破產(chǎn)抵消權(quán)與民法抵消權(quán)的行使區(qū)別
抵消是民法中債的消滅方式之一。相信一般老百姓都不知道破產(chǎn)抵消權(quán)與民法抵消權(quán)有什么不同，下面是小編為大家整理的破產(chǎn)抵消權(quán)與民法抵消權(quán)區(qū)別，希望會對大家有所幫助！
破產(chǎn)抵消權(quán)與民法抵消權(quán)區(qū)別
抵消是民法中債的消滅方式之一。民法學(xué)上所謂的抵消，是指雙方互負(fù)債務(wù)而其給付種類相同，一方得以其債務(wù)與對方之債務(wù)，按對等數(shù)額使其相互消滅之意思表示。為抵消的債權(quán)，即債務(wù)人的債權(quán)，稱為自動債權(quán)、主動債權(quán)、抵消債權(quán)或反對債權(quán);被抵消的債權(quán)，即債權(quán)人的債權(quán)，稱為受動債權(quán)或主債權(quán)。
抵消不僅是債的履行的簡化，簡省清償?shù)氖掷m(xù)，而且使當(dāng)事人一方不必借助起訴，法院判決及公權(quán)力的強(qiáng)制執(zhí)行而滿足其債權(quán)，乃法律所允許自力實現(xiàn)債權(quán)的方法。
抵消作為民商法上債消滅的一種原因和重要制度，為各國立法所肯認(rèn)。如《法國民法典》第1290條規(guī)定：“債務(wù)的抵消得依法律之效力當(dāng)然發(fā)生，即使債務(wù)人不知，亦同。兩宗債務(wù)自其開始同時存在起，即在各自同等數(shù)額范圍內(nèi)相互消滅之。”
《意大利民法典》第1242條規(guī)定：“抵消將消滅同時并存的兩個債務(wù)。法官不得依其職權(quán)提出抵消。如果查明共同存在的兩個債務(wù)的消滅時效尚未屆滿，則消滅時效(參閱第2934條)不阻卻抵消。” 日本、臺灣地區(qū)的民法典均有類似的規(guī)定。
在破產(chǎn)程序中，為保護(hù)對破產(chǎn)債務(wù)人負(fù)有債務(wù)的債權(quán)人，為節(jié)省互為給付和互受給付所生的徒勞和費用，及不致有不公平結(jié)果的發(fā)生， 大多數(shù)國家的法律都在破產(chǎn)程序中允許破產(chǎn)債權(quán)債務(wù)的抵消。破產(chǎn)法上的抵消權(quán)，是在對民法上的抵消權(quán)適當(dāng)擴(kuò)張與限制的基礎(chǔ)上設(shè)置的。
正如有學(xué)者認(rèn)為，“一是抵消權(quán)制度是為了擔(dān)負(fù)擔(dān)保性的功能，通過行使抵消權(quán)，而不根據(jù)破產(chǎn)手續(xù)就能優(yōu)先得到清償;二是如果不允許抵消，就會產(chǎn)生不公平的現(xiàn)象，即：自己欠破產(chǎn)財團(tuán)的債務(wù)，被要求作出全面的履行;與此相對，自己擁有的債權(quán)，則作為破產(chǎn)債權(quán)，只能受到按比例的平均的分配”; 相同的當(dāng)事人之間的債權(quán)卻處于不平等的清償?shù)匚?，有違公平原則。
所以，在破產(chǎn)制度上設(shè)立了破產(chǎn)抵消權(quán)制度。但也有一些國家的破產(chǎn)法不允許進(jìn)行破產(chǎn)抵消，典型的國家如法國。主張禁止破產(chǎn)抵消的觀點主要是認(rèn)為，抵消的作用在于使享有抵消權(quán)的債權(quán)人實際上擔(dān)保其債權(quán)實現(xiàn)的目的，破產(chǎn)抵消違背了按比例分配債務(wù)人財產(chǎn)的原則，因為享有抵消權(quán)的債權(quán)人通過抵消得到了其債權(quán)的充分償付，這使得抵消類似于一種未公開的擔(dān)保權(quán)，對其他債權(quán)人而言是不公平的。
我國采用前一種學(xué)者的觀點，允許在破產(chǎn)程序中行使抵消權(quán)。破產(chǎn)抵消權(quán)的適用范圍一方面包括破產(chǎn)債權(quán)，破產(chǎn)債權(quán)與屬于破產(chǎn)財產(chǎn)的債權(quán)的抵消。
這種抵消是破產(chǎn)程序中最為典型也最為常見的抵消，各國破產(chǎn)法所規(guī)定的抵消，多指這種抵消，另一方面也包括破產(chǎn)費用及財團(tuán)債權(quán)，允許破產(chǎn)債權(quán)抵消，那么首先支付的破產(chǎn)費用或財團(tuán)債權(quán)與對債務(wù)人負(fù)債肯定可以相互抵消。當(dāng)然此抵消仍為民法意義上的抵消，而不是破產(chǎn)程序意義上的抵消，故不受破產(chǎn)程序關(guān)于抵消限制的約束。
破產(chǎn)中抵消權(quán)的行使與民法中抵消權(quán)的行使存在著諸多差別。
第一，性質(zhì)區(qū)別。
我國合同法第91條規(guī)定了抵消為合同權(quán)利義務(wù)終止的情形之一;民法上的抵消根據(jù)發(fā)生原因的不同，分為法定抵消和合意抵消。
法定抵消，是指依據(jù)法律規(guī)定，以當(dāng)事人單方意思表示所作的抵消。 合同法第99條規(guī)定了法定抵消的行使，即當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵消，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵消的除外。
當(dāng)事人主張抵消的，應(yīng)當(dāng)通知對方。通知自到達(dá)對方時生效。抵消不得附條件或者附期限。法定抵消屬于形成權(quán)的一種，因一方當(dāng)事人的意思表示就可以產(chǎn)生效力，不需要相對人的協(xié)助，也沒有必要經(jīng)過法院的裁判，當(dāng)然抵消權(quán)利的行使也不得附期限或者附有條件。
合同法第83條還規(guī)定了對受讓人的抵消，即“債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時，債務(wù)人對讓與人享有債權(quán)，并且債務(wù)人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵消”。對受讓人的抵消屬于法定抵消的組成部分。
合意抵消是指，互負(fù)債務(wù)的當(dāng)事人經(jīng)意思表示一致所作的抵消。合意抵消是建立在債的當(dāng)事人意志自由原則的基礎(chǔ)上，并以當(dāng)事人的合意為條件，當(dāng)事人可以在債的履行過程中，自愿以各自的債權(quán)充抵債務(wù)清償，從而在相應(yīng)的等額內(nèi)消滅債的關(guān)系。合同法第100條規(guī)定了協(xié)議抵消，即當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵消。
破產(chǎn)法上的抵消權(quán)，在我國《破產(chǎn)法》第33條是這樣規(guī)定的：“債權(quán)人對破產(chǎn)企業(yè)負(fù)有債務(wù)的，可以在破產(chǎn)清算前抵消。”根據(jù)這一權(quán)利，破產(chǎn)債權(quán)人在破產(chǎn)宣告前對破產(chǎn)人負(fù)有債務(wù)的，無論是否已到清償期限，無論債務(wù)標(biāo)的、給付種類、品質(zhì)是否相同，均可在破產(chǎn)分配完成之前相互抵消。
破產(chǎn)抵消權(quán)，與破產(chǎn)別除權(quán)非常相似，臺灣學(xué)者甚至認(rèn)為有過之而無不及。 破產(chǎn)抵消權(quán)，究其實質(zhì)為一種破產(chǎn)優(yōu)先受償債權(quán)，如果債權(quán)人對破產(chǎn)企業(yè)負(fù)有債務(wù)的，不必經(jīng)過破產(chǎn)清算程序來消滅兩者之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，債權(quán)人享有“先取特權(quán)”，只是這種“先取特權(quán)”限于對債務(wù)人的“負(fù)債”范圍內(nèi)。
因此，破產(chǎn)抵消權(quán)，其本質(zhì)上是一種法律破產(chǎn)抵消權(quán)者，破產(chǎn)債權(quán)人于破產(chǎn)宣告時，對于破產(chǎn)人負(fù)有債務(wù)者，無論給付種類是否相同，得不依破產(chǎn)程序而為抵消;破產(chǎn)債權(quán)人之債權(quán)為附期限或附解除條件者，均得為抵消。
破產(chǎn)法上的抵消權(quán)比民法上的抵消權(quán)，對當(dāng)事人具有更為重要的意義，在抵消的范圍內(nèi)實際起到擔(dān)保的作用。在正常的民事活動中，當(dāng)事人雙方均有支付能力，民法上的抵消權(quán)主要只是為雙方當(dāng)事人節(jié)省結(jié)算時間和費用，擔(dān)保的作用并不明顯。而在破產(chǎn)程序中，如無抵消權(quán)的設(shè)置，破產(chǎn)債權(quán)人對破產(chǎn)人享有的債權(quán)，因破產(chǎn)人無力清償，只能得到一定比例的償還，甚至得不到償還，但破產(chǎn)債權(quán)人對破產(chǎn)人所負(fù)的債務(wù)，卻必須一分不少，全部清償，利益相差甚大。
第二，行使的條件不同。
民法上的抵消權(quán)，如果是法定抵消必須滿足以下幾個條件：債的當(dāng)事人互負(fù)債務(wù);雙方債務(wù)標(biāo)的為同一種類的給付;雙方債務(wù)均已屆履行期限;雙方債務(wù)不屬于不能抵消的債務(wù)，如與民事主體的人身或生存緊密相關(guān)的專項債務(wù)等。破產(chǎn)程序中的抵消權(quán)，其性質(zhì)是一類法定抵消權(quán)，但是其行使卻不必受到如此嚴(yán)苛的限制。
其一，在破產(chǎn)程序中，可以抵消的債權(quán)，不限于種類相同的債權(quán)，種類不同的債權(quán)同樣也可以抵消。由不同種類、品質(zhì)的標(biāo)的物形成的債權(quán)，一般折合為貨幣形式加以清償。
其二，附期限的債權(quán)可以抵消。在破產(chǎn)案件中，無論雙方當(dāng)事人的債權(quán)是否已屆清償期，都可以進(jìn)行抵消;附條件的債權(quán)可以作為破產(chǎn)債權(quán)，未到期的債權(quán)也一律視為到期，但未到期的債權(quán)中應(yīng)當(dāng)減去未到期的利息。但是民法中未到期的債權(quán)則不得進(jìn)行抵消。
其三，附條件的債權(quán)可以抵消。
在附停止條件的債權(quán)情況中，不允許直接進(jìn)行抵消，破產(chǎn)債權(quán)人可以請求破產(chǎn)管理人將與該項債權(quán)數(shù)額相等的清償權(quán)提存。在破產(chǎn)財產(chǎn)的最后分配以前，視條件的成就與否，再進(jìn)行處理。
條件已經(jīng)成就的，債權(quán)人即可請求交付已提存的作為抵消用的破產(chǎn)財產(chǎn)部分;條件沒有成就的，則該項債權(quán)不能作為破產(chǎn)債權(quán)而進(jìn)行抵消，已提存的用作抵消的破產(chǎn)財產(chǎn)部分，則歸人一般破產(chǎn)財產(chǎn)，按破產(chǎn)程序?qū)ζ渌飘a(chǎn)債權(quán)進(jìn)行清償。
對于附解除條件的債權(quán)，一般說來，破產(chǎn)債權(quán)人可以用此類債權(quán)進(jìn)行抵消，只是對抵消款額必須提供充分的擔(dān)?；蛘邔?yīng)抵消的財產(chǎn)進(jìn)行提存。以后如果解除條件成就了，破產(chǎn)債權(quán)人則必須返還已用作抵消的財產(chǎn)。如果在最終分配期限屆滿之前，解除條件尚未成熟，則該抵消有效，破產(chǎn)債權(quán)人為抵消權(quán)提供的擔(dān)保，應(yīng)予解除。
其四，將來行使請求權(quán)的抵消。
我國破產(chǎn)立法均未作出規(guī)定，筆者贊同參照日本等國立法例， 比照附條件債權(quán)的情形處理。將來行使之請求權(quán)，如不可分之債之債務(wù)人、連帶債務(wù)人，或主債務(wù)人破產(chǎn)時，其他不可分債務(wù)人、連帶債務(wù)人、保證人或提供擔(dān)保之第三人，將來可行使之求償權(quán)，及保證人中有人破產(chǎn)，其他保證人對之將來可行使之求償權(quán)等均是。
其五，超過訴訟時效即消滅時效的債權(quán)可以抵消。但是，除斥債權(quán)不能抵消，因為除斥債權(quán)為已經(jīng)消滅了的債權(quán)，是實體上的消滅，“抵押權(quán)因除斥期間屆滿消滅”; 而消滅時效的債權(quán)，僅適用于請求權(quán)，且在原則上一切請求權(quán)，均得因時效之完成，減損其力量，并非其實體權(quán)利歸于消滅，債權(quán)人可以此債權(quán)對義務(wù)主張抗辯權(quán)。
抵消的法律依據(jù)
抵銷是債的消滅的原因之一，是指兩人互負(fù)債務(wù)時，各以其債權(quán)充當(dāng)債務(wù)之清償，而使其債務(wù)與對方的債務(wù)在對等額內(nèi)相互消滅。作為抵銷的債權(quán)即債務(wù)人的債權(quán)，稱為自動債權(quán);被抵銷的債權(quán)，即債權(quán)人的債權(quán)，稱為受動債權(quán)。
《中華人民共和國合同法》第九十九條規(guī)定，“當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或者依照合同的性質(zhì)不得抵銷的除外，當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對方，通知自到達(dá)對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限。”
《中華人民共和國合同法》第一百條規(guī)定，抵銷可以經(jīng)雙方當(dāng)事人的合意而形成。從合同法上述兩條的規(guī)定可以看出，抵銷可分為兩種，即法定抵銷和合意抵銷。法定抵銷是由法律規(guī)定其構(gòu)成要件，當(dāng)要件具備時，依當(dāng)事人一方的意思表示即可發(fā)生抵銷效力的權(quán)利，這種權(quán)利被稱為法定抵銷權(quán)。
合意抵銷是在雙方當(dāng)事人之間達(dá)成的一種互負(fù)債權(quán)債務(wù)抵銷的合意，它可不受法律規(guī)定的構(gòu)成要件的限制，僅依當(dāng)事人意思表示一致即可發(fā)生法律效力，在實踐中一般比較容易處理，而法定抵銷權(quán)常常是雙方當(dāng)事人未能達(dá)成合意而且產(chǎn)生分歧的情況下予以行使，在審判實務(wù)中如何正確處理是一個值得思考的問題。
破產(chǎn)抵消權(quán)的特征
第一，具有主體的特定性。破產(chǎn)抵銷權(quán)是破產(chǎn)債權(quán)人的專有權(quán)利，權(quán)利主體只能是破產(chǎn)權(quán)人一方。 第二，這種抵銷權(quán)不受債務(wù)種類和履行期限的限制。
第三，債務(wù)有時間限制。權(quán)利人主張抵銷的債務(wù)，只能是破產(chǎn)宣告前他對破產(chǎn)人所負(fù)擔(dān)的債務(wù)。為了維護(hù)破產(chǎn)債權(quán)人的共同利益，保證債權(quán)人公平地行使權(quán)利，法律對破產(chǎn)債權(quán)人行使破產(chǎn)抵銷權(quán)的范圍給予一定限制。
通常，具有如下情形之一的，債權(quán)人不得行使破產(chǎn)抵銷權(quán):
(1)破產(chǎn)債權(quán)人在破產(chǎn)宣告后，對破產(chǎn)財團(tuán)負(fù)有債務(wù)的，不得主張抵銷。
(2)破產(chǎn)人的債務(wù)人在破產(chǎn)宣告后，取得他人破產(chǎn)債權(quán)的，不得主張抵銷。
(3)破產(chǎn)人的債務(wù)人已經(jīng)得知破產(chǎn)人停止支付或者有破產(chǎn)申請而取得的債權(quán)，不得抵銷。
(4)破產(chǎn)人的債務(wù)人已經(jīng)得知破產(chǎn)人停止支付或者有破產(chǎn)申請而對破產(chǎn)人所負(fù)責(zé)的債務(wù)，不得抵銷。
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