關(guān)于法定代表人的29個(gè)常見問題答疑(2)
四、法定代表人的法律責(zé)任
17、問：什么情況下，需要法定代表人承擔(dān)法律責(zé)任?
答：我國《民法通則》49條規(guī)定：“企業(yè)法人有下列情形之一的，除法人承擔(dān)責(zé)任外，對(duì)法定代表人可以給予行政處分、罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：(一)超出登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍從事非法經(jīng)營的;(二)向登記機(jī)關(guān)、稅務(wù)機(jī)關(guān)隱瞞真實(shí)情況、弄虛作假的;(三)抽逃資金、隱匿財(cái)產(chǎn)逃避債務(wù)的;(四)解散、被撤銷、被宣告破產(chǎn)后，擅自處理財(cái)產(chǎn)的;(五)變更、終止時(shí)不及時(shí)申請(qǐng)辦理登記和公告，使利害關(guān)系人遭受重大損失的;(六)從事法律禁止的其他活動(dòng)，損害國家利益或者社會(huì)公共利益的。”法律講壇提示：上述情況僅僅是列舉，并非已包含法定代表人須承擔(dān)法律責(zé)任的全部情況。
18、問：我只是個(gè)掛名的法定代表人，要是公司出了事，需要我承擔(dān)法律責(zé)任嗎?
答：即使是掛名的法定代表人，公司從事了法律所禁止的行為，也要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。在刑事責(zé)任方面，如果掛名法定代表人不是單位主管人員和直接責(zé)任人，不對(duì)其處以刑罰。法律講壇提示：實(shí)踐中，該觀點(diǎn)亦存在爭議，故絕對(duì)不建議掛名擔(dān)任法定代表人，有些中小企業(yè)老板深知法定代表人的風(fēng)險(xiǎn)，于是選擇讓高管(甚至員工)擔(dān)任掛名法定代表人。
19、問：法定代表人違反章程或法律，給公司或股東造成損失，可否要求賠償?
答：可以。由于法定代表人同時(shí)也是公司的董事或經(jīng)理，依照2013年修改的《公司法》149條：“董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。” 第152條：“董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。”因此，公司及股東均可向法院起訴要求賠償。
五、法定代表人的變更
20、問：變更法定代表人是否需要征得原法定代表人同意?原法定代表人不配合怎么辦?
答：不需要。《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》規(guī)定，有限責(zé)任公司或者股份有限公司更換法定代表人需要由股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)召開會(huì)議作出決議，而原法定代表人不能或者不履行職責(zé)，至使股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)不能依照法定程序召開的，可以由半數(shù)以上的董事推選一名董事或者由出資最多或者持有最大股份表決權(quán)的股東或其委派的代表召集和主持會(huì)議，依法作出決議。
21、問：公司哪一級(jí)機(jī)關(guān)有權(quán)決定變更法定代表人?
答：由公司股東會(huì)或董事會(huì)形成決議決定變更法定代表人。究竟是股東會(huì)還是董事會(huì)有權(quán)，由公司章程決定。
22、問：原法定代表人是否可以自行辭去法定代表人一職?
答：可以，原法定代表人向股東會(huì)或董事會(huì)提出，并批準(zhǔn)，然后再選舉出新的法定代表人。
23、問：法定代表人死亡后，其繼承人能不能繼承法定代表人的資格?
答：法定代表人身份不能繼承，原法定代表人死亡后，公司應(yīng)當(dāng)按照程序選舉產(chǎn)生新的法定代表人。
24、問：變更法定代表人是不是必須到工商部門辦理變更登記?有時(shí)間要求嗎?
答：是的。公司自作出變更法定代表人決議之日起30日內(nèi)辦理變更登記，應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)辦理而未辦理的，由企業(yè)登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期辦理;逾期未辦理的，處1萬元以上10萬元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷企業(yè)登記，吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。
25、問：到哪個(gè)部門辦理變更登記，需要提交什么手續(xù)?
答：企業(yè)法人申請(qǐng)辦理法定代表人變更登記，應(yīng)當(dāng)向原企業(yè)登記機(jī)關(guān)提交下列文件： (一) 對(duì)企業(yè)原法定代表人的免職文件; (二) 對(duì)企業(yè)新任法定代表人的任職文件; (三) 由原法定代表人或者擬任法定代表人簽署的變更登記申請(qǐng)書。
六、外商投資企業(yè)的法定代表人
26、問：外商投資企業(yè)變更法定代表人是否還需要原審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)?
答：一般不需要。外商投資企業(yè)的業(yè)務(wù)范圍不涉及銀行、保險(xiǎn)、證券等特殊行業(yè)的，變更法定代表人可以直接向工商部門申請(qǐng)辦理。企業(yè)在辦理變更登記手續(xù)后30日內(nèi)還需向原審批機(jī)關(guān)(商務(wù)部門)辦理變更手續(xù)。
27、問：外商投資企業(yè)法定代表人的法律規(guī)定與內(nèi)資企業(yè)有什么不同嗎?
答：有。外商投資企業(yè)組織章程中明確規(guī)定企業(yè)法定代表人更換方式為股東委派或股東之間協(xié)商產(chǎn)生的，無須提交董事會(huì)決議。
七、法定代表人的法律法規(guī)
28、問：我國有專門就法定代表人問題作出規(guī)定的法規(guī)嗎?
答：有。這方面的專門法規(guī)主要是：
《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》1999年6月12日國務(wù)院批準(zhǔn)修訂， 1999年6月23日國家工商行政管理局令第90號(hào)公布;
《國家工商行政管理局對(duì)變更公司法定代表人有關(guān)問題的答復(fù)》2000年7月5日發(fā)布;
《關(guān)于外商投資企業(yè)法定代表人變更登記有關(guān)問題的答復(fù)》工商外企字[2003]第75 號(hào)國家工商行政管理總局2003年6月6日公布。
29、問：我國還有哪些法規(guī)的內(nèi)容也涉及到法定代表人的權(quán)利、義務(wù)?
答：以下法規(guī)的部門內(nèi)容也與法定代表人有關(guān)，主要是：
《中華人民共和國民法通則》;
《中華人民共和國合同法》及最高人民法院關(guān)于適用合同法的司法解釋;
《中華人民共和國公司法》;
《公司登記管理?xiàng)l例》;
《中華人民共和國刑法》。
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法定代表人的權(quán)利職責(zé)
企業(yè)法定代表人在國家法律、法規(guī)以及企業(yè)章程規(guī)定的職權(quán)范圍內(nèi)行使職權(quán)、履行義務(wù)，代表企業(yè)法人參加民事活動(dòng)，對(duì)企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營和管理全面負(fù)責(zé)，并接受本企業(yè)全體成員和有關(guān)機(jī)關(guān)的監(jiān)督。[1]
企業(yè)法定代表人可以委托他人代行職責(zé)。
企業(yè)法定代表人在委托他人代行職責(zé)時(shí)，應(yīng)有書面委托。法律、法規(guī)規(guī)定必須由法定代表人行使的職責(zé)，不得委托他人代行。
企業(yè)法定代表人一般不得同時(shí)兼任另一企業(yè)法人的法定代表人。因特殊需要兼任的，只能在有隸屬關(guān)系或聯(lián)營、投資入股的企業(yè)兼任，并由企業(yè)主管部門或登記主管機(jī)關(guān)從嚴(yán)審核。
企業(yè)法人的法定代表人是代表企業(yè)行使職權(quán)的簽字人。
法定代表人的簽字應(yīng)向登記主管機(jī)關(guān)備案。法定代表人簽署的文件是代表企業(yè)法人的法律文書。
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