【解讀】禁止違規(guī)拆分轉(zhuǎn)讓：本條兩款分別針對募集機構和投資者，第一：私募基金拆分主要包括份額拆分和收益權拆分，兩種拆分都會突破合格投資者的標準，因此被嚴令禁止;同時，相比于征求意見稿，辦法增加了“募集機構應當確保投資者已知悉私募基金轉(zhuǎn)讓的條件”，這一規(guī)定遠比征求意見稿中“基金合同約定轉(zhuǎn)讓條件”的要求更為苛刻。如何確保投資者已知悉私募基金轉(zhuǎn)讓條件，實踐中一是在基金合同中就轉(zhuǎn)讓條件部分用黑體強調(diào)，二是將私募基金轉(zhuǎn)讓條件，單獨讓投資者抄寫一份并簽名。第二，告誡投資者只能為個人買基金，且不能購買拆分后的基金，否則只能后果自負。

　　第十條 募集機構應當對投資者的商業(yè)秘密及個人信息嚴格保密。除法律法規(guī)和自律規(guī)則另有規(guī)定的，不得對外披露。

　　【解讀】保密義務：本條規(guī)定了募集機構對投資者商業(yè)秘密及個人信息的保密義務，屬常規(guī)規(guī)定。

　　第十一條 募集機構應當妥善保存投資者適當性管理以及其他與私募基金募集業(yè)務相關的記錄及其他相關資料，保存期限自基金清算終止之日起不得少于10年。

　　【解讀】資料保存義務：本條明確了募集機構的資料保存義務，基本上與募集有關的資料都需要妥善保存，另值得注意的是，保存期限自基金清盤終止之日起不少于10年，而不是只保存10年。有的私募股權基金本身存續(xù)期就很長，比如5+2、7+2等，如加上本條規(guī)定的10年，其募集資料保存義務接近20年。這對募集機構的檔案管理提出了較高的要求。

　　第十二條 募集機構或相關合同約定的責任主體應當開立私募基金募集結(jié)算資金專用賬戶，用于統(tǒng)一歸集私募基金募集結(jié)算資金、向投資者分配收益、給付贖回款項以及分配基金清算后的剩余基金財產(chǎn)等，確保資金原路返還。

　　本辦法所稱私募基金募集結(jié)算資金是指由募集機構歸集的，在投資者資金賬戶與私募基金財產(chǎn)賬戶或托管資金賬戶之間劃轉(zhuǎn)的往來資金。募集結(jié)算資金從投資者資金賬戶劃出，到達私募基金財產(chǎn)賬戶或托管資金賬戶之前，屬于投資者的合法財產(chǎn)。

　　【解讀】開立募集專用賬戶：本條規(guī)定的“募集專用賬戶”與我們之前常提及的“托管賬戶”，筆者理解本質(zhì)上并無多大差別，主要是負責募集資金的安全以及確保資金原路返還，取消了征求意見稿中“私募基金管理人與監(jiān)督機構聯(lián)名開立”的規(guī)定，開立主體擴大到募集機構或相關合同約定的責任主體。但條款中又同時出現(xiàn)“托管資金賬戶”字眼，顯得不很嚴謹。

　　第十三條 募集機構應當與監(jiān)督機構簽署賬戶監(jiān)督協(xié)議，明確對私募基金募集結(jié)算資金專用賬戶的控制權、責任劃分及保障資金劃轉(zhuǎn)安全的條款。監(jiān)督機構應當按照法律法規(guī)和賬戶監(jiān)督協(xié)議的約定，對募集結(jié)算資金專用賬戶實施有效監(jiān)督，承擔保障私募基金募集結(jié)算資金劃轉(zhuǎn)安全的連帶責任。

　　取得基金銷售業(yè)務資格的商業(yè)銀行、證券公司等金融機構，可以在同一私募基金的募集過程中同時作為募集機構與監(jiān)督機構。符合前述情形的機構應當建立完備的防火墻制度，防范利益沖突。

　　本辦法所稱監(jiān)督機構指中國證券登記結(jié)算有限責任公司、取得基金銷售業(yè)務資格的商業(yè)銀行、證券公司以及中國基金業(yè)協(xié)會規(guī)定的其他機構。監(jiān)督機構應當成為中國基金業(yè)協(xié)會的會員。

　　私募基金管理人應當向中國基金業(yè)協(xié)會報送私募基金募集結(jié)算資金專用賬戶及其監(jiān)督機構信息。

　　【解讀】募集專用賬戶監(jiān)督：本條規(guī)定的“監(jiān)督協(xié)議”類似于業(yè)內(nèi)常提及的“托管協(xié)議”，但從條款具體內(nèi)容看，顯然監(jiān)督的范疇要大于托管。同委托募集協(xié)議一樣，監(jiān)督協(xié)議同樣需要明確協(xié)議各方的法律責任，實踐中如監(jiān)督機構出現(xiàn)重大過錯，投資者能否向監(jiān)督機構主張權利，這是至今仍很有爭議的問題。另外，中基協(xié)允許金融機構同時擔任募集機構和監(jiān)督機構，條件是取得基金銷售資格、建立完備的防火墻制度。

　　第十四條 涉及私募基金募集結(jié)算資金專用賬戶開立、使用的機構不得將私募基金募集結(jié)算資金歸入其自有財產(chǎn)。禁止任何單位或者個人以任何形式挪用私募基金募集結(jié)算資金。私募基金管理人、基金銷售機構、基金銷售支付機構或者基金份額登記機構破產(chǎn)或者清算時，私募基金募集結(jié)算資金不屬于其破產(chǎn)財產(chǎn)或者清算財產(chǎn)。

　　【解讀】募集專用賬戶資金安全：本條意在規(guī)定募集專用賬戶內(nèi)的資金屬性，不屬于賬戶開立機構所有，也不屬于使用機構所有，到底應當歸誰所有呢?條款中沒有給出明確的規(guī)定，嚴格說，基金就是一堆錢的組合，很難確定組合后的資金所有權，因此辦法有意規(guī)避了這一話題。本條后半句明確提到該賬戶內(nèi)的資金不屬于破產(chǎn)或清算財產(chǎn)，應當說對投資者是一個定心丸。實踐中與此相對應的是，投資者個人因債務問題被起訴，其在專用賬戶中享有的基金份額能否被凍結(jié)或者如何凍結(jié)，是一個頗值得研究的問題。

　　第十五條 私募基金募集應當履行下列程序：

　　(一)特定對象確定;

　　(二)投資者適當性匹配;

　　(三)基金風險揭示;

　　(四)合格投資者確認;

　　(五)投資冷靜期;

　　(六)回訪確認。

　　【解讀】募集程序：本條是辦法新增加的，征求意見稿并無此規(guī)定。在第二章一般規(guī)定中規(guī)定了募集的一般程序，但在隨后的立法行文中卻并未按前述程序逐一規(guī)范，顯有多此一舉之嫌，筆者更愿意將此理解為中基協(xié)的倡導性規(guī)定，并無實質(zhì)性意義。

　　第三章 特定對象的確定

　　第十六條 募集機構僅可以通過合法途徑公開宣傳私募基金管理人的品牌、發(fā)展戰(zhàn)略、投資策略、管理團隊、高管信息以及由中國基金業(yè)協(xié)會公示的已備案私募基金的基本信息。

　　私募基金管理人應確保前述信息真實、準確、完整。

　　【解讀】公開宣傳信息：本條明確了募集機構可以公開宣傳的信息，值得注意兩點：一是相比征求意見稿，辦法新增可公開“管理團隊、高管信息”，中基協(xié)公示的已備案私募基金的基本信息也是可以公開宣傳的;二是前述范圍為窮盡列舉!即除此項列舉之外，其他的信息均不得公開宣傳。

　　第十七條 募集機構應當向特定對象宣傳推介私募基金。未經(jīng)特定對象確定程序，不得向任何人宣傳推介私募基金。

　　【解讀】向特定對象推介：本條強調(diào)首先履行特定對象確定程序，然后才能向特定對象宣傳推介私募基金。增加前置程序規(guī)定，中基協(xié)期望能用前置程序界定特定對象，當然這一初衷愿望是良好的，但在實踐中對“特定對象”的內(nèi)涵和外延一直爭議頗大，理解也是莫衷一是。

　　第十八條 在向投資者推介私募基金之前，募集機構應當采取問卷調(diào)查等方式履行特定對象確定程序，對投資者風險識別能力和風險承擔能力進行評估。投資者應當以書面形式承諾其符合合格投資者標準。

　　投資者的評估結(jié)果有效期最長不得超過3年。募集機構逾期再次向投資者推介私募基金時，需重新進行投資者風險評估。同一私募基金產(chǎn)品的投資者持有期間超過3年的，無需再次進行投資者風險評估。

　　投資者風險承擔能力發(fā)生重大變化時，可主動申請對自身風險承擔能力進行重新評估。

　　【解讀】特定對象調(diào)查程序：本條確立了問卷調(diào)查作為募集機構確定特定對象的主要方法，通過問卷調(diào)查結(jié)果，藉以評估投資者的風險識別能力和風險承擔能力，從而將投資者圈定在一定范圍內(nèi);同時強調(diào)投資者書面自認合格，從不同方面加強合格投資者的認定。另外，辦法保留了評估結(jié)果最長有效期3年的期限，但在征求意見稿的基礎上增加了一個豁免情形，即如果是同一私募基金產(chǎn)品的投資者持有期間超過3年的，則免于再次進行投資者風險評估。

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