)任延誤急?；颊叩膿尵群驮\治，造成嚴(yán)重后果的”規(guī)定，還應(yīng)追究其醫(yī)療事故罪的刑事責(zé)任,我們保留對其刑事責(zé)任的追究。
二、二被告的診療行為與馮_的死亡之間有直接的因果關(guān)系
1、第一被告聘用沒有醫(yī)師執(zhí)業(yè)證的閏__、黃__接診，嚴(yán)重違反了《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》的規(guī)定，他們知識淺薄，能力低下，不具備診療能力，醫(yī)療條件有限，沒有輸血血源，無法及時根據(jù)病情變化采取手術(shù)、并由于不當(dāng)治療導(dǎo)致死胎、宮頸撕裂、嚴(yán)重的產(chǎn)后大出血，誤診誤治又不及時轉(zhuǎn)院治療等是導(dǎo)致馮_母嬰死亡的直接原因。
2、第二被告違反醫(yī)療衛(wèi)生部門規(guī)章和診療護(hù)理規(guī)范、常規(guī)，沒有對羊水栓塞進(jìn)行確診，就武斷的判斷馮_患的是“羊水栓塞”，但卻按“產(chǎn)后大出血”來治療，甚至直到馮_死亡，第二被告都不能確診是產(chǎn)后大出血還是羊水栓塞!(見病歷死亡原因：1死胎 產(chǎn)后大出血，2羊水栓塞 DIC形成;死亡診斷：1死胎 產(chǎn)后大出血，2羊水栓塞 DIC形成。)由于第二被告診治不統(tǒng)一，診斷不明確，誤診誤治，不能對癥治療是導(dǎo)致馮月霞死亡的直接原因。
3、第二被告在知道馮_可能得了羊水栓塞，第一被告又不具備搶救條件，還指派張__出診，違反了出診常規(guī)。兩位醫(yī)師的私自出診(收取家屬的會診費和車費)，耽誤了嚴(yán)重大出血的馮月霞轉(zhuǎn)院時間長達(dá)4個多小時，也是導(dǎo)致馮月霞死亡的直接原因。
三、河南__臨床司法鑒定所司法鑒定書(豫__鑒所【__】臨鑒字第__號)依法不能認(rèn)定
1、豫__鑒所司法【__】臨鑒字第__號鑒定書鑒定依據(jù)——病歷嚴(yán)重違法，當(dāng)然鑒定結(jié)論也不能成立。鑒定書依據(jù)的二被告提供的病歷存在涂寫、篡改、偽造、錯誤、改動、前后矛盾累計達(dá)70多處(詳見附件1：二被告病歷錯誤、改動、前后矛盾情況匯總，共70多處)，而且修改的部分又是關(guān)于本案關(guān)于診斷治療的“關(guān)鍵部分”。嚴(yán)重違反《醫(yī)療機(jī)構(gòu)病歷管理規(guī)定》第5條：“醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格病歷管理，嚴(yán)禁任何人涂改、偽造、隱匿、銷毀、搶奪、竊取病歷。”《病歷書寫基本規(guī)范(試 行)》第3條：“病歷書寫應(yīng)當(dāng)客觀、真實、準(zhǔn)確、及時、完整。”根據(jù)《鑒定程序通則(試行)》第17條：“有下列情形之一的，司法鑒定機(jī)構(gòu)不得受理：(二)送檢的材料不具備鑒定條件的……”的規(guī)定，存在多出明顯修改痕跡的病歷資料作為鑒定材料已經(jīng)失去了證據(jù)的真實性、客觀性和關(guān)聯(lián)性，是不能夠作為醫(yī)療司法鑒定依據(jù)的，同理，鑒定結(jié)論也不能成立。
2、原一審法院未依法按照鑒定的規(guī)定全面客觀的送檢材料，送檢材料不完整、不全面。根據(jù)__縣人民法院證據(jù)清單顯示：第一被告病歷15頁，只送檢14頁;第二被告病歷37頁(只送檢27頁)。違反了《司法鑒定程序通則(試行)》第15條：“……并提供全面、客觀、真實的鑒定材料。”《河南省司法鑒定管理條例》第25條：“有下列情形之一的鑒定委托，司法鑒定機(jī)構(gòu)不予受理：(二)送鑒材料不具備鑒定條件或與鑒定要求不相符的”的規(guī)定。
3、豫__鑒所司法【__】臨鑒字第__號鑒定書中送檢材料摘要沒有保證內(nèi)容的完整性、客觀性。根據(jù)第一被告提交的處方，根本沒用氨茶堿、西地蘭針劑而病歷記錄單有這兩種藥的使用記錄，相反處方上開有縮宮素14支，病歷記錄單上卻沒有;第一被告缺__年_月_日晚上7時40分-9時30分的護(hù)理記錄和產(chǎn)程觀察記錄;第一被告病歷中竟然用的是__縣醫(yī)院的病歷紙(病歷產(chǎn)科入院記錄、護(hù)理記錄單、心電圖申請單)!第一被告病歷上主要診斷第一項就是羊水栓塞，用藥是治療產(chǎn)后大出血。豫__鑒所司法【__】臨鑒字第__號鑒定書中送檢材料摘要中卻沒有這些內(nèi)容。違反了《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第31條：“……送檢材料摘要應(yīng)當(dāng)保證內(nèi)容的完整性，不得斷章取義。”
4、豫__鑒所司法【__】臨鑒字第__號鑒定書中的鑒定人，只有楊__具有法醫(yī)病理鑒定資質(zhì)，其他三位均已超出核準(zhǔn)的鑒定范圍，因此，該鑒定結(jié)論不能成立，更不能作為證據(jù)采信。
5、豫__鑒所司法【__】臨鑒字第__號鑒定書對委托事項未全面做出鑒定結(jié)論。委托事項是：__衛(wèi)生院、__縣人民醫(yī)院對患者馮_的治療行為是否有過錯、醫(yī)療行為與損害之間有無因果關(guān)系，而河南__臨床司法鑒定所僅對二被告的醫(yī)療行為與損害之間有無因果關(guān)系做出了鑒定結(jié)論，而對二被告的治療行為是否有過錯沒有做出鑒定結(jié)論。
6、豫__鑒所司法【__】臨鑒字第__號鑒定書的鑒定過于草率，缺乏科學(xué)的分析、論證過程。豫__臨床司法鑒定所在__年_月_日將近16時才開始聽證鑒定，當(dāng)天下午就做出了鑒定結(jié)論。
四、二被告應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利的法律后果
二被告要舉證證明其在醫(yī)療行為中不存在過錯及醫(yī)療行為與損害后果之間不存在因果關(guān)系，除司法鑒定外，還應(yīng)積極進(jìn)行尸檢，明確馮_死因。當(dāng)家屬同意第一被告提出的尸檢要求，已盡了配合和協(xié)助的義務(wù)，__衛(wèi)生院代理人在原一審中也當(dāng)庭承認(rèn)，已構(gòu)成法律上的自認(rèn)(見原一審第一次庭審筆錄和__縣人民法院證據(jù)清單)。根據(jù)《河南省高級人民法院(民事審判第一庭)關(guān)于當(dāng)前民事審判若干問題的指導(dǎo)意見》第41條：“……對是否具有醫(yī)療過失，以及醫(yī)療過失與不良醫(yī)療后果是否具有因果關(guān)系，不經(jīng)鑒定不能認(rèn)定的應(yīng)由醫(yī)療機(jī)構(gòu)提出鑒定申請并預(yù)支相關(guān)費用。”的規(guī)定，第一被告應(yīng)提出尸檢并預(yù)支相關(guān)費用，這本屬于被告的舉證范圍。但第一被告為掩蓋真相，逃避責(zé)任百般拒絕和拖延。根據(jù)《醫(yī)療事故處理條例》第18條：“……拒絕或拖延尸檢，超過規(guī)定時間的，影響對死因的判斷的，由拒絕或拖延的一方承擔(dān)責(zé)任。”由于二被告拒絕、拖延尸檢，影響對馮_死因的判斷，應(yīng)由二被告承擔(dān)不利的法律后果。
五、原告請求賠償各項損失____元，于法有據(jù)，應(yīng)予支持
1、本案賠償數(shù)額應(yīng)適用__年度統(tǒng)計數(shù)據(jù)確定。
根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)第35條規(guī)定，本案賠償數(shù)額計算應(yīng)適用河南省統(tǒng)計局已公布的“__年度”的統(tǒng)計數(shù)據(jù)。其中__年度，農(nóng)村居民人均純收入__元∕年;農(nóng)村居民人均年生活消費支出__元∕年，河南省城鎮(zhèn)單位在崗職工年平均工資尚未公布，暫時先按__年__元∕年的標(biāo)準(zhǔn)計算。
2、原告請求賠償各項損失______元，于法有據(jù)，應(yīng)予支持
原告請求賠償?shù)木唧w項目與數(shù)額為：已交的醫(yī)療費__元，誤工費__元;交通費__元;住院伙食補(bǔ)助費__元;營養(yǎng)費40元;喪葬費___元;被撫養(yǎng)人生活費為_____元;死亡賠償金為___元;精神損害撫慰金為10萬元(侵害人有重大過錯，造成母嬰死亡的嚴(yán)重后果，給一家三代人造成巨大的精神傷害。)以上各項總計______元。原告的各項請求符合《中華人民共和國民法通則》第119條、《解釋》第17、18、19、20、21、22、23、24、27、28、29、31條的規(guī)定，應(yīng)予依法支持。
以上意見請合議庭予以考慮、采信。謝謝!
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無證行醫(yī)法律概述
無證行醫(yī)刑法上稱：未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)，包括以下五種情形：
(一)未取得或者以非法手段取得醫(yī)師資格從事醫(yī)療活動的;
(二)個人未取得《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》開辦醫(yī)療機(jī)構(gòu)的;
(三)被依法吊銷醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書期間從事醫(yī)療活動的;
(四)未取得鄉(xiāng)村醫(yī)生執(zhí)業(yè)證書，從事鄉(xiāng)村醫(yī)療活動的;
(五)家庭接生員實施家庭接生以外的醫(yī)療行為的。
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