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合伙人能否不出資或不參與經(jīng)營活動

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  合伙人通常是指以其資產(chǎn)進(jìn)行合伙投資,參與合伙經(jīng)營,依協(xié)議享受權(quán)利,承擔(dān)義務(wù),并對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限(或有限)責(zé)任的自然人或法人。對于合伙人能否不出資或著不參與經(jīng)營活動的問題是很多人都不了解的。接下來一起了解合伙人的相關(guān)法律知識吧。

  合伙人可以不出資或不參與經(jīng)營活動

  案情簡介

  趙云、王小、李立約定共同開辦一家餐館,趙云出資20萬元并負(fù)責(zé)日常經(jīng)營,王小出資l0萬元,李立提供家傳菜肴配方,但王小和李立均只參與盈余分配而不參與經(jīng)營勞動。開業(yè)兩年后,餐館虧損嚴(yán)重,王小撤回了出資,并要求趙云和李立出具了“餐館經(jīng)營虧損與王小無關(guān)”的字據(jù)。關(guān)于本案三個當(dāng)事人能否認(rèn)定為合伙人以及該字據(jù)的效力如何產(chǎn)生了分歧。

  本案分歧

  對于本案的趙云、王小、李立三人能否認(rèn)定為是合伙人,以及出具的字據(jù)的效力如何產(chǎn)生了以下三種意見。

  第一種意見認(rèn)為趙云和王小是合伙人,李立不是合伙人,且認(rèn)為該字據(jù)是無效的。理由是李立并未實際出資,而只是提供了菜肴配方,所以李立不屬于合伙人,李立與趙云出具的字據(jù)是無效的。

  第二種意見認(rèn)為趙云和李立是合伙人,王小不是合伙人。理由是王小后來撤回了出資,因此“餐館經(jīng)營虧損與王小無關(guān)的字據(jù)”是有效的。

  第三種意見認(rèn)為趙云、王小、李立三人應(yīng)認(rèn)定為合伙人,出具的字據(jù)是有效的,但該約定只對合伙人的內(nèi)部債務(wù)分擔(dān)發(fā)生效力,而不能對抗合伙的債權(quán)人。

  案件評析

  持第三種意見的理由如下:

  首先,個人合伙,是指兩個以上的公民按照協(xié)議,各自提供資金、實物、技術(shù)等,合伙經(jīng)營、共同勞動的民事主體。個人合伙的出資種類不限,既可以是實物形態(tài)的,如房屋、資金、設(shè)備、工具等;也可以是無形財產(chǎn),如勞務(wù)、技術(shù)以至信譽。技術(shù)既可以是專利技術(shù),也可以是未經(jīng)專利登記的專有技術(shù),還可以是一技之長的某種技藝??傊?,只要其他合伙人同意,出資方式幾乎可以說是沒有限制的。所以本案中李立提供家傳菜肴配方,可以算做其他形式的出資,應(yīng)認(rèn)定為合法的合伙人。

  其次,依據(jù)《民通意見》第四十六條規(guī)定,公民按照協(xié)議提供資金或者實物,并約定參與合伙盈余分配,但不參與合伙經(jīng)營、勞動的,或者提供技術(shù)性勞務(wù)而不提供資金、實物,但約定參與盈余分配的,視為合伙人。可見法律對個人合伙的成立要件要求并不高,可謂重實質(zhì)輕形式。據(jù)此本案中趙云、王小、李立均應(yīng)視為合伙人。

  最后,依據(jù)我國法律的規(guī)定,退伙人對其退伙前已發(fā)生的全部合伙債務(wù),與其他合伙人承擔(dān)連帶清償責(zé)任。合伙經(jīng)營期間發(fā)生虧損,合伙人退出合伙時未按約定分擔(dān)或者未合理分擔(dān)合伙債務(wù)的,退伙人對原合伙的債務(wù),應(yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任;退伙人已分擔(dān)合伙債務(wù)的,對其參加合伙期間的全部債務(wù)仍負(fù)連帶責(zé)任。

  本案中三人既然是合伙人,就要無條件對外就合伙債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。因此,王小退伙后關(guān)于“餐館經(jīng)營虧損與王小無關(guān)”的約定有效,但該約定只對合伙人的內(nèi)部債務(wù)分擔(dān)發(fā)生效力,而不能對抗合伙的債權(quán)人,對外李南仍然應(yīng)對其作為合伙人期間合伙所負(fù)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

  綜上,趙云、王小、李立三人應(yīng)認(rèn)定為合伙人,出具的字據(jù)有效。

  合伙人的法律規(guī)定

  中華人民共和國合伙企業(yè)法第十一條規(guī)定:“合伙人可以用貨幣、實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資;上述出資應(yīng)當(dāng)是合伙人的合法財產(chǎn)及財產(chǎn)權(quán)利。對貨幣以外的出資需要評估作價的,可以由全體合伙人協(xié)商確定,也可以由全體合伙人委托法定評估機構(gòu)進(jìn)行評估。經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致,合伙人也可以用勞務(wù)出資,其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定。”《民法通則》第三十條規(guī)定:“個人合伙是指兩個以上的公民按照協(xié)議,各自提供資金、實物、技術(shù)等,合伙經(jīng)營、共同勞動。”《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見(試行)》第四十六條規(guī)定:“公民按照協(xié)議提供技術(shù)性勞務(wù)而不提供資金、實物,但約定參加盈余分配的,視為合伙人。”

  根據(jù)上述規(guī)定,在個人合伙中,合伙人可以拿資金、實物、技術(shù)、技術(shù)性勞務(wù)等,作為合伙的投資。應(yīng)該說,凡是符合法律和政策的要求的標(biāo)的,都可作為個人合伙時的投資。

  合伙人的出資方式

  (1)合伙人出資以后,一般說來,便喪失了對其作為出資部分的財產(chǎn)的所有權(quán),合伙企業(yè)的財產(chǎn)權(quán)主體是合伙企業(yè),而非單獨的每一個合伙人。

  (2)合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的,合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。

  (3)合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓

  ①對內(nèi)轉(zhuǎn)讓

  普通合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時,應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。

  ②對外轉(zhuǎn)讓

  除合伙協(xié)議另有約定外,普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時,須經(jīng)其他合伙人一致同意。

 ?、蹆?yōu)先權(quán)

  合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的,在同等條件下,其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán);但是,合伙協(xié)議另有約定的除外。

  (4)出資

  普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出資的,須經(jīng)其他合伙人一致同意;未經(jīng)其他合伙人一致同意,其行為無效,由此給善意第三人造成損失的,由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。


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