審核是指為獲得審核證據(jù)并對(duì)其進(jìn)行客觀的評(píng)價(jià)，以確定滿足審核準(zhǔn)則的程度所進(jìn)行的系統(tǒng)的獨(dú)立的并形成文件的過(guò)程。對(duì)于合同的審核，需要注意以下的要點(diǎn)及方法。下面由學(xué)習(xí)啦小編為你詳細(xì)介紹合同審核的相關(guān)法律知識(shí)。

　　合同審核要點(diǎn)

　　一、合同首部

　　(一)審“性質(zhì)”

　　審核合同性質(zhì)是否界定準(zhǔn)確。合同名稱(chēng)應(yīng)與合同正文內(nèi)容相一致。

　　如果不能確定合同的性質(zhì)，可以命名為“協(xié)議書(shū)”、“合作協(xié)議”或“合同書(shū)”、“合作合同”等;如果屬于有名合同或者合同中的某些關(guān)鍵字詞能夠起到確定合同性質(zhì)作用的，可在合同的“名稱(chēng)”中恰當(dāng)加入這個(gè)關(guān)鍵字詞，以體現(xiàn)合同的性質(zhì)。

　　注意：有時(shí)一份合同書(shū)中可能包含多個(gè)法律(合同)關(guān)系，需要留意并區(qū)分審核。

　　(二)審“編號(hào)”

　　對(duì)于使用我方模板的，對(duì)合同進(jìn)行編號(hào)，有利于我方對(duì)合同進(jìn)行歸檔處理，有利于該合同在別的合同、文書(shū)中的引用等。

　　(三)審“主體”

　　審核我方、對(duì)方及可能涉及的第三人是否具備完全的民事行為能力，是否具備法律法規(guī)規(guī)定的特定專(zhuān)業(yè)資質(zhì)或?qū)ｉT(mén)許可(特殊行業(yè))，并核查合同主體的年檢情況、經(jīng)營(yíng)范圍、經(jīng)營(yíng)方式等影響合同的相關(guān)情況。注意，相關(guān)資質(zhì)不可以借用，也不能在企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部的各企業(yè)間共享。必要時(shí)，可以自行或委托中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行相關(guān)方面的調(diào)查。

　　上市公司的相關(guān)信息可以在中國(guó)證監(jiān)會(huì)指定網(wǎng)站巨潮資訊中查到公司概況、年報(bào)、財(cái)務(wù)指標(biāo)和公告等重要信息。

　　此外，主體條款中，可以對(duì)主體雙方電話、傳真、電子郵箱、地址等進(jìn)行約定，自然人的姓名以居民身份證上的名字為準(zhǔn)。

　　(四)審“目的”一般來(lái)說(shuō)，合同目的包含：

　　1、依合同目的理解合同內(nèi)容;

　　2、依合同目的請(qǐng)求對(duì)方履行義務(wù);

　　3、依合同目的行使抗辯權(quán)或解除權(quán)等;

　　4、依合同目的行使訴權(quán)。

　　在引言部分，可以闡述合同的目的。若約定了合同目的，當(dāng)條款發(fā)生解釋爭(zhēng)議時(shí)，法院會(huì)參照合同目的來(lái)解釋;當(dāng)一方違約時(shí)，法院根據(jù)合同目的來(lái)評(píng)估另一方的可預(yù)見(jiàn)損失。當(dāng)然，約定合同目的，可能會(huì)導(dǎo)致商業(yè)秘密泄露。即使在合同中可以約定雙方對(duì)交易內(nèi)容保密，也不能防止泄密的可能性。一旦泄密，可能導(dǎo)致我方遭受損失。因此，是否約定具體的合同目的，需要結(jié)合交易雙方的熟悉程度、對(duì)方信譽(yù)好壞等問(wèn)題考慮。

　　合同目的往往可從合同性質(zhì)確定，但合同核心目的，即合同當(dāng)事人簽訂合同的真正意圖，往往只有當(dāng)事人清楚，且常常只有一方當(dāng)事人清楚。若不了解當(dāng)事人的真實(shí)意圖就直接對(duì)合同進(jìn)行審核，審核結(jié)果往往令委托人不滿意。

　　另外，在審合同目的時(shí)候，還需要了解合同簽訂背景：比如對(duì)方的交易底線，對(duì)方與我方交易地位對(duì)比。

　　二、合同正文

　　(一)審“意思”審核意思表示是否真實(shí)。審核時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意以下方面：

　　1.合同標(biāo)的處分是否受到對(duì)方章程或合伙協(xié)議等規(guī)定或約定的內(nèi)部決策機(jī)構(gòu)同意的限制;

　　2.合同約定的交易是否屬于關(guān)聯(lián)交易情形，屬于關(guān)聯(lián)交易的，是否受到關(guān)聯(lián)交易的限制：

　　(1)合伙企業(yè)：

　　有限合伙：有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易;但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

　　普通合伙：除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。

　　(2)公司：董事、高級(jí)管理人員違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易。

　　3.合同簽訂事先是否取得應(yīng)有的行政許可、登記或者備案。

　　(二)審“標(biāo)的”

　　1.審核合同標(biāo)的是否合法。

　　合同標(biāo)的是合同權(quán)利義務(wù)的共同指向。合同標(biāo)的最能體現(xiàn)合同的性質(zhì)、目的，因此審核合同標(biāo)的對(duì)實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人的真實(shí)意圖至關(guān)重要。

　　(1)合同標(biāo)的的交易是否處于受限狀態(tài)，如是否為國(guó)家法律、行政法規(guī)禁止流通或限制流通的標(biāo)的，或是否取得共有權(quán)人或優(yōu)先權(quán)人等利害第三人的同意或通知第三人;

　　(2)對(duì)“合的標(biāo)的(物)”的描述切忌含糊不清、模棱兩可，否則，會(huì)導(dǎo)致今后因合同標(biāo)的有歧義而發(fā)生糾紛。為明確合同標(biāo)的，可以從標(biāo)的的社會(huì)屬性、自然屬性(物理、化學(xué)、生物)等方面進(jìn)行描述。

　　2.數(shù)量和質(zhì)量、驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)或要求

　　(1)合同標(biāo)的數(shù)量、質(zhì)量的計(jì)量單位宜采用國(guó)際通用單位。數(shù)量條款切記不能用一堆、一包、一車(chē)、一捆、一箱等含糊不清的計(jì)量概念。

　　(2)合同的驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)明確約定。例如，可以采用合格樣品封存、符合歐盟RoHS指令等相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行明確。

　　3.如果標(biāo)的是服務(wù)，需要審核服務(wù)人員是否具備相應(yīng)的職業(yè)資格。

　　(三)審“方式”

　　審核合同是否需以招標(biāo)、拍賣(mài)、掛牌等特殊的方式締結(jié)。例如，大型建筑工程、市政設(shè)施、國(guó)有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、上市公司收購(gòu)和政府采購(gòu)等都可能涉及特殊的締約方式。

　　(四)審“框架”

　　審核合同是否具備本合同審核要點(diǎn)中的必備審核要點(diǎn)。

　　藍(lán)色字體：必備條款;

　　紫色字體：可選條款。

　　(五)審“交付”

　　1.包裝：

　　可約定為“賣(mài)方應(yīng)在貨物發(fā)運(yùn)前對(duì)其進(jìn)行滿足運(yùn)輸距離、防震、防潮、防銹和防破損、裝卸等要求包裝，以保證貨物安全運(yùn)達(dá)買(mǎi)方指定地點(diǎn)”。

　　2.運(yùn)輸：

　　(1)明確標(biāo)的物所在地、提貨地、送貨地等是否明確。

　　(2)明確運(yùn)輸方式、運(yùn)費(fèi)承擔(dān)。

　　(六)審“支付”

　　審核貨幣類(lèi)型(在涉外合同中，要明確用何種貨幣作為支付的內(nèi)容，如果是外幣，還要明確是哪天的貨幣牌價(jià)與人民幣的比率關(guān)系，以防在履行中扯皮)、單價(jià)、總價(jià)、價(jià)格構(gòu)成(是否包括但不限于運(yùn)輸費(fèi)、保管費(fèi)、裝卸費(fèi)、保險(xiǎn)費(fèi)、報(bào)關(guān)費(fèi)等)、支付方式、支付步驟、賬戶等是否明確;特別是要明確保險(xiǎn)、稅費(fèi)、代繳代扣費(fèi)用的負(fù)擔(dān) 。

　　(七)審“權(quán)利”

　　1.審核權(quán)利是否較為均衡、合理、無(wú)遺漏(需要結(jié)合合同的針對(duì)性，查閱一定數(shù)量的背景資料)，需要特別留意主要權(quán)利是否被對(duì)方排除，有關(guān)棄權(quán)或豁免條款是否合法、合理等。

　　2.防止合同權(quán)利一邊倒，形成霸王條款或霸王合同，法院可依當(dāng)事人申請(qǐng)認(rèn)定該條款、合同無(wú)效。

　　(八)審“義務(wù)”

　　1.審核義務(wù)和責(zé)任是否均衡、合理、無(wú)遺漏，需要特別留意義務(wù)是否為對(duì)方能力所達(dá);

　　2.要明確雙方交易程序以及雙方履行義務(wù)順序。

　　注意：安裝、調(diào)試、初驗(yàn)、試運(yùn)行、終驗(yàn)、培訓(xùn)條款(培訓(xùn)費(fèi)用、培訓(xùn)內(nèi)容)、保修條款是否明確。

　　(九)審“程度”

　　減少使用“極”、“更”、“巨大”、“重大”、“較大”等程度副詞，盡量具體明確地進(jìn)行約定。

　　(十)審“特殊”

　　1.審核合同中的除外條款、例外情形是否合法、公平;

　　2.審核合同的權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓、繼承等相關(guān)問(wèn)題。

　　(十一)審“風(fēng)險(xiǎn)”

　　咨詢相關(guān)專(zhuān)業(yè)人士，合同中是否存在不合理的甚至不可控制的非法律風(fēng)險(xiǎn)，看合同中采取的風(fēng)險(xiǎn)防范措施是否可以奏效。

　　(十二)審“解除、終止”

　　雖然《合同法》中規(guī)定了法定解除、終止條件，我們也可以盡量事先預(yù)測(cè)可能導(dǎo)致合同解除、終止的事由，并加以約定。

　　(十三)審“保密、知識(shí)產(chǎn)權(quán)”

　　此條款的審核可參照單位內(nèi)部相關(guān)制度。

　　(十四)審“必要措施、擔(dān)保”

　　合同中可以視交易雙方地位、標(biāo)的大小等情況，約定履約保證金、擔(dān)保物權(quán)，以保證合同的順利履行。

　　如果需要對(duì)方提供保證的，在與相關(guān)客戶簽署保證合同時(shí)務(wù)必表述由保證人為債務(wù)的履行提供保證的明確意思，避免使用由對(duì)方“負(fù)責(zé)解決”、“負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)”等含義模糊的表述，否則法院將無(wú)法認(rèn)定保證合同成立。

　　如果需要對(duì)方提供抵押擔(dān)保的，在簽署抵押合同時(shí)立即與相關(guān)方到有關(guān)登記機(jī)關(guān)辦理登記手續(xù)。僅有抵押合同而沒(méi)有辦理登記手續(xù)將可能使我方權(quán)益喪失實(shí)現(xiàn)的基礎(chǔ)。如果相關(guān)方在簽署抵押合同后拖延、拒絕協(xié)助辦理抵押登記手續(xù)的，應(yīng)盡快向法院起訴請(qǐng)求法院強(qiáng)制辦理登記手續(xù)。

　　(十五)審“違約”

　　1.違約條款的設(shè)置，包括構(gòu)成違約的條件、不構(gòu)成違約的除外條件、承擔(dān)違約責(zé)任的方式等。

　　2.審核違約責(zé)任時(shí)，需要注意：

　　(1)可能發(fā)生的法律風(fēng)險(xiǎn)、非法律風(fēng)險(xiǎn)是否預(yù)測(cè)全面;

　　非法律風(fēng)險(xiǎn)，包含經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)、市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)、金融風(fēng)險(xiǎn)(含匯率風(fēng)險(xiǎn))、政策風(fēng)險(xiǎn)、政治風(fēng)險(xiǎn)、自然災(zāi)害風(fēng)險(xiǎn)。

　　可以讓當(dāng)事人提供一些假設(shè)可能發(fā)生的情況，當(dāng)事人提供的信息將有助于我們發(fā)現(xiàn)一些我們可能沒(méi)有考慮到的問(wèn)題。

　　(2)違約責(zé)任是否一一對(duì)應(yīng)可能發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)情形;

　　(3)違約責(zé)任形式是否具有可操作性、易實(shí)施;

　　(4)違約責(zé)任是否足以挽回我方經(jīng)濟(jì)等損失。

　　3.違約責(zé)任的承擔(dān)形式：違約責(zé)任有五種基本形式，即繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施、賠償損失、支付違約金、適用定金罰則。

　　(十六)審“不可抗力、免責(zé)條款”

　　審核不可抗力、免責(zé)條款是否范圍適當(dāng)、公平。注意，不宜將政府行為列為“不可抗力”。

　　(十七)審“責(zé)任限制”

　　合同中，可以對(duì)責(zé)任進(jìn)行限制，例如對(duì)違約或損害賠償總額的限制等。

　　(十八)審“效力”

　　1.合同效力所附帶的期限和條件是否適當(dāng);

　　2.合同中引用的法律法規(guī)或技術(shù)規(guī)范是否部分或全文失效;

　　3.審核合同是否約定當(dāng)合同全部或合同部分內(nèi)容的法律效力存在問(wèn)題時(shí)，其它條款是否失效或保持有效;

　　4.是否涉嫌存在企業(yè)間借貸、壟斷、不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)或變相商業(yè)賄賂等，是否會(huì)因違反銀行、證券、信托等的特殊監(jiān)管政策而無(wú)效;

　　5.結(jié)合上述內(nèi)容，審核合同整體上能否保證其有效性。

　　另外，合同的條款不一定全部都要有效，有時(shí)對(duì)方提供的合同部分條款或修改的部分條款無(wú)效，只要對(duì)我方利益不產(chǎn)生影響，可以不必理會(huì)。無(wú)效條款、無(wú)法執(zhí)行的條款

　　(十九)審“合同解釋”

　　對(duì)于涉外合同或者存在多個(gè)補(bǔ)充協(xié)議的合同，應(yīng)當(dāng)設(shè)置合同解釋條款：一是設(shè)定當(dāng)合同條款相沖突時(shí)以何種語(yǔ)言的文本為準(zhǔn);二是設(shè)定不同文本的效力順序。

　　(二十)審“涉外”

　　涉外合同往往涉及一些特殊的法律問(wèn)題，需要結(jié)合《民法通則》、《民事訴訟法》、《涉外民事關(guān)系法律適用法》等相關(guān)法律法規(guī)、司法解釋進(jìn)行審核。

　　1.外國(guó)人的資格審查。

　　對(duì)方當(dāng)事人若是外國(guó)的企業(yè)、組織的，對(duì)其主體資格的審查應(yīng)該慎重，審查內(nèi)容宜包括：

　　(1)該企業(yè)或組織是否合法存在;

　　(2)企業(yè)是有限公司還是無(wú)限公司，是否具備法人資格;

　　(3)準(zhǔn)確的法定名稱(chēng)、地址、法定代表人(負(fù)責(zé)人)姓名、國(guó)籍以及注冊(cè)地。

　　2.稅收問(wèn)題

　　在我國(guó)境內(nèi)沒(méi)有設(shè)立機(jī)構(gòu)的外國(guó)企業(yè)，從我國(guó)境內(nèi)取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益、股息、利息、租金、特許權(quán)使用費(fèi)等項(xiàng)所得，應(yīng)繳納外國(guó)企業(yè)預(yù)提所得稅。此類(lèi)稅款由外國(guó)企業(yè)負(fù)擔(dān)，由我國(guó)境內(nèi)支付單位在向境外匯出款項(xiàng)時(shí)代扣代繳。因此，建議代扣代繳寫(xiě)入合同，否則容易引起沖突。

　　(二十一)審“爭(zhēng)議解決方式、費(fèi)用及爭(zhēng)議管轄地”

　　1.糾紛解決方式是否明確，關(guān)于訴訟或仲裁管轄是否無(wú)效;一般宜約定由法院管轄，并且是由我方所在地法院管轄(特別是對(duì)于外地人、外地公司)。

　　2.一般約定敗訴方承擔(dān)對(duì)方為實(shí)現(xiàn)債權(quán)而支出的合理費(fèi)用，如律師費(fèi)及調(diào)查取證等費(fèi)用;

　　3.一般約定交易強(qiáng)勢(shì)方所在地人民法院為爭(zhēng)議管轄機(jī)構(gòu)，或者不約定。

　　三、合同附則

　　(一)審“法律適用”

　　對(duì)于涉外、涉港澳臺(tái)的合同，可約定為：

　　“本合同適用中國(guó)的法律，即中華人民共和國(guó)的法律、法律解釋、行政法規(guī)、部門(mén)規(guī)章、司法解釋、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、地方規(guī)章以及其他具有法律效力的規(guī)范性法律文件(但不含港澳臺(tái)立法機(jī)構(gòu)制訂或認(rèn)可的法律法規(guī))。”

　　(二)審“通知與送達(dá)”1.審核合同糾紛協(xié)調(diào)聯(lián)絡(luò)方式、機(jī)制是否存在引發(fā)相互扯皮的可能;

　　2.可在合同中約定專(zhuān)門(mén)對(duì)接人員、聯(lián)系方式以及合同標(biāo)的物接收、驗(yàn)收專(zhuān)業(yè)人員、聯(lián)系方式。

　　(三)審“合同、文書(shū)間的效力位階” 可約定“本合同與任何在合同簽訂之前產(chǎn)生的相關(guān)廣告、公告、信函、會(huì)議紀(jì)要或招投標(biāo)、意向書(shū)等其他文件與本合同發(fā)生沖突的，以本合同為準(zhǔn)”。

　　(四)審“合同日期、有效期”

　　合同日期包括簽訂日期、生效日期。簽訂日期說(shuō)明該合同從何年何月何日簽訂。生效日期是指該合同從何年何月何日起生效。生效日期表明合同效力的開(kāi)始，雙方當(dāng)事人都要受合同規(guī)定的權(quán)利義務(wù)的約束。有的附條件的合同往往也要有一個(gè)生效條件的產(chǎn)生日期，合同才具有法律約束力。

　　合同的有效期是指合同從其發(fā)生法律效力時(shí)起，到法律效力終止時(shí)的時(shí)間界限。合同的有效期限不等于合同的履行期限。合同有效期限可以先于合同的履行期限，但終止時(shí)間必須與合同的履行期限一致，當(dāng)事人約定合同有效期限的長(zhǎng)短，應(yīng)根據(jù)法律的規(guī)定和合同標(biāo)的的實(shí)際情況決定。

　　(五)審“文字”

　　審核措辭是否確切，單位是否標(biāo)準(zhǔn)，數(shù)字是否精確，是否有錯(cuò)別字，字句是否有歧義，合同排版是否美觀、簡(jiǎn)潔。

　　第一次使用某個(gè)術(shù)語(yǔ)時(shí)需下定義。定義術(shù)語(yǔ)宜在該術(shù)語(yǔ)第一次出現(xiàn)的時(shí)候，這樣，有利于讀者更好地理解合同。

　　對(duì)于審查合同排版，可參見(jiàn)《國(guó)家行政機(jī)關(guān)公文格式》、《國(guó)家行政機(jī)關(guān)公文處理辦法》等標(biāo)準(zhǔn)或法規(guī)。

　　(六)審“公證”

　　合同需要申請(qǐng)公證的，應(yīng)當(dāng)在合同中明確規(guī)定公證條款。重大合同可以通過(guò)公證形式保證合同的合法有效，從而避免或減少經(jīng)濟(jì)損失。

　　(七)審“清潔文本”

　　建議在合同中寫(xiě)明：“本合同正文為清潔打印文本，如雙方對(duì)此合同有任何修改及補(bǔ)充均應(yīng)另行簽訂補(bǔ)充協(xié)議。合同正文中任何非打印的文字或者圖形，除非經(jīng)雙方確認(rèn)同意，不產(chǎn)生約束力。”在簽署過(guò)程中，應(yīng)注意：當(dāng)合同中有清潔文本條款時(shí)，合同中的所有條款文字與數(shù)字(簽署人簽字、時(shí)間簽署與蓋章除外)均應(yīng)當(dāng)事先打印完成，不得在合同簽字過(guò)程中出現(xiàn)合同正文里有手寫(xiě)文字或者空白未填寫(xiě)的情況存在。

　　(八)審“其他條款”

　　不能納入其他部分的一些必要的條款。

　　(九)審“文本數(shù)量、生效”

　　1.合同的文本數(shù)量可以視合同履行的便利確定，例如，需要分公司、分支機(jī)構(gòu)履行的，可以簽訂多一份。

　　2.注意合同的成立與生效的區(qū)別。對(duì)于某些特殊的合同，合同自辦理行政審批、備案等手續(xù)后生效。

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