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公司設(shè)立協(xié)議不當(dāng)?shù)姆娠L(fēng)險(xiǎn)是什么

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  公司設(shè)立協(xié)議,是在公司設(shè)立過(guò)程中,由發(fā)起人訂立的關(guān)于公司設(shè)立事項(xiàng)的協(xié)議,性質(zhì)上屬于合伙協(xié)議。那么你對(duì)公司設(shè)立協(xié)議有多少了解?下面由學(xué)習(xí)啦小編為你詳細(xì)介紹公司設(shè)立協(xié)議的相關(guān)法律知識(shí)

  公司設(shè)立協(xié)議不當(dāng)?shù)姆娠L(fēng)險(xiǎn)

  (一)缺少書(shū)面公司設(shè)立協(xié)議的法律風(fēng)險(xiǎn)

  實(shí)踐中,公司的出資人因較少考慮公司設(shè)立過(guò)程出現(xiàn)的問(wèn)題,或缺乏書(shū)面的設(shè)立協(xié)議。因出資人之間缺少設(shè)立協(xié)議的約束,權(quán)利和義務(wù)的邊界模糊,當(dāng)公司設(shè)立活動(dòng)出現(xiàn)與預(yù)想結(jié)果相悖的情況時(shí),糾紛和訴訟可能性增加。而且由于出資人放棄了明確股東之間進(jìn)一步權(quán)利義務(wù)劃分的機(jī)會(huì),潛在的不確定法律風(fēng)險(xiǎn)將一直持續(xù)存在于公司股東之間。


公司設(shè)立協(xié)議不當(dāng)?shù)姆娠L(fēng)險(xiǎn)是什么

  (二)公司設(shè)立協(xié)議約定不當(dāng)?shù)姆娠L(fēng)險(xiǎn)

  公司設(shè)立協(xié)議從本質(zhì)上隸屬民事法律關(guān)系中的合同,所有違反公司設(shè)立協(xié)議的行為,對(duì)出資人而言都是違約行為,適用合同法的有關(guān)規(guī)定。在公司不能依法成立的情形下,設(shè)立協(xié)議顯得格外重要:可以根據(jù)設(shè)立協(xié)議確定公司不能合法設(shè)立的原因;可以根據(jù)設(shè)立協(xié)議判定出資人的違約行為;可以根據(jù)設(shè)立協(xié)議確定違約人的賠償責(zé)任等。

  然而當(dāng)公司設(shè)立協(xié)議并沒(méi)有明確約定權(quán)利義務(wù)以及違約責(zé)任時(shí),法律風(fēng)險(xiǎn)同樣存在。實(shí)踐中公司設(shè)立協(xié)議約定事項(xiàng)違法的情況也偶有發(fā)生,違法條款某些是個(gè)別無(wú)效,某些則可能影響公司成立。

  (三)設(shè)立協(xié)議的保密條款

  公司在設(shè)立過(guò)程中,有關(guān)將來(lái)公司的很多資料、信息都沒(méi)有采用其他保密措施,出資人之間依君子協(xié)定并不能完全解決保密問(wèn)題,在設(shè)立協(xié)議中應(yīng)當(dāng)明確保密條款,尤其是具有特定的專(zhuān)利技術(shù)、技術(shù)秘密,或者具有特殊的經(jīng)營(yíng)方式或服務(wù)理念的公司,更應(yīng)作保密的約定。

  對(duì)于公司成立后有部分股東不參與經(jīng)營(yíng)管理的公司,設(shè)立協(xié)議時(shí)所約定的保密條款應(yīng)擴(kuò)大到公司成立之后。一是避免股東利用股東身份損害成立后的公司利益;二是避免股東利用該公司的信息“另起爐灶”,與公司形成直接競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。

  (四)缺乏股東之間約束機(jī)制的法律風(fēng)險(xiǎn)

  股東作為公司的投資者和公司利益的享有者,能夠了解公司的全部經(jīng)營(yíng)活動(dòng),但股東因出資的多寡從公司獲取的利益有所差異,當(dāng)股東了解的經(jīng)營(yíng)信息能夠獲得遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出其出資獲得的收益時(shí),約束股東對(duì)經(jīng)營(yíng)信息的濫用就顯得十分必要。

  公司可以通過(guò)勞動(dòng)合同、規(guī)章制度等為員工設(shè)定行為規(guī)范,公司法對(duì)董事和經(jīng)理規(guī)定了基本義務(wù),但股東行為的限定,只能通過(guò)股東之間的相互約束,包括設(shè)立協(xié)議約定和股東制定的公司章程來(lái)完成。實(shí)踐中最為常見(jiàn)的缺乏對(duì)股東約束的法律風(fēng)險(xiǎn)體現(xiàn)在競(jìng)業(yè)禁止。公司股東另外投資從事與公司相同的行業(yè),形成與公司直接或間接的競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系,在公司存在不參與經(jīng)營(yíng)的小股東的情況下,這種法律風(fēng)險(xiǎn)更為突出。

  (五)公司設(shè)立協(xié)議約定不完備的法律風(fēng)險(xiǎn)

  公司設(shè)立協(xié)議主要解決設(shè)立人出資問(wèn)題,所以關(guān)于設(shè)立人出資數(shù)額、方式、時(shí)間的條款必然是設(shè)立協(xié)議的重點(diǎn),但是僅僅約定上述問(wèn)題還不算約定完備。約定完備的設(shè)立協(xié)議應(yīng)該包括以下主要條款:

  條款內(nèi)容

  1、設(shè)立人的基本情況;

  2、擬設(shè)立公司基本情況,如公司名稱(chēng)、住所、注冊(cè)資本和經(jīng)營(yíng)范圍等;

  3、設(shè)立人的出資數(shù)額、出資比例、出資方式、出資的繳付期限、所占股權(quán)比例、股權(quán)的轉(zhuǎn)讓規(guī)定等;

  4、設(shè)立人在設(shè)立過(guò)程中的權(quán)利和義務(wù);

  5、公司設(shè)立不成功時(shí)的費(fèi)用承擔(dān);

  6、設(shè)立人對(duì)特定信息的保密約定;

  7、設(shè)立人協(xié)商確定的約束股東特定行為的條款,如競(jìng)業(yè)限制等;

  8、違約責(zé)任條款;

  9、解除協(xié)議條款和爭(zhēng)議解決條款;

  10、公司利潤(rùn)的分配。

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  協(xié)議與章程的區(qū)別

  設(shè)立協(xié)議和公司章程具有一致性和許多相同之處。公司名稱(chēng)、注冊(cè)資本、經(jīng)營(yíng)范圍股東構(gòu)成、出資形式和數(shù)額等事項(xiàng)是公司章程和設(shè)立協(xié)議必須注明的事項(xiàng)。公司章程一般以設(shè)立協(xié)議為基礎(chǔ),吸收設(shè)立協(xié)議的基本內(nèi)容,包括:公司的組織機(jī)構(gòu)、股份轉(zhuǎn)讓、增資、減資、合并分立、公司終止的情形等。雖然設(shè)立協(xié)議和公司章程目標(biāo)具有一致性,但是,兩者的性質(zhì)和功能不同。

  1、設(shè)立協(xié)議和公司章程的效力期間不同,設(shè)立協(xié)議是調(diào)整公司設(shè)立過(guò)程中的法律關(guān)系和法律行為,設(shè)立協(xié)議產(chǎn)生在公司成立前,公司的設(shè)立階段,經(jīng)發(fā)起人達(dá)成一致簽字蓋章即具有法律效力。公司章程是以公司成立為前提的,在公司成立后才能生效,對(duì)股東具有約束力。

  2、設(shè)立協(xié)議不是公司設(shè)立的必要法律文件。而公司章程是公司設(shè)立必備的法律文件,任何公司登記成立都必須提交公司章程。只有股份有限公司規(guī)定了發(fā)起人必須簽訂發(fā)起人協(xié)議。《公司法》第八十條“股份有限公司發(fā)起人承擔(dān)公司籌辦事務(wù)。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)簽訂發(fā)起人協(xié)議,明確各自在公司設(shè)立過(guò)程中的權(quán)利和義務(wù)。”

  3、設(shè)立協(xié)議是不要式法律文件,根據(jù)當(dāng)事人之間的意思表示形成,其內(nèi)容更多的體現(xiàn)了當(dāng)事人的意志和要求,屬于契約,需要遵守合同法的一般規(guī)則;公司章程是要式法律文件,公司章程必須依據(jù)公司法制定,不能違反法律、和行政法規(guī)為前提。

  4、設(shè)立協(xié)議和公司章程約束的對(duì)象不同,設(shè)立協(xié)議是全體發(fā)起人訂立的,調(diào)整的是發(fā)起人之間的關(guān)系,在發(fā)起人之間具有法律約束力。公司設(shè)立過(guò)程中產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù),發(fā)起人按照發(fā)起協(xié)議的約定承擔(dān)。而公司章程調(diào)整的是股東之間、公司與股東之間公司與公司的治理機(jī)構(gòu)之間的法律關(guān)系,即包括對(duì)原始發(fā)起人股東有約束力,也對(duì)按照公司章程和公司法規(guī)定后加入公司的股東具有約束力。

  公司章程是法律規(guī)定的必備的法律文件,產(chǎn)生在設(shè)立協(xié)議之后。因此在公司成立后,應(yīng)當(dāng)以公司章程作為準(zhǔn)則。設(shè)立協(xié)議和公司章程發(fā)生矛盾時(shí)以公司章程規(guī)定為準(zhǔn),發(fā)起協(xié)議只對(duì)原始的發(fā)起人具有約束力。

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