律師起草、審查合同應(yīng)當(dāng)注意些什么

　　3、注意對(duì)資信能力、業(yè)績(jī)、人員等進(jìn)行審查。

　　一個(gè)組織的資信能力是影響其履約能力的重要因素，一個(gè)規(guī)模較大、信譽(yù)良好、業(yè)績(jī)出色的組織同樣有可能因?yàn)橘Y金周轉(zhuǎn)的問(wèn)題而影響其具體項(xiàng)目的操作，從而可能造成締約方的損失，輕則延誤履行期限，重則違約不能履行。

　　因此，重大工程項(xiàng)目、重要項(xiàng)目或者較大額度的采購(gòu)等合同要求對(duì)方出具履約保證金函，這樣才能從資信上促進(jìn)對(duì)方積極履約。另外在后期質(zhì)量保證期內(nèi)，要求對(duì)方出具質(zhì)保金、保函是當(dāng)前普遍的、可行的方法。

　　另外，過(guò)往業(yè)績(jī)和人員素質(zhì)也是締約目的實(shí)現(xiàn)的保障之一，對(duì)業(yè)績(jī)和人員的資料審查應(yīng)該列入合同關(guān)鍵審查項(xiàng)目之一。

　　第三方面：可行性審查過(guò)程。

　　含義：依據(jù)法律法規(guī)、行業(yè)規(guī)定、締約目的，綜合考慮組織所處環(huán)境、軟硬件條件、操作習(xí)慣等，對(duì)合同標(biāo)的、設(shè)定履行方式、技術(shù)要求等內(nèi)容，進(jìn)行可操作性審查，確保合同履行能實(shí)際履行的過(guò)程。

　　該項(xiàng)審查責(zé)任部門(mén)為企業(yè)職能機(jī)構(gòu)和法律事務(wù)機(jī)構(gòu)。

　　該過(guò)程中，審查者注意事項(xiàng)：

　　1、合同標(biāo)的約定要求詳細(xì)、明確，做到指向?qū)ο缶唧w。

　　合同的標(biāo)的是最能體現(xiàn)締約目的、合同性質(zhì)的核心內(nèi)容，相當(dāng)于我們寫(xiě)文章時(shí)所表述的文章中心思想。所以，我們?cè)谄鸩莺贤瑫r(shí)，最好要單獨(dú)寫(xiě)明“合同標(biāo)的”這樣一條內(nèi)容，以便讓人一看便知合同的大概內(nèi)容。

　　從法律功用角度講，通過(guò)“合同標(biāo)的”條款還能夠更好地界定合同的性質(zhì)。對(duì)“合同標(biāo)的”的描述務(wù)必要達(dá)到“準(zhǔn)確、簡(jiǎn)練、清晰”的標(biāo)準(zhǔn)要求，切忌含混不清。如對(duì)合同標(biāo)的為貨物買(mǎi)賣(mài)的，一定要寫(xiě)明貨物的名稱(chēng)、品牌、計(jì)量單位和價(jià)格，切忌只寫(xiě)“購(gòu)買(mǎi)沙子一車(chē)”之類(lèi)的含糊描述;

　　如對(duì)合同標(biāo)的是提供服務(wù)的，一定要寫(xiě)明服務(wù)的質(zhì)量、標(biāo)準(zhǔn)或效果要求等，切忌只寫(xiě)“按照行業(yè)的通常標(biāo)準(zhǔn)提供服務(wù)或達(dá)到行業(yè)通常的服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)要求等”之類(lèi)的描述。否則，一旦糾紛產(chǎn)生，往往就造成“合同約定不明”的狀況。

　　2、合同的履行方式一定要具有可操作性。

　　圍繞締約目的設(shè)定的合同雙方的履行方式、操作流程是合同標(biāo)的實(shí)現(xiàn)的關(guān)鍵，不同性質(zhì)、類(lèi)別的合同在履行上有不同的方式，如采購(gòu)合同的貨物轉(zhuǎn)移;工程施工合同的進(jìn)度施工;技術(shù)開(kāi)發(fā)合同的知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移;安裝合同的設(shè)備交付使用等，但各類(lèi)合同的履行也有其共同的地方，根據(jù)合同雙方履行的一般過(guò)程，主要涉及以下幾個(gè)方面內(nèi)容：

　　履行期限、履行地點(diǎn)、標(biāo)的完成(運(yùn)輸)方式、保險(xiǎn)、付款方式、質(zhì)量保證等等，這些內(nèi)容的設(shè)定一定要結(jié)合組織的實(shí)際來(lái)進(jìn)行，如期限要和相關(guān)項(xiàng)目緊密配合、地點(diǎn)設(shè)定要遵循便利原則、付款要以促進(jìn)標(biāo)的完成為目標(biāo)、質(zhì)保期和質(zhì)保金要合理有效等。

　　3、對(duì)合同相關(guān)事項(xiàng)內(nèi)容要有相應(yīng)約定。

　　相對(duì)于合同主體、標(biāo)的、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)等重要合同內(nèi)容來(lái)說(shuō)，有些合同內(nèi)容很容易被忽視，甚至在合同中完全沒(méi)有體現(xiàn)，如不可抗力、合同保密、技術(shù)開(kāi)發(fā)、質(zhì)量保證等等，其實(shí)從合同履行的可行性上來(lái)說(shuō)，這些也是極其重要的。

　　例如在工程建設(shè)合同中，不可抗力發(fā)生的機(jī)率就非常之高，而因此損失的承擔(dān)是一個(gè)需要嚴(yán)格界定，而又沒(méi)有相關(guān)統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)的，容易產(chǎn)生糾紛的內(nèi)容之一，因此對(duì)其進(jìn)行周密的預(yù)計(jì)，和詳細(xì)的規(guī)定也就成為提高合同可行性的需要了。同樣道理合同保密、質(zhì)量保證、技術(shù)開(kāi)發(fā)等內(nèi)容雖然不和合同標(biāo)的直接發(fā)生聯(lián)系，但是卻是有違締約目的的內(nèi)容，需要從締約目的和后期利益的角度對(duì)其相關(guān)條款加以重視和完善。

　　第四方面：合法性審查過(guò)程

　　含義：依據(jù)相關(guān)法規(guī)、規(guī)定、締約項(xiàng)目性質(zhì)、行業(yè)操作規(guī)定，對(duì)合同標(biāo)的、條款內(nèi)容、法律術(shù)語(yǔ)、簽訂方式、履行條件、要否登記等相關(guān)事項(xiàng)是否與之沖突，致使合同無(wú)效的情況進(jìn)行審查的過(guò)程。

　　該項(xiàng)審查責(zé)任部門(mén)為企業(yè)法律事務(wù)機(jī)構(gòu)。

　　該過(guò)程中，審查者注意事項(xiàng)：

　　1、不同合同性質(zhì)類(lèi)別具有各種特殊性。

　　依據(jù)締約目的的性質(zhì)，合同法把合同分成了15個(gè)大類(lèi)，并進(jìn)行了相關(guān)內(nèi)容的具體規(guī)定，對(duì)合同起草者或?qū)彶檎邅?lái)說(shuō)，這是法定依據(jù)。其實(shí)在日常合同具體事務(wù)中，我們還可以按照不同的標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)合同進(jìn)行更加具體的分類(lèi)，便于事務(wù)操作。合同的類(lèi)別不同，合同的性質(zhì)自然也就不同。

　　對(duì)合同進(jìn)行分類(lèi)的意義就在于能夠充分認(rèn)識(shí)到不同類(lèi)別合同的特殊性，從而在起草或?qū)徍撕贤瑫r(shí)提醒我們需要特別注意的某些合同內(nèi)容或要素，如合同的主體資格、生效要件、付款方式、售后服務(wù)及保密事項(xiàng)等條款內(nèi)容。另外，針對(duì)合同的特殊性，當(dāng)事人還可以就各方的權(quán)利或義務(wù)作出一些特別的約定。對(duì)這些特殊的約定一定要盡可能地表述完整準(zhǔn)確，要注意其合法性問(wèn)題，避免與現(xiàn)行法律規(guī)定相抵觸或沖突。

　　2、法律用語(yǔ)的準(zhǔn)確是合法性審查的重要內(nèi)容。

　　當(dāng)事人之間訂立的書(shū)面合同屬于非常嚴(yán)肅的法律文件，其中許多內(nèi)容需要以法律術(shù)語(yǔ)加以界定和規(guī)范，使合同的內(nèi)容明確、清晰，不會(huì)產(chǎn)生歧義、異議，另外對(duì)有些容易產(chǎn)生糾紛的地方，相關(guān)法律法規(guī)、行業(yè)規(guī)定用法律語(yǔ)言都作出了明確細(xì)致的規(guī)定。

　　所以，在起草或?qū)徍撕贤瑫r(shí)應(yīng)當(dāng)按照法律文件的一些書(shū)寫(xiě)標(biāo)準(zhǔn)或要求去做，其中包括盡可能地使用或推廣大家共同認(rèn)可的一些規(guī)范性法律用語(yǔ)，以避免大家在理解合同時(shí)產(chǎn)生不應(yīng)有的歧義。如在審核合同時(shí)，發(fā)現(xiàn)一些常見(jiàn)的法律用語(yǔ)錯(cuò)誤像“定金”與“訂金”不分、“權(quán)利”與“權(quán)力”混淆、“抵押”與“質(zhì)押”混用的情形等。

　　另外，還發(fā)現(xiàn)不少合同中出現(xiàn)類(lèi)似“一方對(duì)另一方罰款”等明顯違反“合同各方法律主體地位平等”的用語(yǔ)或表述。其實(shí)，上述每個(gè)法律用語(yǔ)都是有其特別含義的，隨意濫用可能要鬧笑話，甚至直接影響到合同內(nèi)容的有效性和當(dāng)事人需承擔(dān)的法律責(zé)任之大小。