受賄人“雙規(guī)”前退回的錢的認定
受賄人“雙規(guī)”前退回的錢的認定
賄賂罪的犯罪對象是 “賄賂”，現(xiàn)行刑法將賄賂罪的內(nèi)容僅限定為財物，具有相當嚴重的社會危害，由于法律對此無明文規(guī)定，使這部分賄賂犯罪成為法律上的漏洞。以下是由小編整理的關(guān)于受賄人“雙規(guī)”前退回的錢的內(nèi)容，提供給大家參考和了解！
受賄人“雙規(guī)”前退回的錢的認定
案情
2012年6月，海南某網(wǎng)絡有限公司總經(jīng)理林某得知省工信廳對“海南省政府數(shù)據(jù)中心軟硬件擴容項目”進行招標信息后，找到時任省黨政信息中心主任的被告人陳某某，請求其幫助林某所在公司中標該項目，被告人陳某某答應幫忙，林某為表示感謝送給陳某某現(xiàn)金16萬元，后來林某所在公司順利中標。
2013年9月，陳某某從朋友處得知紀檢部門將要查處其在該項目中的受賄問題，便在紀檢部門介入調(diào)查前主動將16萬元還給了林某。而后不久，陳某某因貪污受賄被紀檢部門雙規(guī)。
分歧
本案在審理中關(guān)于陳某某在“雙規(guī)”前退回的受賄金額應如何定性，有兩種不同觀點。
第一種觀點認為，依據(jù)《最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》規(guī)定：“國家工作人員收受請托人財物后及時退回或者上交的，不是受賄”。因此，被告人陳某某在紀檢部門介入調(diào)查前主動退回的受賄金額，應將退回的金額從其受賄總金額中予以剔除。
第二種觀點認為，被告人陳某某在紀檢部門介入調(diào)查前主動退回的受賄金額，不應從其受賄總金額中剔除。被告人陳某某已經(jīng)構(gòu)成受賄罪既遂，“雙規(guī)”前退回的受賄金額只能作為一種量刑情節(jié)來考慮。
評析
同意第二種觀點。理由在于：
第一，我國《刑法》第385條規(guī)定：“國家工作人員利用職務上的便利，索取他人財物的，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的，是受賄罪。”由此可知，本案中，行賄人林某為了使自己公司能夠中標，找到被告人陳某某請求其在招標中予以關(guān)照，陳某某也表示答應幫忙。為了表示感謝，林某送給陳某某16萬元現(xiàn)金。顯然，陳某某的行為就是利用職務上的便利，非法收受他人財物，為他人謀取利益，構(gòu)成受賄罪既遂。
第二，依據(jù)《最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》第九條“關(guān)于收受財物后退還或者上交問題”的規(guī)定，該條第1款規(guī)定：國家工作人員收受請托人財物后及時退還或者上交的，不是受賄;第2款規(guī)定：國家工作人員受賄后，因自身或者與其有關(guān)聯(lián)的人、事被查處，為掩飾犯罪而退還或者上交的，不影響受賄罪的認定。
對于該條款的規(guī)定，關(guān)鍵在于對“及時”的認定，而“及時”的認定要看行為人是否實施了“權(quán)錢交易”的行為，而不是看受賄罪成立后的退款行為，要嚴格區(qū)分定罪情節(jié)與量刑情節(jié)。所以“及時”應理解為馬上、立即，以體現(xiàn)行為人在收受財物時主觀上沒有權(quán)錢交易的故意。
結(jié)合本案案情，被告人陳某某在得知紀檢部門將要查處其貪污事件后，才將受賄金額退還，不影響對其受賄罪既遂的認定。至于“雙規(guī)”前退回的受賄金額只能作為一種量刑情節(jié)來予以考慮。
完善賄賂罪的必要性
(一)非物質(zhì)性賄賂犯罪必須用刑法來抑制其危害的發(fā)展。
非物質(zhì)性利益賄賂具有嚴重的社會危害性，如性賄賂一旦既遂，具有多次為行賄者謀取不正當利益、多次危害社會的特征，在某些情況下，財物達不到的目的，性賄賂往往可以達到。性賄賂手段隱蔽，不留痕跡，導致權(quán)力變質(zhì)，使國有資產(chǎn)大量流失，在一定程度上，性賄賂的社會危害性和持續(xù)性要超過財物賄賂。
而且近年來性賄賂已經(jīng)呈蔓延擴大趨勢。性賄賂行為已經(jīng)遠遠超出了一般違法行為的范疇，已對整個社會秩序構(gòu)成了嚴重的、現(xiàn)實的破環(huán)，是一種明顯、嚴重的蔑視社會秩序的行為。性賄賂等非物質(zhì)性利益賄賂犯罪未納入刑法調(diào)整范圍，是刑法的遲鈍和無為的反映。
由于非物質(zhì)性利益賄賂的隱蔽、不易證明性，普通的調(diào)查手段(紀檢、監(jiān)察的調(diào)查方法)已無能為力。將其提升為犯罪從而可以動用刑事偵查手段來收集證據(jù)，就能夠較為容易的突破案件。非物質(zhì)性利益賄賂犯罪具有嚴重的社會危害性，其它手段的調(diào)整已不足以抑制其危害的發(fā)展，所以必須用刑法來加以調(diào)整。
(二)擴大賄賂罪內(nèi)容是我國形勢發(fā)展所需。
隨著對外開放力度的加大，賄賂犯罪必然會出現(xiàn)各種新的形式新的特點。目前，以提供性服務、高檔娛樂消費、出國旅游或給予高檔房屋居住權(quán)等等名目繁多的賄賂犯罪愈來愈多，這說明賄賂的內(nèi)容外延及其對象隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展和物質(zhì)、文化、精神生活的改變而改變并日益擴大，這種需求以多樣性和層次不斷變化性，也決定了賄賂內(nèi)容手段方法的多樣性，復雜性和隱蔽性。
以往那種以權(quán)錢交易為主的賄賂已被權(quán)利交易、權(quán)性交易等所取代，傳統(tǒng)的賄賂犯罪的內(nèi)涵、外延上已無法涵蓋今天賄賂犯罪的眾多形式，賄賂罪對象僅限于財物，無法適應當今懲治打擊賄賂犯罪的需要。
受賄罪的概念解釋
受賄罪，是指國家工作人員利用職務上的便利，索取他人財物的，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的行為。
“利用職務上的便利”，是指利用本人職務范圍內(nèi)的權(quán)力，即自己職務上主管、負責或者承辦某項公共事務的職權(quán)及其所形成的便利條件。
索取他人財物的，不論是否“為他人謀取利益”，均可構(gòu)成受賄罪。非法收受他人財物的，必須同時具備“為他人謀取利益”的條件，才能構(gòu)成受賄罪。但是為他人謀取的利益是否正當，為他人謀取的利益是否實現(xiàn)，不影響受賄罪的認定。
國家工作人員在經(jīng)濟往來中，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費，歸個人所有的，以受賄罪追究刑事責任。
國有公司、企業(yè)中從事公務的人員和國有公司、企業(yè)委派到非國有公司、企業(yè)從事公務的人員利用職務上的便利，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益，或者在經(jīng)濟往來中，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費，歸個人所有的，以受賄罪追究刑事責任。
國有金融機構(gòu)工作人員和國有金融機構(gòu)委派到非國有金融機構(gòu)從事公務的人員在金融業(yè)務活動中索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的，或者違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費歸個人所有的，以受賄罪追究刑事責任。
國家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務上的行為，為請托人謀取不正當利益，索取請托人財物或者收受請托人財物的，以受賄罪追究刑事責任。
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